經(jīng)濟(jì)法案例論文精選(九篇)

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第1篇：經(jīng)濟(jì)法案例論文范文

正確認(rèn)知案例教學(xué)法的內(nèi)涵及類型

根據(jù)案例教學(xué)法的內(nèi)涵，我國目前法學(xué)教育中出現(xiàn)的案例列舉、庭審觀摩、播放視頻均不應(yīng)歸類于案例教學(xué)，它們與案例教學(xué)的主旨并不一致。在實(shí)施案例教學(xué)法之時應(yīng)明確其類型，以避免混淆案例教學(xué)的應(yīng)有含義，從而進(jìn)一步明確案例教學(xué)的主旨是通過老師的引導(dǎo)，讓學(xué)生主動參與案例分析與討論。這有利于案例教學(xué)發(fā)揮其應(yīng)有的功能。

開展教學(xué)案例調(diào)研，精心挑選教學(xué)案例

案例教學(xué)的載體是案例，教學(xué)案例選取成功與否直接關(guān)系案例教學(xué)法是否能夠成功。因此必須精心挑選教學(xué)案例。好的案例需要具備四個要素，一要貼合課程教學(xué)的需要;二是案例的內(nèi)容要清楚明確，敘述要連貫，內(nèi)容要真實(shí)，不作主觀評論;三是案例的內(nèi)容要具有新穎性、豐富性和典型性，能夠刺激學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣;四是案例要具有復(fù)雜性、沖突性，能夠引起學(xué)生的思考、討論。目前，實(shí)施環(huán)境法案例教學(xué)最大的困難在于教學(xué)案例的收集和確定。現(xiàn)有的有關(guān)環(huán)境糾紛的司法判決、環(huán)境行政執(zhí)法案例等能夠選取作為教學(xué)案例的為數(shù)不多。因此，需要進(jìn)行教學(xué)案例調(diào)研來編寫可用的案例。案例調(diào)研是運(yùn)用科學(xué)的方法，系統(tǒng)地收集被調(diào)查案件的資料，詳細(xì)了解案件產(chǎn)生、發(fā)展及運(yùn)作過程中發(fā)生的故事，努力找尋故事背后發(fā)生作用的各種因素，為案例的寫作完成素材的收集和整理工作。

第2篇：經(jīng)濟(jì)法案例論文范文

經(jīng)濟(jì)法畢業(yè)論文范文一：案例教學(xué)在經(jīng)濟(jì)法教學(xué)中的應(yīng)用

摘要：

隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、社會的進(jìn)步，經(jīng)濟(jì)法逐漸成為中高職院校財經(jīng)類專業(yè)中的重要課程，在生活中發(fā)揮的作用也越來越大。因此，提高經(jīng)濟(jì)法教學(xué)質(zhì)量是當(dāng)前中高職院校的主要任務(wù)。而在經(jīng)濟(jì)法教學(xué)中案例教學(xué)發(fā)揮著重要的作用，成為培養(yǎng)創(chuàng)新型人才的重要手段之一。本文淺談了在經(jīng)濟(jì)法教學(xué)過程中，實(shí)施案例教學(xué)的必要性以及如何有效應(yīng)用案例教學(xué)。

關(guān)鍵詞：經(jīng)濟(jì)法 案例教學(xué) 必要性 有效應(yīng)用

一、經(jīng)濟(jì)法和案例教學(xué)的認(rèn)知

經(jīng)濟(jì)法是中高職院校財經(jīng)類專業(yè)的必修課之一，具有較強(qiáng)的社會應(yīng)用性和實(shí)踐性。它的社會應(yīng)用性體現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)法調(diào)整具有社會公共性的經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系，它的實(shí)踐性則是體現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)法的實(shí)施、經(jīng)濟(jì)法對實(shí)踐的指導(dǎo)以及經(jīng)濟(jì)法的社會效果等方面?；谶@兩大特性，傳統(tǒng)的教學(xué)模式已無法滿足課程的教學(xué)需求。傳統(tǒng)的教學(xué)模式是以教師為中心、為主體，采用滿堂灌式的教學(xué)方法，教師一味地講授，學(xué)生被動地接受與存儲，不能自覺地、主動地、積極地參與課堂教學(xué)，思維被限制在教材上，一旦在實(shí)際工作或科學(xué)研究中遇到與課本上不相符的事例，往往手足無措，一籌莫展。案例教學(xué)，是一種開放式、互動式的新型教學(xué)方式，案例本質(zhì)上是提出一種教育的兩難情境，沒有特定的解決之道，而教師于教學(xué)中扮演著設(shè)計者和激勵者的角色，鼓勵學(xué)生積極參與討論。教師通過模擬或者重現(xiàn)現(xiàn)實(shí)工作中的一些場景，讓學(xué)生把自己納入案例場景，在教學(xué)中通過讓學(xué)生運(yùn)用已有的知識經(jīng)驗(yàn)來分析、判斷并解決現(xiàn)實(shí)工作情境中發(fā)生的事件和問題，從中抽象出某些一般性的管理結(jié)論或管理原理，也可以讓學(xué)生通過自己的思考或者他人的思考來拓寬自己的視野，從而促進(jìn)學(xué)生進(jìn)行知識技能遷移，提高他們解決問題的能力。

二、經(jīng)濟(jì)法教學(xué)中實(shí)施案例教學(xué)的必要性

1.案例教學(xué)有助于提高課堂的可感性。

相對于單純講解理論知識的傳統(tǒng)教學(xué)，案例教學(xué)可以使課堂生動形象、直觀易學(xué)。案例教學(xué)的最大特點(diǎn)是它的具體可感性，由于教學(xué)內(nèi)容是具體的實(shí)例，加之采用形象、直觀、生動的形式，給人以身臨其境之感，易于學(xué)習(xí)和理解，有利于引導(dǎo)學(xué)生變注重知識為注重能力，便于學(xué)生了解經(jīng)濟(jì)法案例分析環(huán)節(jié)，提高其深入分析案例的能力。

2.案例教學(xué)能夠調(diào)動學(xué)生學(xué)習(xí)主動性。

教師在課堂上不是獨(dú)唱，而是和學(xué)生一起討論思考，學(xué)生在課堂上也不是忙于記筆記，而是共同探討問題。在案例教學(xué)中，學(xué)生拿到案例后，先要進(jìn)行消化，然后查閱各種必要的理論知識，這無形中加深了對知識的理解，而且是主動進(jìn)行的。捕捉這些理論知識后，學(xué)生還要經(jīng)過縝密地思考，提出解決問題的方案，這一步應(yīng)視為能力上的升華。同時學(xué)生的答案隨時要求教師給以引導(dǎo)，這也促使教師加深思考，根據(jù)不同學(xué)生的不同理解補(bǔ)充新的教學(xué)內(nèi)容，這一過程強(qiáng)調(diào)了師生的雙向互動關(guān)系。

3.案例教學(xué)可以貫徹先進(jìn)的教學(xué)理念。

案例教學(xué)的特點(diǎn)就是將枯燥抽象的理論知識通過具體實(shí)際的經(jīng)濟(jì)事件，促進(jìn)學(xué)生對有關(guān)案例經(jīng)濟(jì)法知識點(diǎn)的了解和識記，從而為學(xué)生營造一種可感知具體的理論學(xué)習(xí)環(huán)境氛圍，更重要的是有利于貫徹教師和學(xué)生對主動思考、以學(xué)為主教學(xué)理念的認(rèn)識和深刻理解，進(jìn)而推動經(jīng)濟(jì)法教學(xué)模式的改革，提高經(jīng)濟(jì)法教學(xué)質(zhì)量。

4.案例教學(xué)有利于培養(yǎng)創(chuàng)新型人才。

學(xué)生對于理論知識的掌握一般以死記硬背為主，并不注重理論的內(nèi)涵和價值，在分析具體經(jīng)濟(jì)案例時，不能透徹的進(jìn)行理解和分析，不能很好的將經(jīng)濟(jì)法理論知識靈活運(yùn)用，絕大多數(shù)為了應(yīng)付考試而學(xué)習(xí)，導(dǎo)致學(xué)生在經(jīng)濟(jì)法行業(yè)創(chuàng)新能力不足，實(shí)踐應(yīng)用能力和意識薄弱，這也阻礙了經(jīng)濟(jì)法教學(xué)的進(jìn)一步發(fā)展，教學(xué)水平受限。案例教學(xué)注重學(xué)生自主思考和互動，對現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)案例進(jìn)行拆解分析時，引導(dǎo)學(xué)生進(jìn)行發(fā)散性思考，打破傳統(tǒng)的學(xué)習(xí)觀念，不注重分析的答案的唯一性，各抒己見，能夠自圓其說就可以進(jìn)行案例解釋。因此，這將有利于培養(yǎng)學(xué)生的思維能力，增強(qiáng)學(xué)習(xí)綜合能力，最終培養(yǎng)出更多的創(chuàng)新型經(jīng)濟(jì)學(xué)人才。綜上所述，經(jīng)濟(jì)法案例教學(xué)的最大優(yōu)勢在于以案例為基本素材，將學(xué)生引人一個特定的真實(shí)情境中，通過師生、生生之間的共同研討、深入剖析，激發(fā)學(xué)生的積極性和創(chuàng)造性，培養(yǎng)學(xué)生的批判反思意識以及分析問題、解決問題的能力，最終幫助學(xué)生將理論知識轉(zhuǎn)化為實(shí)踐能力。由此可見，在經(jīng)濟(jì)法教學(xué)中實(shí)施案例教學(xué)，具有很大的必要性。

三、案例教學(xué)在經(jīng)濟(jì)法教學(xué)中的有效應(yīng)用

1.合理選擇案例。

案例教學(xué)順利進(jìn)行的前提條件就是要選擇好的案例，在選擇案例時要注意：案例真實(shí)，所選擇的案例應(yīng)該是生活中真實(shí)發(fā)生的事情，例如法院一些判例或者一些法律雜志，只有真實(shí)的案例才能取得學(xué)生的信任;案例典型，典型性是法律案例的中心，典型的案例涉及的內(nèi)容相對全面，包含的法律理論知識較多，能夠使學(xué)生從一個案例中學(xué)到多方面知識;案例科學(xué)，選取的案例要與所講授的內(nèi)容密切聯(lián)系，同時對案例中出現(xiàn)的模糊知識進(jìn)行篩選，使案例更加科學(xué)合理。

2.注意教學(xué)方式。

在整個過程中教師都應(yīng)該創(chuàng)造和維護(hù)良好的討論環(huán)境，使學(xué)生展開充分的討論和爭辯。在討論中，教師要營造出和諧的教學(xué)氛圍，在學(xué)生討論和思考中，教師不宜打斷學(xué)生的陳述，不急于糾正，不宜過早定論，積極鼓勵學(xué)生發(fā)表有新意的觀點(diǎn)，注意對學(xué)生獨(dú)立思維狀態(tài)的培養(yǎng)與保護(hù)。在討論中，教師應(yīng)適當(dāng)激發(fā)學(xué)生自主思考，參與討論和發(fā)言的積極性，適當(dāng)強(qiáng)調(diào)案例中的重點(diǎn)和難點(diǎn)。通過對案例的討論，能使學(xué)生主觀能動的從多層次、多側(cè)面地了解一個經(jīng)濟(jì)法案例的復(fù)雜性，開闊了學(xué)生的視野，而且同時也培養(yǎng)了學(xué)生分析問題、解決問題和口頭表達(dá)與溝通的能力。

3.防止以偏概全。

隨著社會的不斷進(jìn)步，教學(xué)方法層出不窮，例如情境教學(xué)法、項目教學(xué)法等，教師要正確對待案例教學(xué)法與其他教學(xué)方法。教師要明確不同教學(xué)方法的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)，取其精華，棄其糟粕，靈活的運(yùn)用教學(xué)方法。案例教學(xué)法并不能替代其他教學(xué)方法，否則，就會出現(xiàn)以偏概全的現(xiàn)象。因?yàn)椴⒉皇撬械闹R內(nèi)容都適合使用案例教學(xué)，在實(shí)施案例教學(xué)過程中，要充分依據(jù)不同知識的學(xué)習(xí)和理解特點(diǎn)，與其他教學(xué)方法結(jié)合起來，以最大程度的提高整體經(jīng)濟(jì)法教學(xué)的教學(xué)質(zhì)量和教學(xué)效率。因此，這就需要經(jīng)濟(jì)法教師在實(shí)際教學(xué)中，根據(jù)學(xué)生和不同知識體系的具體情況，靈活利用案例教學(xué)，充分結(jié)合多種教學(xué)方法，實(shí)現(xiàn)學(xué)校和教師對于經(jīng)濟(jì)法教學(xué)的教學(xué)計劃和教學(xué)目標(biāo)。

