對外經(jīng)貿(mào)合同的法律價值及風(fēng)險防范

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[摘要]對外經(jīng)貿(mào)合同是對外經(jīng)貿(mào)活動的有效憑證和工具，在對外貿(mào)易活動中的作用不容小覷，不但直接影響到外貿(mào)企業(yè)的經(jīng)濟利益，還間接涉及到國家與國家之間的利益。但在對外經(jīng)貿(mào)實務(wù)中，外貿(mào)企業(yè)往往過于看重可預(yù)期的經(jīng)濟效益，從而忽視了不規(guī)范經(jīng)貿(mào)合同所帶來的法律風(fēng)險。因此，有必要審視對外經(jīng)貿(mào)合同在對外貿(mào)易活動中的價值，認(rèn)識到對外經(jīng)貿(mào)合同所隱藏的法律風(fēng)險，并針對性予以防范，更好地促進(jìn)對外經(jīng)濟貿(mào)易活動的開展，營造和諧規(guī)范的交易環(huán)境。

[關(guān)鍵詞]對外經(jīng)貿(mào)合同；價值；風(fēng)險；防范對策

一、對外經(jīng)貿(mào)合同的意涵及應(yīng)用

（一）問題的提出

毋庸置疑，對外貿(mào)易已經(jīng)成為我國國民經(jīng)濟發(fā)展中的重要組成部分，也是助推中國經(jīng)濟發(fā)展的引擎器。近年來，我國外貿(mào)凈出口額已經(jīng)達(dá)到國民經(jīng)濟總量的20%。通過長期的對外貿(mào)易實踐來看，我們也應(yīng)該認(rèn)識到，對外貿(mào)易業(yè)又是一個隱含著高風(fēng)險的領(lǐng)域。這個領(lǐng)域所面對的國內(nèi)外環(huán)境更加復(fù)雜，面臨的風(fēng)險要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其他領(lǐng)域。其中一個重要的風(fēng)險就是外貿(mào)合同法律風(fēng)險。外貿(mào)合同又稱對外經(jīng)貿(mào)合同或進(jìn)出口貿(mào)易合同，即營業(yè)地處于不同國家或地區(qū)的當(dāng)事人就商品買賣所發(fā)生的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系而達(dá)成的書面協(xié)議。對外經(jīng)貿(mào)合同受國家法律保護(hù)和管轄，是對簽約各方都具有同等約束力的法律性文件，也是解決貿(mào)易糾紛，進(jìn)行調(diào)節(jié)、仲裁與訴訟的法律依據(jù)。對外經(jīng)貿(mào)合同質(zhì)量的高低不僅關(guān)系到合同當(dāng)事人的利益，也關(guān)系到國家的利益以及國與國之間的關(guān)系，因此對外經(jīng)貿(mào)合同具有十分重要的作用。

（二）對外經(jīng)貿(mào)活動對合同的要求

對外經(jīng)貿(mào)活動與一般的經(jīng)濟貿(mào)易活動最大的區(qū)別就是其帶有明顯的涉外性?；诖?，對外經(jīng)貿(mào)活動對對外經(jīng)貿(mào)合同有著特殊的要求。1.對外經(jīng)貿(mào)合同具有很強的涉外性。對外經(jīng)貿(mào)合同作為專門處理對外貿(mào)易事務(wù)的文字憑證，其使用的目的、任務(wù)和對象都是十分具體而明確的，其約束的主體不但包括國內(nèi)企業(yè)，也約束國外企業(yè)。正是由于這種合同約束主體的涉外性，使得對外貿(mào)易合同比一般的財經(jīng)合同的制作具有更高的要求。在制作合同時，不但要考慮到國內(nèi)政治、經(jīng)濟甚至文化背景，還要考慮到貿(mào)易交流合作中外國主體的政治、經(jīng)濟背景。必要時，對外經(jīng)貿(mào)合同還需要有不同的翻譯文本，并且翻譯文本要求表意準(zhǔn)確，翻譯精準(zhǔn)，不能使各方出現(xiàn)理解偏差。否則，在貿(mào)易活動中出現(xiàn)糾紛的時候就無法保障對外貿(mào)易企業(yè)的合法權(quán)益。除此之外，對外經(jīng)貿(mào)合同的標(biāo)的物涉外。也就是說，對外貿(mào)易合同中涉及到的標(biāo)的物在國外。尤其是對外貿(mào)易中的貨物運輸合同、購銷合同等合同在這一方面更為明顯。2.對外經(jīng)貿(mào)合同對政策法規(guī)的要求更高。眾所周知，對外經(jīng)濟貿(mào)易必然會涉及到國家與國家之間的利益。因此，在我們?nèi)粘Ｖ谱鞒Ｓ脤ν饨?jīng)貿(mào)合同中時，首先要熟悉并遵守有關(guān)各方所屬國的法律、法規(guī)，否則將會直接影響到對外經(jīng)貿(mào)合同的質(zhì)量。加上對外經(jīng)貿(mào)具有標(biāo)的額大的顯著特點，一旦對外經(jīng)貿(mào)合同制作不當(dāng)，有可能使外貿(mào)企業(yè)面臨更大的法律風(fēng)險，甚至傷及國家利益。由于各國政治經(jīng)濟政策的不同，各國的法律法規(guī)也存在著一定的差異性。這些都要求我們在對外經(jīng)貿(mào)活動中制作合同時，既要注意與國外的法律、法規(guī)、慣例相適應(yīng)，又要注意靈活機動，注意策略性，以保證對外經(jīng)貿(mào)業(yè)務(wù)的順利進(jìn)行。3.格式規(guī)范性和內(nèi)容的準(zhǔn)確性。毋庸置疑，涉及經(jīng)濟利益的應(yīng)用性合同都具有格式固定、用語規(guī)范的基本要求。但是，對外經(jīng)貿(mào)合同由于其涉外性強的特征，它的格式與國內(nèi)經(jīng)濟活動中使用的合同存在著一定的差異。在對外經(jīng)貿(mào)合同的擬制和使用時，對格式規(guī)范性都有更高、更嚴(yán)的要求，這類合同更加注重不同語言文本的相互適應(yīng)性，在合同語篇中要盡最大的可能使用標(biāo)準(zhǔn)句式，注意語言的嚴(yán)謹(jǐn)，莊重、準(zhǔn)確，以免對經(jīng)濟貿(mào)易業(yè)務(wù)產(chǎn)生不利的影響。除過格式固定規(guī)范性之外，對外經(jīng)貿(mào)合同還具有準(zhǔn)確性強的特點。例如，在對外經(jīng)貿(mào)活動中，雙方的各項協(xié)議、合同等一經(jīng)簽訂，就具有了對雙方具有較強制約性的法律效力。因此，涉外經(jīng)貿(mào)合同十分注重內(nèi)容的準(zhǔn)確性，文字、數(shù)字都必須準(zhǔn)確清楚，切忌模棱兩可，更不可以產(chǎn)生歧義。另外，對外經(jīng)貿(mào)合同還應(yīng)追求嚴(yán)格的時效性。所為時效，就是及時有效，涉外經(jīng)貿(mào)合同特別強調(diào)時效。市場信息、商品價格、經(jīng)濟發(fā)展趨勢等，都處在不斷變動中。因此，在涉外經(jīng)貿(mào)合同的起草使用過程中，應(yīng)有較強的時效意識。