四、結(jié)語

總而言之，在經(jīng)濟(jì)法教學(xué)中應(yīng)用案例教學(xué)，能夠有效提高經(jīng)濟(jì)法教學(xué)質(zhì)量，提高學(xué)生自助分析能力和實(shí)踐操作能力。案例教學(xué)作為一種比較先進(jìn)的教學(xué)方法，不但豐富了教師的教學(xué)手段，還可以改變現(xiàn)有的學(xué)習(xí)理念，培養(yǎng)創(chuàng)新型經(jīng)濟(jì)學(xué)人才。不過在經(jīng)濟(jì)法教學(xué)的應(yīng)用方面還有待逐漸完善，針對問題及時調(diào)整，以促進(jìn)案例教學(xué)的作用和教學(xué)效果。教師需要端正自己的教學(xué)態(tài)度，選擇真實(shí)的、科學(xué)的、典型的案例，引導(dǎo)學(xué)生積極主動的參與到課堂中，使每個學(xué)生都能夠在案例教學(xué)中學(xué)到知識，從而推動案例教學(xué)快速發(fā)展。

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經(jīng)濟(jì)法畢業(yè)論文范文二：經(jīng)濟(jì)法案例教學(xué)模式探究

《經(jīng)濟(jì)法》是中等職業(yè)學(xué)校財經(jīng)專業(yè)的一門專業(yè)必修課，其中涉及眾多財經(jīng)法規(guī)，是學(xué)生日后工作中必備的知識儲備，可見其重要性，可是它們又是深奧難懂的，學(xué)生覺得枯燥無味，因此，如何激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，調(diào)動他們的學(xué)習(xí)積極性，讓他們愿意試著了解并愿意深入理解經(jīng)濟(jì)法規(guī)成為擺在任課教師面前的突出問題。法律法規(guī)的學(xué)習(xí)離不開實(shí)際應(yīng)用，也就是說離不開案例，在課堂教學(xué)中，讓案例成為貫穿課堂教學(xué)內(nèi)容的線索，學(xué)生在接觸了解案例中體會到法律法規(guī)的實(shí)際應(yīng)用，不僅激發(fā)了學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，還培養(yǎng)了學(xué)生處理實(shí)際問題的能力。

一、案例教學(xué)模式的優(yōu)點(diǎn)

案例教學(xué)與傳統(tǒng)的教學(xué)模式有很大不同，在教學(xué)目的上，傳統(tǒng)教學(xué)注重傳授知識，而案例教學(xué)模式注重培養(yǎng)能力;在教學(xué)方法上，傳統(tǒng)教學(xué)注重以理論案，案例教學(xué)模式則剛好相反，在實(shí)際應(yīng)用中讓學(xué)生明白其中的道理，即以案論理;在側(cè)重方向上，傳統(tǒng)教學(xué)側(cè)重記憶理解，重在知道是什么，案例教學(xué)側(cè)重引導(dǎo)學(xué)生思考創(chuàng)見，要勇于探究，不僅知道是什么，還要思考為什么以及怎么辦。首先，典型案例中曲折的故事情節(jié)和耐人尋味的結(jié)果極大地吸引了學(xué)生的注意力，很容易讓學(xué)生置于這種特定的人物角色和特定的事件中，學(xué)生帶著問題帶著好奇心去學(xué)習(xí)，成為學(xué)習(xí)的主角。他們積極主動參與到案件的探究中來，極大地增強(qiáng)了學(xué)習(xí)的主動性，例如，在講授經(jīng)濟(jì)法律行為的相關(guān)知識時，涉及了經(jīng)濟(jì)法律行為的效力，由于相關(guān)的法律規(guī)定復(fù)雜，學(xué)生在老師教授之后很難快速消化理解，這時我們就可以通過案例來提供情境，學(xué)生就會主動利用學(xué)過的知識來解決他們遇到的問題，如選用的下面這個案例。劉望楠開了家土特產(chǎn)店2014年11月底與鼎鼎鮮土特產(chǎn)商行簽訂合同，購進(jìn)了118只特級精制火腿。2015年2月，縣工商行政管理局在打假行動中，把劉望楠店里沒有賣出的103只火腿全部沒收銷毀，理由是該批火腿是病豬豬腿腌制后經(jīng)硫磺熏烤而成，不能食用。后來，劉望楠還調(diào)查到，鼎鼎鮮土特產(chǎn)商行的火腿是以明顯低于市場價進(jìn)貨的。于是，劉望楠要求鼎鼎鮮土特產(chǎn)商行將火腿價款予以退還，遭到鼎鼎鮮土特產(chǎn)商行的拒絕。該合同的效力如何確定?應(yīng)當(dāng)屬于可撤銷合同還是無效合同呢?學(xué)生非常關(guān)心處理結(jié)果，即劉望楠能否要回貨款呢?要解決這個問題，就要清楚，簽合同是一種重要的經(jīng)濟(jì)法律行為，合同的效力有相關(guān)的法律規(guī)定。在本案中，鼎鼎鮮土特產(chǎn)商行購進(jìn)明顯低于市場價的火腿，應(yīng)當(dāng)明知該批火腿是劣質(zhì)產(chǎn)品，而在劉望楠購貨時卻極力推薦并保證貨真價實(shí)，很顯然劉望楠做出購買火腿的意思表示是受到了欺詐。從可撤銷合同包括的情形來看，應(yīng)屬于一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立合同的情形。但是，該批火腿經(jīng)縣工商行政管理局確定為病豬豬腿腌制后經(jīng)硫磺熏烤而成，不能食用。很顯然違反了《食品衛(wèi)生法》第九條禁止生產(chǎn)經(jīng)營下列食品：(五)病死、毒死或者死因不明的禽、畜、獸、水產(chǎn)動物等及其制品;(八)用非食品原料加工的，加入非食品用化學(xué)物質(zhì)的或者將非食品當(dāng)作食品的;的規(guī)定。從食品本身而言，該合同違反了法律強(qiáng)制性規(guī)定中的禁止性規(guī)范，應(yīng)屬無效合同。另外，可撤銷合同必須建立在合同成立生效的基礎(chǔ)上，而劉望楠與鼎鼎鮮土特產(chǎn)商行簽訂的購銷合同因違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)自始無效，屬于無效合同，而非生效后的可撤銷合同。合同自始無效，鼎鼎鮮土特產(chǎn)商行自然要返還劉望楠貨款，至此，學(xué)生的好奇心得到滿足，知識也得到了充實(shí)，收獲頗多。其次，案例的真實(shí)性，來源于生活，內(nèi)容客觀公正，沒有任意捏造的成分，對實(shí)際生活有指導(dǎo)和借鑒作用，如在前面所述案例中，除涉及合同的效力外，還涉及了《食品衛(wèi)生法》的相關(guān)內(nèi)容，該批火腿經(jīng)縣工商行政管理局確定為病豬豬腿腌制后經(jīng)硫磺熏烤而成，不能食用。很顯然違反了《食品衛(wèi)生法》的規(guī)定。這對于引導(dǎo)學(xué)生關(guān)注食品安全具有重要的現(xiàn)實(shí)意義，最重要的是，這個案例是真實(shí)的，就發(fā)生在河北省某縣，這樣能讓我們的學(xué)生真切感受到我們學(xué)習(xí)的知識在現(xiàn)實(shí)生活中有著廣泛的應(yīng)用，我們學(xué)習(xí)了知識就能學(xué)以致用。再次，學(xué)生參與到討論中，分析問題和解決問題的能力得到了較大的提高，意見不再單一，思維不再固化，追求的不再是唯一的標(biāo)準(zhǔn)答案，學(xué)生可以暢所欲言，為了說明問題，學(xué)生不僅局限于書本上的知識，從大量課外的書籍中尋求答案，這樣大大的擴(kuò)大了學(xué)生的閱讀面。同時學(xué)生的語言表達(dá)能力得到鍛煉，語言精煉，專業(yè)術(shù)語表達(dá)準(zhǔn)確。像諾頓殺毒軟件風(fēng)波，遇到因?yàn)闅⒍拒浖膯栴}而導(dǎo)致計算機(jī)癱瘓的情形，給主人的股票交易帶來影響進(jìn)而影響其收益，這種情況如果我們的學(xué)生遇到了，該如何解決。對于這個問題，大家各抒己見，最后由老師總結(jié)。

二、案例教學(xué)模式的要求

1.案例的挑選

案例選取得是否符合相應(yīng)知識點(diǎn)，能否調(diào)動學(xué)生的積極性，為幫助學(xué)生理解知識點(diǎn)服務(wù)，是至關(guān)重要的。因此，我們要選擇適用的、適度的、與教學(xué)目標(biāo)相吻合的案例。案例可從書籍中找，也可直接來源于生活，還可以來源于時事新聞。但是無論怎樣，都應(yīng)該真實(shí)，具有典型性，特別是具有針對性，能夠應(yīng)用于本節(jié)課涉獵的知識點(diǎn)，消化鞏固理論知識，實(shí)現(xiàn)教學(xué)目標(biāo)。在講解合同的效力時，筆者選取了央視法律講堂節(jié)目中的案例《活人的死亡證明》，題目就讓人感覺蹊蹺，可以以此引起學(xué)生注意，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。案例：《活人的死亡證明》。2014年，在北京，一天一位中年婦女突出闖進(jìn)一家律師事務(wù)所，說：我房子沒了，人也沒了，我要請律師。大家莫名奇妙，這位婦女拿出一張紙死亡證明，死亡人是張?zhí)m，律師問張?zhí)m是誰?婦女說張?zhí)m是我，我就是張?zhí)m，大家都蒙了，問：你住過院，張?zhí)m說我住過啊，可離死還遠(yuǎn)呢，連病危都算不上，這是怎么回事?有人搞惡作劇?只有張?zhí)m自己清楚，這是賣房子惹出的荒唐事到底是怎么一回事?學(xué)生饒有興趣地開始關(guān)注整個案例的進(jìn)展。還有一點(diǎn)需要特別強(qiáng)調(diào)，教師挑選案例時要考慮傳播給學(xué)生正能量，不要把消極的負(fù)面情緒帶給學(xué)生，更不要把帶有濃厚宗教色彩、政治色彩的案例帶到課堂。

2.探究討論氛圍的調(diào)節(jié)與控制

學(xué)生在討論過程中，老師要調(diào)控好氛圍。營造良好的探究討論氛圍，需要老師和學(xué)生共同努力。教師在實(shí)施案例課堂教學(xué)模式中應(yīng)堅持以啟發(fā)為主，調(diào)動積極因素，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情和興趣;對于學(xué)生不同的意見，要及時點(diǎn)評，要鼓勵學(xué)生發(fā)表不同的意見，發(fā)現(xiàn)學(xué)生觀點(diǎn)中的精華，讓學(xué)生的不同想法得到交流與分享，豐富學(xué)生的各種信息，尊重和發(fā)揮學(xué)生的學(xué)習(xí)風(fēng)格，引導(dǎo)學(xué)生形成自己獨(dú)特的人生觀和世界觀。因材施教，讓學(xué)生真正感到他們是課堂的主體，是學(xué)習(xí)的主人。但是在教學(xué)實(shí)踐中，學(xué)生有時會跑題，脫離案件，討論越扯越遠(yuǎn)，甚至下道，有時學(xué)生討論激烈時，會有過激的言辭，某種程度上造成課堂氛圍緊張，針對種種情況教師要提高駕馭課堂的能力，及時引導(dǎo)，回歸正能量和教學(xué)重心。

第3篇：經(jīng)濟(jì)法案例論文范文

[關(guān)鍵詞]經(jīng)濟(jì)法；課程教學(xué)模式；法律職業(yè)能力

[作者簡介]譚正航，吉首大學(xué)法學(xué)院講師，南京大學(xué)經(jīng)濟(jì)法博士研究生，湖南吉首416000

[中圖分類號]G423.07

[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A

[文章編號]1672―2728(2009)08―0168―03

一、傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)法課程教學(xué)模式的錯位與重新定位

《經(jīng)濟(jì)法學(xué)》是法學(xué)本科14門專業(yè)核心課程之一，它對培養(yǎng)法科學(xué)生的職業(yè)能力具有非常重要的意義。然而，當(dāng)前大多數(shù)院校經(jīng)濟(jì)法課程教學(xué)卻越來越脫離職業(yè)培養(yǎng)的要求。具體表現(xiàn)為：