二、反思與強調(diào)：對外經(jīng)貿(mào)合同的法律價值解析

如上所述，對外經(jīng)貿(mào)合同包括契約類、經(jīng)濟報告類合同、招投標(biāo)類等三大類。在慣常的對外經(jīng)貿(mào)實踐中，業(yè)內(nèi)往往停留在對譬如合同書、協(xié)議書、意向書等契約類合同的關(guān)注上，認(rèn)為只有這類合同約束了交易雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，出現(xiàn)糾紛時可以對保護(hù)己方利益起到?jīng)Q定性作用。這種理念固然有理，但是卻顯得極為片面。一方面，對外經(jīng)貿(mào)活動中的契約類合同，如對外經(jīng)貿(mào)合同、合作意向書、協(xié)議書等都是對外貿(mào)易企業(yè)主體為實現(xiàn)特定的經(jīng)濟目的，明確權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合同，其以追求經(jīng)濟利益為首要任務(wù)，把雙方有機地聯(lián)系起來，具有較強的法律約束力，在出現(xiàn)法律爭議時，有利于保護(hù)外貿(mào)企業(yè)主體的合法權(quán)益。從這個角度上，這類對外經(jīng)貿(mào)合同具有很強的法律效力。另一方面，對外經(jīng)貿(mào)活動中的經(jīng)濟報告類合同如經(jīng)濟活動分析報告、經(jīng)濟預(yù)測報告、經(jīng)濟項目可行性分析報告；招投標(biāo)類合同如招標(biāo)合同、投標(biāo)合同不直接約束交易雙方，不像契約類合同那樣有明顯的約束力，而是給某一單方的外貿(mào)企業(yè)參與對外經(jīng)貿(mào)活動時提供一定的信息和決策參考，不具備直接的法律約束力。但是，它卻會在外貿(mào)企業(yè)陷入法律風(fēng)險時表現(xiàn)出其法律意義，也就是會對對外經(jīng)貿(mào)糾紛起到必要的促進(jìn)和影響作用。因此，包括契約類、經(jīng)濟報告類合同、招投標(biāo)類合同在內(nèi)的所有對外經(jīng)貿(mào)合同都具有其特定的價值，在經(jīng)濟法治社會的今天，對外經(jīng)貿(mào)合同的價值在于它可以降低交易風(fēng)險，提升交易效率，可以使外貿(mào)企業(yè)在對外經(jīng)貿(mào)活動中維護(hù)交易安全，明晰法律責(zé)任。作為文字憑證，其所具備的價值自然不容小覷。

三、現(xiàn)實與問題：對外經(jīng)貿(mào)合同制作的不足

據(jù)《2017-2018中國企業(yè)“走出去”調(diào)研報告》顯示，我國六成以上受訪中國企業(yè)在涉外經(jīng)貿(mào)中遇到國適用法律問題和爭議?？梢姡诋?dāng)前全球化市場競爭加劇的時代背景下，外貿(mào)企業(yè)逐漸加快了全球化進(jìn)程。外貿(mào)企業(yè)快速發(fā)展歷程中，對外經(jīng)貿(mào)合同制作失范而使外貿(mào)企業(yè)面臨的法律風(fēng)險日益凸顯?？v觀我國當(dāng)前諸多對外經(jīng)貿(mào)合同，主要存在以下不足：

（一）合同格式化明顯，但合同要素不完整

毫無疑問，對外經(jīng)貿(mào)合同屬于應(yīng)用文的范疇，因此其制作都有相對固定的格式。當(dāng)前，對外經(jīng)貿(mào)合同格式化特色非常明顯，包括擬制合同的標(biāo)題、語篇結(jié)構(gòu)、落款、署名、用印等都有固定的要求。從我國當(dāng)前對外經(jīng)貿(mào)合同的制作現(xiàn)狀來看，個別合同存在基本要素不完整的問現(xiàn)象。比如，在個別國際貿(mào)易合同中只寫明了合同號、買方信息、賣方信息、貨物描述、貨物規(guī)格、單價、總價、運輸條款、付款條款等要素約定的比較明確，但是對于貨物規(guī)格、包裝規(guī)格等基本要素卻約定不明。另外，對于違約條款、索賠條款、不可抗力條款、仲裁條款等沒有約定或者約定不明，導(dǎo)致出現(xiàn)糾紛時無法保障交易主體的經(jīng)濟利益。

（二）對外經(jīng)貿(mào)合同翻譯失真

對外經(jīng)貿(mào)合同相對于一般的財經(jīng)合同，在于其具有極強的涉外性，也就是有不同國家的經(jīng)濟主體參與特定的經(jīng)貿(mào)活動中。這就要求具體特定的經(jīng)貿(mào)合同不但要嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范，權(quán)利義務(wù)約定準(zhǔn)確全面，還要翻譯成相應(yīng)的語言文本。在對外經(jīng)貿(mào)實務(wù)中，有的外貿(mào)企業(yè)中文文本的合同擬制規(guī)范準(zhǔn)確，但是在翻譯成外文文本時，卻表意不清，導(dǎo)致原始的合同失真失范、表意不清，造成交易雙方各方對文字內(nèi)容理解出現(xiàn)偏差不一樣，出現(xiàn)糾紛時各執(zhí)一詞。比如：“必須”“應(yīng)當(dāng)”這兩個詞語作為對外經(jīng)貿(mào)合同中使用頻率較高的詞語，各自表達(dá)的意思就有所不同，前者表示強制性規(guī)范，也就是交易主體雙方必須遵守。后者則是提倡性規(guī)范，也就是說交易主體最好如此，如果不能，亦無所謂，最多受到道義上的譴責(zé)。雖然僅一字之差，但其法律含義相差很大。由此可見，對外經(jīng)貿(mào)合同的翻譯要求文字高度準(zhǔn)確，尤其是對外經(jīng)貿(mào)合同中對貨幣金額、貨物名稱、時間要求等更是要求絕對精確，要減少避免對外經(jīng)貿(mào)合同翻譯的失真問題，應(yīng)深刻理解此類合同的法律意義及其語言特征，并經(jīng)常進(jìn)行這方面的翻譯實踐。

（三）對外經(jīng)貿(mào)合同語言模糊有余，精確不足

任何合同載體都是以語言為基本要素，而語言有模糊語言和精確語言之區(qū)別。在一般性文章中，往往以模糊語言為精確語言的有效補充，這種補充也不會影響到接受者的理解。但在對外經(jīng)貿(mào)合同中，模糊語言則是大忌。比如有的對外經(jīng)貿(mào)合同在約定貨物的標(biāo)準(zhǔn)時，不參考國際通用標(biāo)準(zhǔn)，使用模糊語言進(jìn)行表述。還有關(guān)于交貨日期約定為“一個月”，這就屬于模糊語言，這“一個月”到底是30天？還是31天？表意不清總之，對外經(jīng)貿(mào)合同中應(yīng)盡可能使用精確性語言，可以避免交易雙方產(chǎn)生不必要的糾紛。

四、思考與規(guī)制：對外經(jīng)貿(mào)合同規(guī)范化路徑

（一）加強專業(yè)法務(wù)參與度，發(fā)揮其參與的積極性

在對外經(jīng)貿(mào)活動中，外貿(mào)企業(yè)應(yīng)該重視專業(yè)法務(wù)人員的重要作用，發(fā)揮其參與對外經(jīng)貿(mào)實務(wù)的積極性。企業(yè)法務(wù)人員也應(yīng)密切關(guān)注對外經(jīng)貿(mào)領(lǐng)域的新趨勢、新發(fā)展、新問題,重視外貿(mào)企業(yè)法務(wù)的理論研究,以滿足外貿(mào)企業(yè)對于專業(yè)知識的現(xiàn)實期許。同時，外貿(mào)企業(yè)法務(wù)人員還應(yīng)該熟悉相關(guān)領(lǐng)域的國際慣例、準(zhǔn)據(jù)法規(guī)定等知識，以更高的站位、更開拓的思維、更專業(yè)的管理,指導(dǎo)外貿(mào)企業(yè)進(jìn)行風(fēng)險管控。

（二）提升外貿(mào)企業(yè)對經(jīng)貿(mào)合同價值的認(rèn)識

外貿(mào)企業(yè)在進(jìn)行對外經(jīng)貿(mào)活動時，往往看重的是特定交易活動為自己帶來的巨額經(jīng)濟利益，容易忽視交易活動中不可預(yù)期的、潛在的法律風(fēng)險。作為特定對外經(jīng)貿(mào)活動的文字憑證和依據(jù)，其制作質(zhì)量的高低在某種程度上決定了外貿(mào)企業(yè)的經(jīng)濟利益是否可以得到保障，法律風(fēng)險是否可以規(guī)避。在法治社會的今天，外貿(mào)企業(yè)只有充分認(rèn)識到對外經(jīng)貿(mào)合同在特定交易活動中所具有的安全價值、效率價值和公平價值，才會投入更多的關(guān)注力在對外經(jīng)貿(mào)合同擬制中，制作規(guī)范完整的對外經(jīng)貿(mào)合同，才能在糾紛出現(xiàn)前做到風(fēng)險防范，為特定的對外經(jīng)貿(mào)活動提供有效保障。