1.經(jīng)濟(jì)法教學(xué)大綱定位不明確，教學(xué)內(nèi)容與法律職業(yè)要求不太符合，專業(yè)針對性不強(qiáng)。教學(xué)大綱是經(jīng)濟(jì)法教學(xué)活動的基本依據(jù)，在一定程度上決定了教學(xué)質(zhì)量的高低。現(xiàn)在，大多數(shù)高校法學(xué)專業(yè)經(jīng)濟(jì)法教學(xué)大綱主要是關(guān)于知識點(diǎn)的講授，而基本上沒有關(guān)于職業(yè)能力培訓(xùn)的內(nèi)容。

2.經(jīng)濟(jì)法教材缺乏訓(xùn)練學(xué)生職業(yè)能力的內(nèi)容安排。傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)法教材倚重對形式上經(jīng)濟(jì)法理論的闡述，缺乏與經(jīng)濟(jì)法實(shí)踐作經(jīng)常性的銜接，從而陷入“填鴨式”教育的窠臼，在這種指導(dǎo)方針下，經(jīng)濟(jì)法學(xué)課程教學(xué)可能會出現(xiàn)學(xué)生只接受抽象的書本知識，卻無法真正理解經(jīng)濟(jì)法的制度根基，捕捉不到蘊(yùn)含在經(jīng)濟(jì)法律、法規(guī)背后經(jīng)濟(jì)法治精髓的結(jié)果。

3.課程教學(xué)方法單一。傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)法課程教學(xué)方法往往是老師講、學(xué)生聽，采取滿堂灌、一言堂、填鴨式的形式。知識的傳授往往是在講臺上完成的，學(xué)生僅略知其中的理論，缺乏司法實(shí)踐和應(yīng)用能力。這種完全忽視學(xué)生的主體地位的教學(xué)方式不僅無法吸引學(xué)生積極參與教學(xué)課程，更為重要的是無法訓(xùn)練學(xué)生的職業(yè)技能。這種教學(xué)形式使學(xué)生注重于書本知識的記憶，不可能對學(xué)生的職業(yè)意識和職業(yè)能力有多少幫助。

4.課程教學(xué)內(nèi)容過于注重專業(yè)理論知識和經(jīng)濟(jì)法律條規(guī)，忽視實(shí)踐能力和創(chuàng)新精神的培養(yǎng)。大多數(shù)教師在課堂上所講述的主要是圍繞如何注釋現(xiàn)有的法律條文，以及論述這門課程的體系和基本理論，津津樂道于經(jīng)濟(jì)法學(xué)知識的傳授。對經(jīng)濟(jì)法學(xué)課程的改革研究大多數(shù)集中于教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)方法改革的探討，缺乏培養(yǎng)學(xué)生實(shí)踐能力的理論研究和保障機(jī)制的探索。

5.課程教學(xué)手段單一，無法激起學(xué)生的興趣與欲望。傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)法的教學(xué)手段是“一張嘴，一支粉筆”走天下，沒有更新的教學(xué)手段來刺激學(xué)生的聽覺和視覺，喚起學(xué)生的求知求新欲望。

6.課程教學(xué)成績考核方法側(cè)重于經(jīng)濟(jì)法知識的記憶與理解，不能全面檢測學(xué)生的實(shí)踐能力，無法反映學(xué)生運(yùn)用經(jīng)濟(jì)法知識解決實(shí)踐問題的能力。傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)法考試大多采取閉卷考試或開卷考試，閉卷考試大多死記硬背，結(jié)果造成學(xué)生高分低能；忽視或輕視學(xué)生綜合技能的訓(xùn)練和掌握的檢驗(yàn)與考核，不利于學(xué)生實(shí)際能力的培養(yǎng)與提高。

可見，傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)法教學(xué)模式，重知識傳授而輕能力的培養(yǎng)。它不僅無法培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)新精神，更為重要的是，不能有針對性地訓(xùn)練法律專業(yè)學(xué)生的法律實(shí)踐能力而提高其職業(yè)能力，從而減弱了其職業(yè)適應(yīng)能力，影響人生理想的實(shí)現(xiàn)?？梢?，對傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)法教學(xué)模式進(jìn)行改革迫在眉睫。隨著大學(xué)教育規(guī)模的迅速擴(kuò)大，法學(xué)教育也由精英化向大眾化轉(zhuǎn)向，許多學(xué)者提出法學(xué)教育應(yīng)定位于素質(zhì)教育而不是職業(yè)化教育。筆者認(rèn)為，職業(yè)教育與素質(zhì)教育并非根本對立，職業(yè)教育過程也就是學(xué)生綜合素質(zhì)提高的過程。把法學(xué)教育定位于素質(zhì)教育，就會相對輕視學(xué)生職業(yè)能力的重點(diǎn)訓(xùn)練，就不太可能把法律實(shí)踐教學(xué)居于核心地位，從而影響到學(xué)生職業(yè)能力的培養(yǎng)，在一定程度上加劇了就業(yè)難問題。法學(xué)教育應(yīng)定位于以素質(zhì)教育為終極目標(biāo)、專業(yè)教育為主要目標(biāo)的職業(yè)教育。經(jīng)濟(jì)法教學(xué)也應(yīng)主要定位于培養(yǎng)法律本科學(xué)生的職業(yè)能力，實(shí)現(xiàn)法學(xué)教育職業(yè)化。職業(yè)化的法學(xué)教育要求法科學(xué)生能夠?qū)W以致用，具備必要的實(shí)務(wù)知識和實(shí)踐操作能力，能夠適應(yīng)社會對法律人才的客觀需求。實(shí)現(xiàn)依法治國，建設(shè)法治國家，就必須培養(yǎng)大批法律職業(yè)人才，實(shí)現(xiàn)司法隊伍的職業(yè)化。而培養(yǎng)合格的法律職業(yè)人才，必須改革現(xiàn)行的教育模式，著力提高學(xué)生的實(shí)踐能力，實(shí)現(xiàn)法學(xué)教育的職業(yè)化。國家司法考試制度的推行，推動和加快了法學(xué)教育職業(yè)化改革進(jìn)程。經(jīng)濟(jì)法課程教學(xué)模式也應(yīng)該順應(yīng)法學(xué)教育改革發(fā)展趨勢，強(qiáng)化法律職業(yè)化培養(yǎng)與訓(xùn)練，把實(shí)現(xiàn)職業(yè)能力培養(yǎng)與提高作為課程教學(xué)模式改革的根本方向。

二、經(jīng)濟(jì)法課程法律職業(yè)能力培養(yǎng)教學(xué)模式所要達(dá)到的主要目標(biāo)

當(dāng)前我國經(jīng)濟(jì)法課程教學(xué)模式改革的目標(biāo)，不僅要在法律意識和法律信仰方面深化法科學(xué)生的職業(yè)素養(yǎng)，而且要使學(xué)生法律思維和法律操作能力方面有質(zhì)的飛躍。這些目標(biāo)主要有：

1.培養(yǎng)與提高法科學(xué)生的經(jīng)濟(jì)法治意識與經(jīng)濟(jì)法律信仰。法治意識是反映社會成員對法律的認(rèn)識水平以及基于這種認(rèn)知所形成的對法律的效用和功能的基本態(tài)度、信任和依賴程度。法律的功能發(fā)揮更來源于對法律的信仰?，F(xiàn)代文明社會的一個重要特征就是公民對法律的信仰，公民對法律的信仰程度如何，體現(xiàn)著一個國家和一個民族的文明、民主、進(jìn)步的程度如何。對法律產(chǎn)生信仰，是法治社會形成的終極標(biāo)志。依法治國目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，有賴于全體社會成員法律信仰的培植。作為法治社會重要主體的法律專業(yè)學(xué)生，其法治意識和法律信仰的狀況直接關(guān)系到我國社會主義法治國家的建設(shè)進(jìn)程和實(shí)現(xiàn)程度。經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整和規(guī)范國家干預(yù)市場的主要法律形式，是保障國家依法管理與調(diào)節(jié)市場經(jīng)濟(jì)的規(guī)范體系。它是培養(yǎng)與提高法科學(xué)生經(jīng)濟(jì)法治意識和經(jīng)濟(jì)法律信仰的基本專業(yè)課程。在課程職業(yè)能力培養(yǎng)方面，經(jīng)濟(jì)法課程教學(xué)主要使學(xué)生形成國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)權(quán)力法定、社會公共利益本位、弱勢群體利益傾斜保護(hù)、實(shí)質(zhì)公平、經(jīng)濟(jì)社會協(xié)調(diào)發(fā)展等法律意識；使學(xué)生形成通過經(jīng)濟(jì)法律來保護(hù)市場主體公平競爭權(quán)利、自主營業(yè)權(quán)利、公平分配權(quán)利、社會保障權(quán)利等法律信仰和法律意識。

2.培養(yǎng)與形成經(jīng)濟(jì)法律思維。眾所周知，現(xiàn)代社會有一個法律職業(yè)群體，稱為法律共同體或者法律人，包括法官、檢察官、仲裁員、律師、法學(xué)教師、企業(yè)法律顧問等主體。這些法律人的共同點(diǎn)就在于他們獨(dú)特的思維方式――法律思維。法官裁判案件、律師案件和法學(xué)教授分析案件，采用的是同一個思維模式，即法律思維。法官、檢察官、律師、仲裁員和法學(xué)教師在內(nèi)的法律人在討論社會問題時，整個思維過程是圍繞合法不合法、法律有沒有規(guī)定以及是怎樣規(guī)定的來進(jìn)行的，換言之，這個思維過程是緊扣著法律規(guī)范進(jìn)行的。這就是法律

人的思維模式，法律思維的本質(zhì)特征就在于規(guī)范性。經(jīng)濟(jì)法課程對于培養(yǎng)與訓(xùn)練法科學(xué)生經(jīng)濟(jì)法律思維作用很大。經(jīng)濟(jì)法律思維是法律思維在經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域中的實(shí)現(xiàn)，與國家與市場關(guān)系的處理活動緊密相關(guān)。經(jīng)濟(jì)法律思維主要包括國家干預(yù)市場法治化、市場競爭規(guī)范化、宏觀調(diào)控規(guī)范化、社會保障運(yùn)行規(guī)范化等法律思維方式。

3.培養(yǎng)與形成操作經(jīng)濟(jì)法律的能力。法律職業(yè)化訓(xùn)練的核心和關(guān)鍵主要在于法律學(xué)生法律操作能力的實(shí)踐和養(yǎng)成。法律操作能力是法科學(xué)生勝任法律職業(yè)的基本要求，也是法律教育效果的基本檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)。法律操作能力主要包括案件分析能力、法律文書寫作能力、法庭與辯護(hù)表達(dá)能力、與當(dāng)事人的溝通能力等，這些能力的養(yǎng)成既需要課堂內(nèi)的訓(xùn)練，也離不開課堂外實(shí)踐教學(xué)的針對性訓(xùn)練。經(jīng)濟(jì)法課程主要訓(xùn)練經(jīng)濟(jì)法律的操作能力，比如對于反壟斷、反不正當(dāng)競爭案件、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)案件、產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件、國有資產(chǎn)保護(hù)案件、財政支付案件、稅收征納案件、社會保障案件等的處理能力。這些經(jīng)濟(jì)法律案件操作上既有一般法律案件處理方法的運(yùn)用，也具有經(jīng)濟(jì)法案件處理的特殊規(guī)律。比如反壟斷案件的處理，不僅要依據(jù)《反壟斷法》規(guī)范，同時還要考慮一國在某個歷史時期的經(jīng)濟(jì)政策，同樣的案件在不同的歷史階段，處理結(jié)果可能截然有別。比如，美國長期以來對反壟斷堅持嚴(yán)厲的政策取向，自19世紀(jì)末《謝爾曼反托拉斯法》制定到20世紀(jì)60年代，嚴(yán)厲的反壟斷立法使許多大企業(yè)，如貝爾電話電報公司、標(biāo)準(zhǔn)石油公司、美國鋁公司等，都受到反壟斷法的嚴(yán)厲制裁，甚至被勒令解散或解割；然而進(jìn)入70年代以來，美國對反壟斷的立場發(fā)生了從嚴(yán)厲轉(zhuǎn)向?qū)捜莸膽騽⌒宰兓?，這種變化從“格林奈爾公司案”和“通用電力公司案”可見一斑。

4.培養(yǎng)與形成擬定經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范性文件的能力。法律職業(yè)者不僅僅在于操作法律，而且要求具備起草與擬定法律規(guī)范性文件的能力。這種能力的形成與發(fā)展也是法律職業(yè)能力培養(yǎng)的內(nèi)容之一，其要求通過法律課程的學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握法律規(guī)范性文件的主要結(jié)構(gòu)、擬定的基本程序、規(guī)范性文件條款設(shè)計的方法等技能。隨著經(jīng)濟(jì)的縱深發(fā)展，國家利用經(jīng)濟(jì)法規(guī)范文件管理與干預(yù)市場的行為越來越多，為使法科學(xué)生適應(yīng)職業(yè)發(fā)展的新要求，對其進(jìn)行針對性訓(xùn)練就非常必要。經(jīng)濟(jì)法課程職業(yè)能力的訓(xùn)練也包括經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范性文件的起草與擬制方面的技能，以適應(yīng)社會經(jīng)濟(jì)規(guī)范化發(fā)展的需要。

三、經(jīng)濟(jì)法課程職業(yè)能力培養(yǎng)教學(xué)模式改革的實(shí)現(xiàn)路徑

把經(jīng)濟(jì)法教學(xué)模式定位于職業(yè)能力培養(yǎng)是克服傳統(tǒng)教學(xué)模式弊端的有效途徑。經(jīng)濟(jì)法課程教學(xué)模式改革應(yīng)該圍繞職業(yè)能力培養(yǎng)的基本目標(biāo)，強(qiáng)化學(xué)生法律操作能力訓(xùn)練、加強(qiáng)實(shí)踐教學(xué)，以增強(qiáng)學(xué)生畢業(yè)后的職業(yè)適應(yīng)能力。具體來說，經(jīng)濟(jì)法課程教學(xué)模式改革應(yīng)從以下方面去進(jìn)行：

1.修訂經(jīng)濟(jì)法學(xué)課程教學(xué)大綱，適當(dāng)縮減理論講授的時間，增加實(shí)踐教學(xué)的內(nèi)容。在課堂教學(xué)方面，強(qiáng)化實(shí)踐教學(xué)內(nèi)容，在經(jīng)濟(jì)法大綱中規(guī)定理論講授要以培養(yǎng)和訓(xùn)練學(xué)生的經(jīng)濟(jì)法治意識與法律思維為基本取向，注意聯(lián)系實(shí)際法律問題和強(qiáng)化案例教學(xué)。在課程教學(xué)外，經(jīng)濟(jì)法教學(xué)大綱應(yīng)規(guī)定相應(yīng)的職業(yè)訓(xùn)練時間與環(huán)節(jié)，主要包括經(jīng)濟(jì)審判庭審觀摩、專業(yè)辯論、企業(yè)調(diào)查、模擬審判等實(shí)踐環(huán)節(jié)，并對實(shí)踐教學(xué)環(huán)節(jié)所要達(dá)到的基本要求予以具體規(guī)定。

2.對現(xiàn)有教材創(chuàng)造性地加以改進(jìn)。如在講授經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)理論時，可緊扣經(jīng)濟(jì)法的“回應(yīng)性”特性，密切聯(lián)系我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的問題，從經(jīng)濟(jì)法的視角進(jìn)行分析與思考，借此教給與訓(xùn)練學(xué)生的經(jīng)濟(jì)法思維。比如講授國家調(diào)控經(jīng)濟(jì)關(guān)系的必要性、功效與方法的時候，就可以結(jié)合當(dāng)前國際金融危機(jī)環(huán)境下，各國所采取的“救市”措施來分析。結(jié)合教學(xué)內(nèi)容，編寫經(jīng)濟(jì)法學(xué)案例教學(xué)參考資料和經(jīng)濟(jì)法歷年司法考試試題匯編及模擬考試資料，強(qiáng)化學(xué)生的法律職業(yè)訓(xùn)練。

3.強(qiáng)化和組織好案例教學(xué)。案例教學(xué)通過給學(xué)生提供一種認(rèn)識與解決法律問題的模擬臨戰(zhàn)的機(jī)會，使其法律職業(yè)的思維能力和技能得到充分的訓(xùn)練，是對傳統(tǒng)法學(xué)教學(xué)的反思和批判的產(chǎn)物，也是目前公認(rèn)的解決教學(xué)中理論聯(lián)系實(shí)際的最佳方式。在案例教學(xué)過程中，可以采取課堂案例討論、模擬法庭案例教學(xué)、觀摩審判案例教學(xué)、電教化案例教學(xué)和探索問題案例教學(xué)等方式。在案例教學(xué)中，教師要充分發(fā)揮“導(dǎo)演”角色，精心組織，引導(dǎo)學(xué)生發(fā)現(xiàn)問題，創(chuàng)造自由探討氣氛，發(fā)揮學(xué)生主體作用，以達(dá)到訓(xùn)練學(xué)生職業(yè)能力的目的。

4.革新經(jīng)濟(jì)法課程教學(xué)手段。引人多媒體技術(shù)，把對教學(xué)內(nèi)容制成多媒體課件教學(xué)；利用多媒體設(shè)備，演示一些錄于焦點(diǎn)訪談、今日說法、新聞?wù){(diào)查等電視節(jié)目的案例來豐富課程教學(xué)內(nèi)容。經(jīng)濟(jì)法的多媒體案例教學(xué)改變了填鴨式的傳統(tǒng)教學(xué)模式，教師現(xiàn)實(shí)了從“灌輸者”向?qū)W習(xí)活動導(dǎo)演者的角色轉(zhuǎn)換，教師通過多媒體組織和指導(dǎo)學(xué)習(xí)獲取法學(xué)知識，激發(fā)學(xué)生的興趣，提高教學(xué)的效率。

5.改革經(jīng)濟(jì)法課程考試制度。傳統(tǒng)的書面答卷形式的單一考核方式，只是單純的檢查學(xué)生理論知識的掌握情況，很難測試學(xué)生的實(shí)際運(yùn)用能力。應(yīng)改革學(xué)生經(jīng)濟(jì)法學(xué)習(xí)效果的評價方式，推行理論考試與實(shí)踐能力操作考試并重的考核方式，科學(xué)設(shè)計實(shí)踐操作能力考試的內(nèi)容和評價標(biāo)準(zhǔn)，使其實(shí)現(xiàn)規(guī)范化和制度化，以激勵學(xué)生更加重視自身實(shí)踐能力的訓(xùn)練。應(yīng)實(shí)行筆試與口試、理論分析與實(shí)踐操作結(jié)合的考試形式。對于筆試可通過期末測試、經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范的起草、學(xué)期論文等形式進(jìn)行；而口試與實(shí)踐操作能力可以通過課堂提問，案例分析、立題辯論、法律文書制作、模擬審判等形式來完成。

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第4篇：經(jīng)濟(jì)法案例論文范文

關(guān)鍵詞：案例教學(xué)法；合同法；運(yùn)用

隨著市場經(jīng)濟(jì)的日益發(fā)展，合同在人們?nèi)粘９ぷ骱蜕钪袘?yīng)用越來越廣泛，嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤梢砸?guī)范當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)行為，避免不必要的經(jīng)濟(jì)糾紛，降低經(jīng)濟(jì)活動的損失。通過合同法的學(xué)習(xí)，學(xué)生們能夠掌握合同的訂立、合同的效力、合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止、違反合同的責(zé)任及各類有名合同等理論知識。這些知識只有和實(shí)際應(yīng)用緊密地結(jié)合起來，才能更好地培養(yǎng)學(xué)生的經(jīng)濟(jì)法律意識和經(jīng)濟(jì)法律素質(zhì)，培養(yǎng)學(xué)生運(yùn)用合同法知識解決各種實(shí)際問題的實(shí)踐能力。在學(xué)習(xí)過程中，如果缺乏實(shí)際應(yīng)用，就不能全面深入地了解有關(guān)理論知識體系，而通過合同法案例分析，用案例引出問題、說明問題，可以論與實(shí)踐相結(jié)合，培養(yǎng)和提高學(xué)生運(yùn)用經(jīng)濟(jì)法理論知識分析、解決實(shí)際問題的能力，因此，案例教學(xué)在合同法教學(xué)中占有重要的位置。

一、案例教學(xué)法的概念及優(yōu)點(diǎn)

（一）案例教學(xué)法的概念。案例教學(xué)法是指在教學(xué)中，將案例討論的方法運(yùn)用到課堂教學(xué)活動中，通過剖析典型事件，增強(qiáng)學(xué)生感性認(rèn)識，提高教學(xué)質(zhì)量和效果，培養(yǎng)學(xué)生認(rèn)識問題、分析問題、解決問題能力的一種教學(xué)方法。

（二）案例教學(xué)法的優(yōu)點(diǎn)

1、 案例教學(xué)豐富了教學(xué)實(shí)踐

教師通過案例教學(xué)引導(dǎo)學(xué)生對現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活緊密關(guān)聯(lián)的生動的案例學(xué)習(xí)和與此相關(guān)合同法知識的深入分析, 把學(xué)生的目光引入法律實(shí)踐、引向社會, 不斷輸入豐富的社會信息, 使學(xué)生的思路越過狹窄的課堂理論、走出校園圍墻, 把思維放在一個廣闊的社會背景下, 這有助于培養(yǎng)學(xué)生多角度、多層次地看問題的思維習(xí)慣。

2、案例教學(xué)提高了教學(xué)效果

從高等教育的教學(xué)過程看, 教師教的作用將逐漸減弱, 而越來越多地依靠學(xué)生的獨(dú)立性和自主性。案例教學(xué)法中活生生的案例打破了傳統(tǒng)的灌輸式教學(xué)法呆板、僵化、枯燥的教學(xué)模式, 教師的作用從傳授轉(zhuǎn)向引導(dǎo), 從灌輸轉(zhuǎn)向幫助學(xué)生思維的轉(zhuǎn)變, 讓學(xué)生學(xué)會從專業(yè)角度思考問題的方式方法。

3、案例教學(xué)提高了學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣

案例教學(xué)具有鮮明的真實(shí)感, 與實(shí)際生活很貼切, 能激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)合同法的強(qiáng)烈興趣。由于有情景、有內(nèi)容、有事實(shí)、有邏輯推理和論證, 從而滿足了學(xué)生的求知欲、參與欲與表現(xiàn)欲, 使學(xué)生對合同法的學(xué)習(xí)變得主動、積極和饒有興趣。

二、案例教學(xué)法在合同法教學(xué)中的運(yùn)用

恰當(dāng)?shù)剡x擇和分析典型案例，能夠使學(xué)生在輕松的環(huán)境中學(xué)到知識，提高技能。案例教學(xué)法的運(yùn)用具有一定的技巧，在合同法教學(xué)中運(yùn)用案例教學(xué)法，如下幾個方面需要注意：

（一）慎重的選取教學(xué)案例。

案例選擇除了要與教學(xué)內(nèi)容相匹配，以使理論和實(shí)踐相結(jié)合外，所選案例要具有一定程度的疑難性。一個案件可能出現(xiàn)多種結(jié)論性意見，而各種意見、方案、理由均應(yīng)提供出來，避免采用單一化、模式化的僵硬思維方式。同時案例的選用不能完全拘泥于現(xiàn)行法的框架?，F(xiàn)實(shí)生活極為豐富復(fù)雜和多樣化的，而立法不可能對其包羅萬象或一成不變，法律空白、漏洞在所難免。將這類案例引入課堂，通過學(xué)理的分析及各種研究方法的導(dǎo)人找到對案件的最佳解決方案，將進(jìn)一步增強(qiáng)學(xué)生的分析問題和解決問題的能力。

（二）認(rèn)真培育學(xué)生的思維能力

案例教學(xué)應(yīng)以激發(fā)學(xué)生思考為主，思考由懷疑和答案所組成，學(xué)習(xí)便是經(jīng)常懷疑，隨時發(fā)問。教師提供案例之后，啟發(fā)和引導(dǎo)學(xué)生發(fā)問，或教師主動提出一些相關(guān)問題，培養(yǎng)學(xué)生的思維能力。只有教會學(xué)生如何發(fā)問，如何提出高水準(zhǔn)的問題，才能使他們的思維不斷向更高層次發(fā)展。

（三）精心組織案例的討論

案例討論是案例教學(xué)的中心環(huán)節(jié)。教師要培養(yǎng)學(xué)生的參與感和主人翁精神，讓學(xué)生明白案例研究的意義，激發(fā)學(xué)生對案例的興趣，將案例布置給學(xué)生自己閱讀，在此基礎(chǔ)上精心組織學(xué)生進(jìn)行討論和爭辯，再由教師講授有關(guān)基本理論并做適當(dāng)?shù)陌咐u判。教師在每個案例之后一般只作簡單的提示性的建議，將討論和參與的空間留給學(xué)生。