（三）表達(dá)準(zhǔn)確，加強對外經(jīng)貿(mào)合同的語言錘煉

站在法律的角度上，實質(zhì)大于形式。對外經(jīng)貿(mào)合同固然有固定規(guī)范的格式，但格式也僅僅是合同的外在形式，其核心并不在于格式而在于具體內(nèi)容。在擬制對外經(jīng)貿(mào)合同時，其語言不同于一般性文章的語言，它需要以最準(zhǔn)確語言表達(dá)貿(mào)易主體最明確的意思，不得出現(xiàn)模棱兩可的解釋或者歧義。由于中國語言文字涵義的豐富性，一些字詞可能在不同語境下會產(chǎn)生不同的意思，產(chǎn)生歧義必然會導(dǎo)致在出現(xiàn)爭議時理解不一，一份對外經(jīng)貿(mào)合同完全可能因為一個小的字詞失誤或差錯使合同所表達(dá)的意思謬以千里。因此，在對外經(jīng)貿(mào)合同的擬制過程中，應(yīng)結(jié)合具體特定的經(jīng)貿(mào)活動，對合同中的關(guān)鍵性句段、關(guān)鍵性字詞仔細(xì)推敲，反復(fù)斟酌，確保準(zhǔn)確無誤，沒有歧義。類似于“可以”“大約”“盡量”之類的字眼一般不能使用，以防造成糾紛。此外，合同中還要避免使用模糊詞語。比如“甲方必須以最新的材料使用最好的工藝生產(chǎn)產(chǎn)品”，其中“最新”和“最好”顯然都屬于模糊性詞語，在現(xiàn)實中完全沒有具體的參照標(biāo)準(zhǔn)，這樣就很容易給對方違約制造合理的借口。

（四）對外經(jīng)貿(mào)合同翻譯準(zhǔn)確，忠于原始文本

在特定的對外經(jīng)貿(mào)活動中，對外經(jīng)貿(mào)合同對國內(nèi)外企業(yè)具有平等的約束力，這決定了對外經(jīng)貿(mào)合同的翻譯必須用詞準(zhǔn)確，結(jié)構(gòu)必嚴(yán)謹(jǐn)?shù)卯?dāng)，專有詞語必須用詞準(zhǔn)確。詞是構(gòu)成語言的最小的最基本的獨立運用單位，在把中文文本的對外經(jīng)貿(mào)合同轉(zhuǎn)換成外文文本的合同過程中，譯者如果不能正確地理解和選詞，就不可能準(zhǔn)確地再現(xiàn)原文，繼而影響對外經(jīng)貿(mào)合同的最佳使用效能。因此，翻譯時選用詞匯必須準(zhǔn)確。在翻譯時，關(guān)于標(biāo)題、文號、正文、落款及日期等因素也應(yīng)該準(zhǔn)確無誤，另外，還要盡可能地維護(hù)合同本身的嚴(yán)肅性和莊重性。

五、結(jié)語

毋庸諱言，隨著我國“一帶一路”重大國家戰(zhàn)略的穩(wěn)步實施，我國對外國際貿(mào)易活動會越來越頻繁。這給我國外貿(mào)企業(yè)帶來更好的發(fā)展機遇的同時也帶來了很多國際貿(mào)易風(fēng)險。外貿(mào)企業(yè)在看到巨額經(jīng)濟利益的同時，更需要理性看待利益與法律風(fēng)險共存的現(xiàn)實問題。在對外經(jīng)貿(mào)活動中，充分發(fā)揮專業(yè)法務(wù)人員的積極性，提升擬制對外經(jīng)貿(mào)合同的重視度，認(rèn)識對外經(jīng)貿(mào)合同在經(jīng)貿(mào)活動中的重要性，從合同的要素完整、表意準(zhǔn)確、翻譯精確等方面入手，提高對外經(jīng)貿(mào)合同制作質(zhì)量，從而最大限度地控制風(fēng)險，推動對外貿(mào)易活動的穩(wěn)定健康發(fā)展。

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作者:黨德強 單位:陜西警官職業(yè)學(xué)院