（四）巧妙運(yùn)用視頻案例

傳統(tǒng)的教學(xué)模式中，多是采用“教師站著講、學(xué)生坐著聽”的演講式教學(xué)。這種模式與嚴(yán)謹(jǐn)縝密的成文法體系相互適應(yīng)，但其最大的弊端是信息單向流動，師生之間缺乏交流，容易演變?yōu)椤疤铠喪健苯虒W(xué)。因此，教師應(yīng)以多樣化的視聽手段消除課堂中的審美疲勞。教師在講授合同法過程中，可以引用大量的發(fā)生在現(xiàn)實(shí)生活中的視頻案例，一方面能拉近法律與生活的距離，另一方面又能調(diào)節(jié)課堂氣氛，消除了學(xué)生的審美疲 勞，極大地增強(qiáng)了學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣和分析能力。在運(yùn)用視頻案例時要注意的問題是：一是教師應(yīng)花費(fèi)大量的時間甄選案例，既要做到難易適中、貼近生活，更要與教學(xué)知識點(diǎn)相契合；二是視頻案例播放完后，教師進(jìn)行專業(yè)化的討論和講解。

（五）注重引導(dǎo)學(xué)生樹立“預(yù)防在先”的法律思維

在教學(xué)活動中，教師是學(xué)生學(xué)習(xí)的指導(dǎo)者和組織者，學(xué)生是知識的積極獲取者。案例教學(xué)在激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的主動性和積極性上發(fā)揮著重要的作用。筆者在教學(xué)中讓學(xué)生總結(jié)一些個案的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，以此培養(yǎng)學(xué)生們“預(yù)防在先、風(fēng)險控制”的思維。2009年8月6日，某單位一行20人按照與某旅行社的合同約定，準(zhǔn)時到達(dá)某省會城市集合，準(zhǔn)備乘坐當(dāng)日晚8點(diǎn)的火車赴廬山旅游。20：20，旅行社工作人員匆匆趕來稱由于車票緊張，他們經(jīng)過多方努力也沒能拿到當(dāng)日車票。同時稱，8月7日的車票能夠保證。該單位領(lǐng)隊考慮到既然已經(jīng)專門抽出時間讓大家出去旅游，于是就按照旅行社提出的建議重新簽訂了合同，并順利完成了旅游活動。返程后，該單位負(fù)責(zé)人要求旅行社承擔(dān)因?yàn)樾谐痰⒄`而產(chǎn)生的食宿等費(fèi)用時，旅行社以雙方已重新簽訂合同為由予以拒絕，于是游客向旅游局進(jìn)行投訴。筆者認(rèn)為本案中旅行社要負(fù)責(zé)該單位的食宿費(fèi)用是一個很簡單的問題，筆者的重點(diǎn)是讓學(xué)生思考，為何這家單位會陷入被動境地。當(dāng)學(xué)生們回答該單位在變更合同的時候就應(yīng)該把賠償事宜一并處理的時候，案例教學(xué)的作用這時候才算是真正發(fā)揮出來。最后筆者再進(jìn)一步闡述為何沒有變更合同時一并協(xié)商賠償事宜可能產(chǎn)生的不利后果。

（六）案例分析要注重學(xué)生的寫作能力

對閱讀能力和寫作能力培養(yǎng)的忽視是目前我國高等教育普通存在的問題。培養(yǎng)學(xué)生的寫作能力要注意兩點(diǎn)：一是“寫”的內(nèi)容主要是對案例的分析。單純的學(xué)術(shù)論文比較枯燥，沒有針對性，很難引發(fā)學(xué)生的興趣和思考。而案例分析有案件事實(shí)有爭議焦點(diǎn)可引導(dǎo)學(xué)生思考，能夠培養(yǎng)學(xué)生的邏輯思維，幫助學(xué)生梳理知識點(diǎn)和形成法律思想。二是教師一定要對學(xué)生的案例分析進(jìn)行批閱，并盡可能寫評語。這是師生之間一種非常好的交流方式，能讓學(xué)生了解自己的優(yōu)點(diǎn)和不足， 而且批改顯示教師的重視程度，會激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)動力。（湖南司法警官職業(yè)學(xué)院；湖南；長沙；410131）

參考文獻(xiàn)：

［1］ 周樨平.開放教學(xué)條件下討論式案例教學(xué)模式的探索［J］.南京廣播電視大學(xué)學(xué)報，2005(1).

［2］ 張昊.合同法案例教學(xué)的思考［J］.哈爾濱商業(yè)大學(xué)學(xué)報:社會科學(xué)版，2003(2).

第5篇：經(jīng)濟(jì)法案例論文范文

論文關(guān)鍵詞：職業(yè)教育；教學(xué)改革；商法教學(xué)創(chuàng)新；實(shí)訓(xùn)

當(dāng)前，我國的高等職業(yè)教育發(fā)展迅速。但是，高職法律專業(yè)的現(xiàn)狀卻令人堪憂。據(jù)(2009中國大學(xué)生就業(yè)報告》顯示，2008年高職高專法律類畢業(yè)生就業(yè)率為75％，在所有高職專業(yè)中排名倒數(shù)第一，工作與專業(yè)對口率為29％，排名倒數(shù)第一。法學(xué)專業(yè)就業(yè)難，有社會大環(huán)境的因素，但是學(xué)校在人才培養(yǎng)方面，沒有體現(xiàn)職業(yè)教育的特色，難以適應(yīng)社會對高職法律人才的要求是一個不爭的事實(shí)。高職法律教育必須結(jié)合自身特點(diǎn)找準(zhǔn)專業(yè)定位，切實(shí)強(qiáng)化實(shí)踐環(huán)節(jié)教學(xué)，提升其適應(yīng)社會需求的能力。商法是法律專業(yè)的主干課程，商法教學(xué)改革是法律專業(yè)改革的重要組成部分，筆者結(jié)合自己的商法教學(xué)實(shí)踐，談一談商法的職業(yè)化教學(xué)問題。

一、高職商法教學(xué)存在的問題

首先，高職法律專業(yè)以培養(yǎng)具有法律實(shí)際運(yùn)用能力的實(shí)用型人才為目標(biāo)高職商法教學(xué)與本科商法教學(xué)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出差異性，如果說法學(xué)本科應(yīng)偏重學(xué)術(shù)教育還是職業(yè)教育尚存爭議，對于高職法律專業(yè)是職業(yè)教育應(yīng)當(dāng)沒有異議。培養(yǎng)目標(biāo)上的差異必然導(dǎo)致教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)方法上，教科書選擇等方面的差異。但實(shí)踐中，高職商法教學(xué)成了本科商法教學(xué)的縮編版，除內(nèi)容簡單點(diǎn)，課時少了點(diǎn)外，沒有體現(xiàn)出職業(yè)教育的特色。多數(shù)學(xué)校在教學(xué)過程中以講解法律條文、法學(xué)理論為主，缺乏與實(shí)踐的銜接。學(xué)生只重視法學(xué)理論的掌握，卻不知在實(shí)踐中如何利用這些理論知識，面對個案不知如何著手。而案例教學(xué)，小組討論，模擬法庭、法律實(shí)訓(xùn)側(cè)成了形式主義走過場，不是在課時上保障不了，就是資金保障不到位，導(dǎo)致教學(xué)效果低下。

其次，商法是一門與金融學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)等密切相關(guān)的學(xué)科，又是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的學(xué)科。商法的實(shí)踐化教學(xué)操作起來并非易事，它要求教師具有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和多元化的知識背景。而現(xiàn)在高職法學(xué)教師隊伍基本是理論型的而且從發(fā)展趨勢看，越來越朝清一色的理論型、研究型發(fā)展，這不利于職業(yè)教育的發(fā)展。教師因?yàn)樗鶎W(xué)專業(yè)的局限缺乏對法律之外的經(jīng)濟(jì)專業(yè)知識的了解，另一方面沒有律師、法官、公司業(yè)務(wù)等實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，教學(xué)內(nèi)容與實(shí)踐脫節(jié)，難以對學(xué)生進(jìn)行職業(yè)技能訓(xùn)練。

再次，隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，具有扎實(shí)的民商法專業(yè)理論知識的應(yīng)用型法律人才在法律人才中的需求比例將越來越大，民商法是有利于學(xué)生就業(yè)的課程。因此在高職院校應(yīng)當(dāng)確立民商法學(xué)在教學(xué)中的基礎(chǔ)性地位，加大課程比重。但目前的實(shí)際情況并非如此。在高職院校，往往重視理論課的開設(shè)而輕視應(yīng)用部門法課程的開設(shè)，在部門法課程中，民商法課程所占比重并不大。以我院為例，商法課程為64學(xué)時，內(nèi)容包括商法總論、公司法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、保險法，內(nèi)容多，時間緊。教師在教學(xué)中講述原理和條文后，往往沒有時間進(jìn)行實(shí)際操作技巧的訓(xùn)練。

最后，是關(guān)于商法教材建設(shè)的問題。雖然一些學(xué)院根據(jù)高職教育的特點(diǎn)編寫了一些教材，但是這些教材或多或少有一些摘抄本科教材的痕跡，教材的內(nèi)容根本不能突出高職的特點(diǎn)，適應(yīng)不了市場的需求，跟不上法制發(fā)展的步伐。另外，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商法的重心也發(fā)生轉(zhuǎn)變，從貿(mào)易法轉(zhuǎn)到企業(yè)法再轉(zhuǎn)到金融法。公司融資、并購、金融衍生工具的膨脹、電子商務(wù)等都成為商法的新課題。與此同時，傳統(tǒng)的票據(jù)制度已隨著交易電子化的發(fā)展而萎縮，在商法體系中的地位在逐步下降，為適應(yīng)這種變化，高職商法課程在教材上應(yīng)體現(xiàn)出來。目前的情況是，教材老化，授課重點(diǎn)不突出，直接影響了教學(xué)的效果。

二、高職商法教學(xué)改革的建議

商法教學(xué)改革應(yīng)體現(xiàn)出思想性、知識性和實(shí)踐性，其實(shí)際運(yùn)用不僅有助于學(xué)生學(xué)習(xí)任務(wù)的完成，并且應(yīng)當(dāng)有助于學(xué)生在學(xué)習(xí)期間形成對未來工作至關(guān)重要的學(xué)習(xí)能力、理解能力和實(shí)踐能力，為了實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，筆者認(rèn)為應(yīng)著力做好以下幾點(diǎn)。

(一)改善商法教學(xué)隊伍的知識結(jié)構(gòu)

調(diào)整教師隊伍知識結(jié)構(gòu)。高職法律專業(yè)培養(yǎng)的是技能型人才，而培養(yǎng)這樣的學(xué)生需要有既懂理論又會實(shí)務(wù)的法學(xué)教師隊伍。因此，要使法學(xué)職業(yè)教育適應(yīng)這樣的教育目標(biāo)，就必須改造現(xiàn)行的法學(xué)教師隊伍。因此，要加強(qiáng)教師培訓(xùn)，與其他院校進(jìn)行交流、合作、學(xué)習(xí)。中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院的商法課程是全國唯一的商法國家級精品課，江西財經(jīng)大學(xué)的商業(yè)法律網(wǎng)絡(luò)模擬課程十分新穎，都值得我們學(xué)習(xí)借鑒。同時我們要與其他高職法律院校合作，共同探索高職法律教育的發(fā)展路徑。鼓勵教師參加社會實(shí)踐，允許教師適度兼職，從目前我國的國情看，主要是兼職律師，從發(fā)展趨勢看也可兼職法官、檢察官。筆者主張有條件的學(xué)?？梢耘嘤?xùn)一批專職從事法律實(shí)務(wù)工作的、類似理工科的實(shí)驗(yàn)教師，專門帶領(lǐng)、指導(dǎo)學(xué)生從事法律實(shí)務(wù)模擬訓(xùn)練。除此而外，還可聘請優(yōu)秀的法官、檢察官、律師擔(dān)任兼職教師。

(二)大力加強(qiáng)教材建設(shè)

促進(jìn)教學(xué)內(nèi)容不斷豐富與更新，教學(xué)內(nèi)容要涉及學(xué)術(shù)前沿，如我國加入世貿(mào)組織引起的法律問題，電子商務(wù)，法律全球化等問題。要鼓勵教材不斷更新，強(qiáng)化教材對實(shí)踐法律運(yùn)用技巧的講解。推出更多、更適用的商法案例教材。關(guān)于教材編撰的問題，雖然目前統(tǒng)編和自編的商法教材數(shù)量很大，但是，深入反映商法實(shí)踐中的問題、信息量大、視野開闊、適合高職教學(xué)的教材卻為數(shù)很少。筆者主張高職院校商法教師應(yīng)當(dāng)與司法實(shí)踐部門合作編撰適合高職教學(xué)的經(jīng)典化教材。推出符合職業(yè)化教育需求的特色教材，除傳統(tǒng)的基本概念說明、主要學(xué)說梳理外，特別需要突出判解研究的說理、示范功能，以及重大實(shí)務(wù)問題的指引和動態(tài)研究。

(三)改進(jìn)教學(xué)方法

變教師講、學(xué)生聽這種單向的教學(xué)方法為教師學(xué)生交互式教學(xué)方法，應(yīng)提倡提出問題，由學(xué)生自己解決問題，鼓勵學(xué)生發(fā)表不同的見解，進(jìn)而改善學(xué)習(xí)態(tài)度，學(xué)會自主發(fā)展，提高實(shí)際能力。課堂講授要從純理論的講授方法向理論結(jié)合實(shí)際的講授方法轉(zhuǎn)變。商法教學(xué)中應(yīng)當(dāng)吸收實(shí)踐性的內(nèi)容，商法教師應(yīng)當(dāng)注意收集分析司法實(shí)踐中具有新穎性、典型性、可議性的商法案例的裁判規(guī)則，把這些典型案例運(yùn)用到商法教學(xué)中去。案例教學(xué)法的目標(biāo)，不僅是使學(xué)生通過對案例的討論所得結(jié)論來深化對理論知識的理解，更重要的是使學(xué)生感受獲得這些法律知識的過程，體驗(yàn)法律職業(yè)的思維方法和解決實(shí)際問題能力的具體運(yùn)用，從而獲得職業(yè)技能方面的發(fā)展。改進(jìn)教學(xué)手段，教學(xué)手段的現(xiàn)代化不僅是解決學(xué)時少課時緊的方式之一，更是提高教學(xué)質(zhì)量，培養(yǎng)學(xué)生能力的重要途徑。法學(xué)的內(nèi)容包羅萬象，要加強(qiáng)高職法學(xué)教學(xué)的趣味性和吸引力。同時要充分運(yùn)用各種教學(xué)媒體和教學(xué)手段、如幻燈、投影錄像、計算機(jī)教學(xué)軟件等，這將會大大提高課程的教學(xué)質(zhì)量。

(四)進(jìn)行商法課程設(shè)置改革，提高商法地位

目前看來，商法課程所占課時仍然偏少，急需加強(qiáng)。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)把商法分為三門課，商法一(總論、公司法、合伙企業(yè)法)，商法二(證口法、票據(jù)法)，商法三(破產(chǎn)法、保險法)。每門課48學(xué)時，都是必修課，二年級第一學(xué)期開設(shè)商法一，第二學(xué)期開設(shè)商法二和商法三，這樣可以把商法各部分講透，也有充裕的時間進(jìn)行案例教學(xué)。除此以外，還應(yīng)當(dāng)在三年級開設(shè)金融法選修課，內(nèi)容包括信托法、期貨法、電子商務(wù)法、銀行法等內(nèi)容，以適應(yīng)商法發(fā)展和創(chuàng)新的實(shí)際需求。還應(yīng)當(dāng)鼓勵開設(shè)實(shí)踐性、技術(shù)性強(qiáng)的法律運(yùn)用課程，如律師訴訟技巧、商務(wù)法律實(shí)用非訟處理、談判技巧等課程。

(五)開展商法實(shí)訓(xùn)

第6篇：經(jīng)濟(jì)法案例論文范文

【關(guān)鍵詞】 資產(chǎn)評估； 應(yīng)用創(chuàng)新型人才； 培養(yǎng)模式

資產(chǎn)評估行業(yè)是綜合性、專業(yè)性、技術(shù)性很強(qiáng)的智力密集型行業(yè)，評估師在執(zhí)業(yè)過程中會不斷遇到新情況、新問題，這對注冊資產(chǎn)評估師職業(yè)能力的要求越來越高，進(jìn)而要求高等院校資產(chǎn)評估專業(yè)構(gòu)建課程結(jié)構(gòu)科學(xué)，面向應(yīng)用、注重實(shí)踐、講求創(chuàng)新、突出個性的應(yīng)用創(chuàng)新型人才培養(yǎng)體系。

一、資產(chǎn)評估專業(yè)應(yīng)用創(chuàng)新型人才的基本特點(diǎn)

綜觀我國2010年17所本科院校資產(chǎn)評估專業(yè)的培養(yǎng)目標(biāo)，大致可以劃分成六類：一是復(fù)合型、應(yīng)用型或者應(yīng)用型、復(fù)合型高級專門人才，為當(dāng)前不同院校資產(chǎn)評估專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)的主導(dǎo)，如南京財經(jīng)大學(xué)、內(nèi)蒙古財經(jīng)學(xué)院、山東工商學(xué)院、首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)、上海師范大學(xué)、武漢大學(xué)、黑龍江工程學(xué)院、浙江大學(xué)城市學(xué)院、河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)；二是應(yīng)用型高級專門人才，如山東經(jīng)濟(jì)學(xué)院、上海立信會計學(xué)院、湖北經(jīng)濟(jì)學(xué)院、重慶工商大學(xué)融智學(xué)院；三是復(fù)合型專門人才，如上海對外貿(mào)易學(xué)院；四是應(yīng)用創(chuàng)新型人才，如浙江財經(jīng)學(xué)院；五是技能型人才，如南華工商學(xué)院；六是創(chuàng)新精神和實(shí)踐能力的專門人才，如廣東商學(xué)院。

本文認(rèn)為，專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)的設(shè)定應(yīng)該與時俱進(jìn)，與經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展以及人才的需求和該專業(yè)的特點(diǎn)相適應(yīng)，鑒于資產(chǎn)評估專業(yè)是一種在高度分化基礎(chǔ)上又高度綜合的專業(yè)，資產(chǎn)評估師在執(zhí)業(yè)過程中，要獨(dú)立地發(fā)現(xiàn)問題、分析問題、解決問題，以獲取資產(chǎn)價值評估的相關(guān)參數(shù)，將資產(chǎn)評估專業(yè)的培養(yǎng)目標(biāo)定位為應(yīng)用創(chuàng)新型資產(chǎn)評估高級專門人才。

應(yīng)用創(chuàng)新型資產(chǎn)評估高級專門人才的主要特點(diǎn)是：首先，在教育教學(xué)活動中，將提高學(xué)生的創(chuàng)新思維、創(chuàng)新意識、創(chuàng)新能力及綜合素質(zhì)的培養(yǎng)放在首位。既要像其他本科生一樣掌握一定科學(xué)理論知識，有較強(qiáng)的學(xué)習(xí)能力、研究能力、適應(yīng)能力；同時又能在面向現(xiàn)場的實(shí)際操作過程中，體現(xiàn)出較強(qiáng)發(fā)現(xiàn)、提出和創(chuàng)造性解決實(shí)際問題的能力。其次，絕大多數(shù)學(xué)生畢業(yè)后主要不是從事科學(xué)研究工作，而是成為熟悉資產(chǎn)評估和現(xiàn)代科學(xué)知識，在第一線從事資產(chǎn)評估知識應(yīng)用與創(chuàng)新的專門人才。最后，注重培養(yǎng)學(xué)生一定的開拓意識以及獨(dú)立的人格品質(zhì)、自由的精神狀態(tài)、濃厚的工作興趣、團(tuán)隊精神和較強(qiáng)交流協(xié)調(diào)的能力。

二、以市場需求為導(dǎo)向，改進(jìn)課程體系

應(yīng)用創(chuàng)新型資產(chǎn)評估人才培養(yǎng)，需要打破“基礎(chǔ)課―專業(yè)基礎(chǔ)課―專業(yè)課”的課程設(shè)置格局，以人才市場需求為導(dǎo)向，綜合考慮知識結(jié)構(gòu)、應(yīng)用技能和個性化需求等因素，按模塊設(shè)計課程。

（一）資產(chǎn)評估專業(yè)職業(yè)能力開發(fā)

職業(yè)能力框架的研究方法一般包括功能分析法和投入法。運(yùn)用北美CBE理論中的職業(yè)分析方法（DACUM），從資產(chǎn)評估公司邀請11位工作在第一線、富有經(jīng)驗(yàn)、優(yōu)秀的注冊資產(chǎn)評估師，利用兩天時間進(jìn)行資產(chǎn)評估專業(yè)職業(yè)分析，列舉資產(chǎn)評估職業(yè)的職業(yè)能力領(lǐng)域和專項技能，確定與描述本職業(yè)崗位工作所需的能力。通過職業(yè)分析并反復(fù)征求相關(guān)人員意見，確定與描述包括職業(yè)道德、知識、一般技能、房地產(chǎn)評估、機(jī)器設(shè)備評估、無形資產(chǎn)評估、資源性資產(chǎn)評估、長期投資性資產(chǎn)評估、流動資產(chǎn)評估、企業(yè)價值評估、資產(chǎn)評估報告、以財務(wù)報告為目的的評估、金融資產(chǎn)評估、國際評估準(zhǔn)則等14個能力領(lǐng)域和210項單項技能二維的資產(chǎn)評估專業(yè)職業(yè)能力圖表，為資產(chǎn)評估教育提供綱領(lǐng)性文件。由于這些技能是職業(yè)團(tuán)體或者工作在現(xiàn)場的優(yōu)秀注冊資產(chǎn)評估師經(jīng)過縝密思考和討論以及認(rèn)真分析確定的，教育教學(xué)活動中“按圖索驥”，將課程設(shè)置與能力結(jié)構(gòu)有機(jī)地結(jié)合起來，可以較少的教育成本培養(yǎng)出符合審計工作需要的專門人才，對高等院校資產(chǎn)評估專業(yè)確定培養(yǎng)目標(biāo)、課程設(shè)計和組織教學(xué)具有極高的參考價值。并提供不同水平關(guān)鍵勝任能力清單或“菜單”，能夠幫助其辨別相關(guān)學(xué)習(xí)活動，為學(xué)生的個人發(fā)展指明方向并評估其現(xiàn)有的勝任能力水平，幫助其計劃和提升他們的職業(yè)生涯。

在資產(chǎn)評估職業(yè)能力研討成員的基礎(chǔ)上，再吸收部分高校的專家教授，組成資產(chǎn)評估專業(yè)教育委員會，根據(jù)資產(chǎn)評估行業(yè)的發(fā)展與變化，及時對該專業(yè)方向的職業(yè)能力圖表與考核要求進(jìn)行修訂，以確保本專業(yè)的教育不致時過境遷，適應(yīng)資產(chǎn)評估公司工作的需要。

（二）基本能力+創(chuàng)新能力+多元智能

資產(chǎn)評估專業(yè)知識結(jié)構(gòu)一般包括基礎(chǔ)知識、應(yīng)用技巧知識和專業(yè)知識，資產(chǎn)評估專業(yè)應(yīng)用創(chuàng)新型人才培養(yǎng)的課程體系要堅持整合課程教學(xué)內(nèi)容，擴(kuò)大學(xué)生自主選擇空間。課程體系的建構(gòu)分為基本能力課程模塊、創(chuàng)新能力訓(xùn)練模塊、多元智能模塊，三者有機(jī)結(jié)合、相輔相成、循序漸進(jìn)。1.基本能力課程模塊?；灸芰φn程模塊是基礎(chǔ)，注重基礎(chǔ)理論知識、專業(yè)應(yīng)用知識、實(shí)際操作技能的學(xué)習(xí)，以及跨學(xué)科知識和素質(zhì)拓展的獲得，如經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)、統(tǒng)計學(xué)、概率論與數(shù)理統(tǒng)計、經(jīng)濟(jì)法、會計學(xué)、財務(wù)管理、成本管理會計、資產(chǎn)評估學(xué)、建筑工程評估基礎(chǔ)、機(jī)電設(shè)備評估基礎(chǔ)、資產(chǎn)管理學(xué)等課程。2.創(chuàng)新能力訓(xùn)練模塊。創(chuàng)新能力訓(xùn)練模塊是目標(biāo)，是培養(yǎng)學(xué)生業(yè)務(wù)操作能力，增強(qiáng)崗位適應(yīng)能力的重要手段。包括思維類訓(xùn)練課程、能力訓(xùn)練課程、方法類課程、原典課程、項目課程、第二課堂系列課程，如資產(chǎn)評估案例研究、微積分、哲學(xué)、國際資產(chǎn)評估準(zhǔn)則等課程。創(chuàng)新能力訓(xùn)練模塊主要由案例分析、模擬評估和評估實(shí)踐三大部分構(gòu)成。3.多元智能模塊。多元智能模塊是應(yīng)用創(chuàng)新型人才個性充分發(fā)展的必要保障，如無形資產(chǎn)評估、企業(yè)價值評估、不動產(chǎn)評估、金融資產(chǎn)評估、稅基評估等課程。

三、改進(jìn)教學(xué)方法，營造互動、競爭的教學(xué)環(huán)境

在教學(xué)方法上，“理論方法案例模擬訓(xùn)練”并行，以基本理論為基點(diǎn)，針對不同教學(xué)內(nèi)容，分別采用案例教學(xué)法、情景模擬、小組討論、網(wǎng)上模擬實(shí)驗(yàn)等，注重學(xué)生主動、自主學(xué)習(xí)能力的培養(yǎng)與提高。具體而言，在教學(xué)活動中，按照資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的組織設(shè)置分為不同的項目小組，將學(xué)生分成以10人左右為單位，組成“虛擬資產(chǎn)評估公司”，擬定自己的公司名稱和發(fā)展戰(zhàn)略及業(yè)務(wù)方向，利用超文本技術(shù)和多媒體技術(shù)在網(wǎng)絡(luò)上建立一個虛擬店鋪（Web主頁），將機(jī)構(gòu)的有關(guān)信息及業(yè)務(wù)資料輸?shù)缴厦?。整個學(xué)期的理論學(xué)習(xí)和實(shí)踐活動都以小組為單位開展，每個學(xué)生擔(dān)任不同的職務(wù)并定期輪換，組織開展資產(chǎn)評估、案例分析、課題討論和課后實(shí)踐活動，并做成課件在課堂上現(xiàn)場演示。利用團(tuán)隊凝聚力和團(tuán)隊間的競爭機(jī)制，激發(fā)每個學(xué)生主動學(xué)習(xí)的積極性，充分調(diào)動學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性，培養(yǎng)學(xué)生的自主意識和合作精神。同時，組織現(xiàn)場實(shí)景式教學(xué)，如土地評估、機(jī)電設(shè)備評估，采取“走出去”的方式，讓學(xué)生到賣出土地或機(jī)器設(shè)備交易現(xiàn)場觀察并收集資料，開展資產(chǎn)評估或者驗(yàn)證評估結(jié)果。此外，聘請資產(chǎn)評估公司資深注冊資產(chǎn)評估師為兼職教師，承擔(dān)一定的理論或?qū)嵺`教學(xué)任務(wù)。

四、多種措施并舉，促進(jìn)個性化專業(yè)能力養(yǎng)成

除全面推行學(xué)分制、選課制外，采取多項舉措發(fā)展學(xué)生的專業(yè)特長，具體包括：一是成立學(xué)習(xí)興趣小組。在充分考量不同學(xué)生的性格、能力、偏好差異的基礎(chǔ)上，確立企業(yè)價值評估、無形資產(chǎn)評估、機(jī)電設(shè)備評估、不動產(chǎn)評估、金融資產(chǎn)評估、稅基評估等專業(yè)方向及指導(dǎo)教師，在課外成立相應(yīng)的學(xué)習(xí)興趣小組，定期交流和開展有關(guān)問題的研究。二是開辟第二課堂。作為高校素質(zhì)教育的重要組成部分及課堂教育的延伸，第二課堂具有開放、靈活和廣泛的特點(diǎn)，在培養(yǎng)學(xué)生的綜合能力與素質(zhì)等方面有著重要作用。通過聘請資產(chǎn)評估專家舉行一系列的資產(chǎn)評估講座等形式，以開闊學(xué)生視野。三是成立學(xué)習(xí)中心。鑒于教師居住地遠(yuǎn)離學(xué)校，除在網(wǎng)絡(luò)上回答學(xué)生問題外，任課老師定期到指定地點(diǎn)與學(xué)生交流學(xué)習(xí)中存在的問題，同時由高年級學(xué)生輔導(dǎo)低年級學(xué)生。四是綜合導(dǎo)師制。第二學(xué)期末，學(xué)生根據(jù)自己的專業(yè)偏好選擇專業(yè)綜合導(dǎo)師，其后三年在導(dǎo)師的指導(dǎo)下完成社會調(diào)查、專業(yè)調(diào)查、學(xué)年論文、畢業(yè)實(shí)習(xí)報告和畢業(yè)論文等的撰寫，參與老師的教科研活動。五是科研活動。鼓勵、引導(dǎo)和組織學(xué)生參加學(xué)術(shù)探討和科學(xué)研究，特別是與本專業(yè)密切相關(guān)的學(xué)術(shù)活動，如浙江省新苗人才計劃、校級課題等。

五、校企聯(lián)盟與綜合考核評價系統(tǒng)

我們與浙江十余家資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、會計師事務(wù)所、企業(yè)建立了創(chuàng)新人才培養(yǎng)合作關(guān)系，采用校企合作、企業(yè)定制等多種模式培養(yǎng)應(yīng)用型創(chuàng)新人才，如與浙江坤元、錢江等建立的教學(xué)科研聯(lián)盟、雙導(dǎo)師制等。組織學(xué)生到資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)中進(jìn)行鍛煉，“真槍實(shí)彈”的操作，讓學(xué)生參與明確評估業(yè)務(wù)基本事項、簽訂業(yè)務(wù)約定書、編制評估計劃、現(xiàn)場調(diào)查、收集評估資料、評定估算、編制和提交評估報告、工作底稿歸檔整個評估過程，調(diào)動學(xué)生運(yùn)用所學(xué)的全部知識，分析問題、解決問題。

在學(xué)習(xí)成績考核上，采取靈活多樣、系統(tǒng)綜合的考核評價方式，以檢查學(xué)生發(fā)現(xiàn)問題、分析問題和創(chuàng)新性解決問題的能力，具體包括：第一，建立學(xué)生學(xué)習(xí)過程及成績檔案，綜合考核評價學(xué)生學(xué)習(xí)效果。從學(xué)習(xí)資產(chǎn)評估基礎(chǔ)課程（第四學(xué)期）開始，對每個學(xué)生建立一份學(xué)習(xí)過程和考核成績的記錄檔案，詳細(xì)記載學(xué)習(xí)、考核過程取得的成績和存在的問題，同時對不同學(xué)期的學(xué)習(xí)成績和存在問題進(jìn)行比較分析，定期將相關(guān)情況反饋給每個學(xué)生。第二，學(xué)習(xí)過程考查和學(xué)習(xí)效果考查相結(jié)合。每個學(xué)生的期末成績由4部分組成，包括評估基礎(chǔ)知識（占40%）、案例分析與評價（占40%）、模擬評估報告（占10%）、觀點(diǎn)闡述（占10%）。其中評估基礎(chǔ)知識和案例分析與評價部分的考察主要采用試卷答題的方法，重點(diǎn)考察學(xué)生對資產(chǎn)評估基本理論、基本方法的掌握程度和解決實(shí)際問題的能力；模擬評估報告主要是課后完成的模擬評估項目報告，重點(diǎn)考察學(xué)生的總結(jié)和文字表達(dá)能力；觀點(diǎn)闡述部分的考察主要以課堂發(fā)言為依據(jù)，重點(diǎn)考察學(xué)生的語言表達(dá)能力。第三，面試與筆試相結(jié)合。面試問題包括案例分析、觀點(diǎn)陳述、設(shè)定情景的解決等，以考核學(xué)生對基本知識掌握程度、實(shí)踐能力和創(chuàng)新能力以及語言表達(dá)能力。筆試包括平時作業(yè)、期中、期末考核等。

【主要參考文獻(xiàn)】

［1］ 李興旺.創(chuàng)新型人才培養(yǎng)的課程模式研究與探索［J］.中國高教研究，2004（5）.

第7篇：經(jīng)濟(jì)法案例論文范文

關(guān)鍵詞：課程建設(shè)；地方高校；法學(xué)；律師

中圖分類號：G642.3 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1002-4107（2013）12-0001-04

根據(jù)國家本科專業(yè)目錄，法學(xué)學(xué)科只有一個專業(yè)，即法學(xué)專業(yè)。這種專業(yè)設(shè)計明顯是以“寬口徑、厚基礎(chǔ)”為指導(dǎo)思想的。但是，由于當(dāng)前社會服務(wù)的要求日益多樣化、個別化，所以國家高等教育政策又倡導(dǎo)在寬口徑培養(yǎng)的基礎(chǔ)上“高年級靈活設(shè)置專業(yè)方向”的做法[1]。根據(jù)這一政策，對法學(xué)專業(yè)的學(xué)生可以在高年級（大三開始）按方向進(jìn)行培養(yǎng)。下面僅就地方高校法學(xué)專業(yè)設(shè)置律師方向的問題作一些探討。

一、地方高校法學(xué)專業(yè)設(shè)置律師方向的意義

（一）有助于彰顯法學(xué)職業(yè)教育的培養(yǎng)目標(biāo)

我國從20世紀(jì)70年代開展法學(xué)教育以來，對于法學(xué)人才的培養(yǎng)目標(biāo)爭議不斷。各法學(xué)院一般都將法學(xué)人才的培養(yǎng)目標(biāo)定位于“專門人才”、“高級人才”等等。這種界定不具體，不符合法學(xué)專業(yè)的特質(zhì)，也不能很好地規(guī)范法學(xué)人才的培養(yǎng)活動。目前，法學(xué)教育界基本形成共識，普遍認(rèn)為法學(xué)人才的培養(yǎng)目標(biāo)應(yīng)當(dāng)定位于法律職業(yè)人才。之所以這樣定位有如下兩個原因。首先，高等教育的“專業(yè)”是人才培養(yǎng)的重要平臺，是以學(xué)科為基礎(chǔ)，對應(yīng)社會特定的職業(yè)需求，把相關(guān)的知識組合成若干課程的體系?！皩I(yè)”必須解決某種社會職業(yè)對于人才的規(guī)模性需求。在此方面，法學(xué)專業(yè)也不能例外。其次，法律的功能在于執(zhí)行和應(yīng)用。社會上執(zhí)行和應(yīng)用法律的活動本身是一種職業(yè)。正是社會對于法律職業(yè)人才的需求，才催生和促進(jìn)了法學(xué)教育。所以，法學(xué)教育必須根據(jù)法律職業(yè)的基本要求來培養(yǎng)人才。

當(dāng)前，將法學(xué)專業(yè)的培養(yǎng)目標(biāo)定位于職業(yè)人才也得到了國家的承認(rèn)。教育部、中央政法委員會《關(guān)于實(shí)施卓越法律人才教育培養(yǎng)計劃的若干意見》第二條規(guī)定：“法學(xué)教育應(yīng)當(dāng)培養(yǎng)應(yīng)用型、復(fù)合型法律職業(yè)人才，要適應(yīng)多樣化法律職業(yè)要求，堅持厚基礎(chǔ)、寬口徑，強(qiáng)化學(xué)生法律職業(yè)倫理教育，強(qiáng)化學(xué)生法律實(shí)務(wù)技能培養(yǎng)，提高學(xué)生運(yùn)用法學(xué)與其他學(xué)科知識方法解決實(shí)際法律問題的能力，促進(jìn)法學(xué)教育與法律職業(yè)的深度銜接?！狈陕殬I(yè)的種類很多，如法官、檢察官、立法機(jī)關(guān)和法制行政部門的公務(wù)員等，而律師是最具代表性的法律職業(yè)。所以，以律師為培養(yǎng)目標(biāo)的教育，最能突顯法律的職業(yè)教育特質(zhì)，能夠克服以往法律教育純理論化、抽象概念化和遠(yuǎn)離法律實(shí)踐的弊端。在當(dāng)今中國法學(xué)教育全面轉(zhuǎn)向職業(yè)教育的前提下，地方高校法學(xué)院開設(shè)律師方向，無疑具有重要意義。法律職業(yè)的同質(zhì)性和知識背景的同一性，導(dǎo)致律師人才與法官、檢察人才具有互換性。在中國，高水平的律師通過公務(wù)員考試就能成為法官、檢察官、立法機(jī)關(guān)和法制行政部門的公務(wù)員。所以，可以說培養(yǎng)律師人才就是培養(yǎng)法律職業(yè)的人才的代名詞。

（二）符合分類培養(yǎng)法律人才的改革思路

教育部、中央政法委員會《關(guān)于實(shí)施卓越法律人才教育培養(yǎng)計劃的若干意見》要求高校要分類培養(yǎng)法律職業(yè)人才，并把培養(yǎng)卓越法律人才分為“應(yīng)用型、復(fù)合型法律職業(yè)人才”、“高端涉外法律職業(yè)人才”和“西部法律職業(yè)人才”。這明顯是以職業(yè)特點(diǎn)為標(biāo)準(zhǔn)對法律人才培養(yǎng)所做的分類。這三類人才都具有共同的特征――“應(yīng)用與復(fù)合”。但是，這三類人才類型的內(nèi)部也必須目標(biāo)多元，規(guī)格個別化。“在全球化背景中的法學(xué)教育要完成的使命是發(fā)展一套成熟的法律人才培養(yǎng)模式，其目標(biāo)之一就是在保證基礎(chǔ)性法律人才培養(yǎng)適格的基礎(chǔ)上，鼓勵法學(xué)教育人才培養(yǎng)目標(biāo)的特色化和多元化”[2]。當(dāng)前，分類培養(yǎng)是國家法學(xué)教育改革的主要思路。落實(shí)到具體高校的法學(xué)院，分類培養(yǎng)與本科“低年級寬口徑培養(yǎng)高年級靈活設(shè)置方向”具有異曲同工之效。本科“低年級寬口徑培養(yǎng)高年級靈活設(shè)置方向”是全面推進(jìn)應(yīng)用型本科人才培養(yǎng)模式改革的要求[3]?！暗湍昙墝捒趶脚囵B(yǎng)高年級靈活設(shè)置方向”，既是社會需求差異化、個別化、多樣化對于人才培養(yǎng)的總體要求，也是學(xué)生自我發(fā)展差異化的必然要求。多樣化應(yīng)當(dāng)成為高等教育大眾化的顯著特點(diǎn)[4]。《國家中長期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要（2010―2020年）》規(guī)定：“關(guān)心每個學(xué)生，促進(jìn)每個學(xué)生主動地、生動活潑地發(fā)展，尊重教育規(guī)律和學(xué)生身心發(fā)展規(guī)律，為每個學(xué)生提供適合的教育。高校必須以學(xué)生為本。以學(xué)生為本，就是要為所有學(xué)生的發(fā)展提供機(jī)會、創(chuàng)造機(jī)會，為所有學(xué)生選擇提供有效的專門指導(dǎo)，要為所有學(xué)生的公平選擇提供制度保障?！睂?shí)施差異化分類培養(yǎng)，就是對“以學(xué)生為本”理念的最好應(yīng)答和詮釋。高校應(yīng)當(dāng)盡可能地尊重和滿足學(xué)生個性發(fā)展的需要，根據(jù)學(xué)生個性發(fā)展的現(xiàn)狀，制定多樣化的人才培養(yǎng)方案。高校對應(yīng)社會需要多樣化、學(xué)生發(fā)展差異化有兩種方式：一是不設(shè)方向的“寬口徑、厚基礎(chǔ)”的方式；二是“低年級寬口徑培養(yǎng)高年級靈活設(shè)置方向”的方式。前一種是讓學(xué)生自我發(fā)展個性、自我選擇發(fā)展方向；后一種是引導(dǎo)學(xué)生差異化發(fā)展。地方高校法學(xué)專業(yè)設(shè)置律師方向就是后一種方式。

（三）有助于突出地方高校法學(xué)專業(yè)的辦學(xué)特色

當(dāng)今社會已經(jīng)進(jìn)入后工業(yè)化階段，社會對于人才的需要日益呈現(xiàn)多元化、個性化、創(chuàng)意化的趨勢。因此，突出辦學(xué)特色、培養(yǎng)個性人才是當(dāng)前我國高等教育改革的重要指導(dǎo)思想。2012年3月21日印發(fā)的《高等教育專題規(guī)劃》（教高[2012]5號文件）第三條第（一）項規(guī)定：“要更新教育教學(xué)觀念，樹立全面發(fā)展觀念、人人成才觀念、多樣化人才觀念。要大力改革人才培養(yǎng)模式，緊密圍繞經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要，遵循教育規(guī)律和人才成長規(guī)律，根據(jù)學(xué)校的辦學(xué)定位和人才培養(yǎng)目標(biāo)，形成各具特色的多樣化人才培養(yǎng)模式?！蓖怀鲛k學(xué)特色是高校扭轉(zhuǎn)和克服“辦學(xué)千校一面、培養(yǎng)學(xué)生千人一面”的突破口。特色就是優(yōu)勢，特色是個體存在的根據(jù)，特色更是創(chuàng)造力的源泉。突出辦學(xué)特色是地方高校必須長期堅持的發(fā)展道路。

地方高校突出辦學(xué)特色的路徑很多，其中對本校的長線專業(yè)進(jìn)行調(diào)整并設(shè)置特色的專業(yè)方向是重中之重。在調(diào)整和設(shè)置專業(yè)方向時，地方高校一定要充分利用自己的優(yōu)勢資源，做到“人無我有、人有我優(yōu)”。目前全國地方高校法學(xué)專業(yè)設(shè)置方向的情況大體如下：一些理工、農(nóng)林類院校設(shè)置了知識產(chǎn)權(quán)法方向；醫(yī)學(xué)類院校設(shè)置了衛(wèi)生法、法醫(yī)學(xué)、司法鑒定、犯罪心理學(xué)等方向；財經(jīng)類院校設(shè)置了經(jīng)濟(jì)法方向；海事、海洋大學(xué)設(shè)置了海商法、海洋法方向；外語類院校設(shè)置了國際法學(xué)方向；一線城市或其他律師業(yè)務(wù)發(fā)達(dá)大中城市的大學(xué)開設(shè)了律師方向。高校根據(jù)自身優(yōu)勢來調(diào)整或設(shè)置專業(yè)方向，能高效率地整合和利用資源，可使法律人才培養(yǎng)模式差異化、知識背景個性化。這十分有利于滿足社會對各種復(fù)合型法律人才的需求。

法學(xué)專業(yè)設(shè)置的培養(yǎng)方向，一定要立足于寬口徑的法學(xué)學(xué)科之上。律師方向的設(shè)置，并不窄化專業(yè)的口徑，而要以寬口徑培養(yǎng)為基礎(chǔ)。本方向的學(xué)生在大一、大二所前修的基礎(chǔ)課是法學(xué)16門主干課程，其必須做司法考試準(zhǔn)備，這能確保其知識背景的綜合性。對于律師方向?qū)W生更應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)應(yīng)用性和復(fù)合性知識的培養(yǎng)，更注重對其進(jìn)行職業(yè)技能與職業(yè)素質(zhì)的培養(yǎng)，這正是律師方向彰顯特色的地方。

二、地方高校法學(xué)專業(yè)設(shè)置律師方向的條件及實(shí)踐效果

廣州大學(xué)是廣州市政府所屬的地方高校。其法學(xué)專業(yè)自2008年開始設(shè)置律師方向，每年招生40―50人，現(xiàn)已經(jīng)有兩屆畢業(yè)生。下面以該校6來的辦學(xué)經(jīng)驗(yàn)為依據(jù)，論述法學(xué)專業(yè)設(shè)置律師方向應(yīng)當(dāng)具備的基礎(chǔ)條件及畢業(yè)生培養(yǎng)質(zhì)量的實(shí)踐效果等問題。

（一）地方高校法學(xué)專業(yè)設(shè)置律師方向的條件

1.區(qū)域經(jīng)濟(jì)條件。地方高校法學(xué)專業(yè)設(shè)置律師方向必須以區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要為直接動力，必須堅持區(qū)域特色，體現(xiàn)區(qū)域特色。設(shè)置律師方向的地方高校應(yīng)當(dāng)是位于一線城市或其他經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)、服務(wù)業(yè)處于全國領(lǐng)先水平的大城市內(nèi)。雖然這些城市的大量訴訟類律師業(yè)務(wù)可能由全國各地的精英人才來承擔(dān)，但是本地成千上萬家中小民營企業(yè)內(nèi)部的法律事務(wù)外地來的精英人才可能不屑于做。本地方高校培養(yǎng)的律師人才可以填補(bǔ)這一職業(yè)空白。在為本地企業(yè)培養(yǎng)法律人才方面，地方高校明顯具有地利的優(yōu)勢。

2.學(xué)校教學(xué)資源條件。設(shè)置律師方向的法學(xué)院必須具有良好的律師學(xué)教學(xué)優(yōu)勢，其中設(shè)有律師學(xué)院是開設(shè)律師方向的重要條件?，F(xiàn)在，廣州等一線城市和其他經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)城市的大學(xué)都設(shè)立了律師學(xué)院。律師學(xué)院一般承擔(dān)三項律師教育任務(wù)：一是律師崗前培訓(xùn)；二是律師繼續(xù)教育；三是律師學(xué)歷教育。另外，律師學(xué)院還承擔(dān)律師學(xué)理論與律師實(shí)踐問題研究的重任。這項任務(wù)最終也能為律師教育提供教學(xué)資源。以廣東省為例，廣州大學(xué)、華南師范大學(xué)、深圳大學(xué)都設(shè)有律師學(xué)院。這類高校的法學(xué)專業(yè)開設(shè)律師方向就具備了最基本的教學(xué)與科研條件。

3.社會合作條件。地方高校的法學(xué)專業(yè)設(shè)置律師方向，必須得到當(dāng)?shù)厮痉ㄐ姓C(jī)關(guān)、律師行業(yè)組織及大型律師事務(wù)所的協(xié)助。首先，律師學(xué)院的設(shè)立，必須得到當(dāng)?shù)芈蓭焻f(xié)會、當(dāng)?shù)厮痉ň值闹С?。這些行業(yè)組織和行業(yè)管理機(jī)關(guān)不但要授予本地方高校從事律師崗前培訓(xùn)和繼續(xù)教育的資質(zhì)，而且必須把律師行業(yè)的培訓(xùn)費(fèi)劃撥給該高校作為辦學(xué)經(jīng)費(fèi)。這是律師方向辦學(xué)的基礎(chǔ)性條件。其次，律師協(xié)會和司法行政機(jī)關(guān)必須選派具有豐富從業(yè)經(jīng)驗(yàn)和較高學(xué)識的著名律師做兼職教師。按律師方向培養(yǎng)學(xué)生，需要開設(shè)系列的律師執(zhí)業(yè)技能和律師職業(yè)道德、素質(zhì)方面的課程。這類課程必須由從業(yè)經(jīng)驗(yàn)豐富的律師來擔(dān)任。但是，著名律師往往業(yè)務(wù)繁忙，讓其長期、固定地抽出時間到高校上課幾乎不可能。這就需要為每一門課程聘任多位業(yè)務(wù)、學(xué)識水平相當(dāng)?shù)穆蓭熥黾媛毥處煛８鶕?jù)廣州大學(xué)律師方向授課的經(jīng)驗(yàn)，每年需要70名左右的著名律師、優(yōu)秀法官等做兼職教師。對這些兼職教師必須制定考核評價機(jī)制，暢通淘汰、引進(jìn)機(jī)制。所有這些事項，都必須得到律師協(xié)會和司法行政機(jī)關(guān)的支持。最后，律師方向的學(xué)生必須到律師事務(wù)所跟隨律師進(jìn)行辦案實(shí)習(xí)。要完成這一教學(xué)任務(wù)，必須建立多家律師事務(wù)所的實(shí)習(xí)基地。廣州大學(xué)律師方向?qū)W生的辦案實(shí)習(xí)，每年需要20多家大型律師事務(wù)所的支持。

（二）地方高校法學(xué)專業(yè)律師方向的學(xué)生培養(yǎng)效果

廣州大學(xué)法學(xué)專業(yè)自2008年開設(shè)律師方向以來，已經(jīng)招收律師方向本科生6屆近300人，其中畢業(yè)學(xué)生80余人。下面以廣州大學(xué)律師方向?qū)W生為例來說明地方高校按律師方向培養(yǎng)法律人才的效果。

1.高中畢業(yè)生報考的積極性較高。根據(jù)6年來的招生統(tǒng)計數(shù)據(jù)，報考律師方向的學(xué)生明顯比報考“大法學(xué)”的學(xué)生比率高①。前者的錄取分?jǐn)?shù)明顯比后者高。根據(jù)招生政策，廣州大學(xué)每年必須向廣州市投放60%的招生名額，向廣州市以外廣東省地區(qū)投放20%，向廣東省外投放10%。從歷年的招生情況來看，錄取廣州市的“大法學(xué)”學(xué)生要比省內(nèi)二本線平均高20分，而律師方向平均要高25左右；錄取廣州市外的廣東省其他地區(qū)“大法學(xué)”學(xué)生的分?jǐn)?shù)要比省內(nèi)二本線平均高30分左右，而律師方向平均要高35分左右；錄取廣東省外的“大法學(xué)”學(xué)生要比當(dāng)?shù)匾槐揪€平均高20分左右；而律師方向要高25分左右。

2.社會對于律師方向的認(rèn)同度較高。人們都普遍接受一個道理：“越是民族的就越是世界的?！币来祟愅疲覀円矔贸鲞@樣一個結(jié)論：“越是特色的就越是被普遍接受的。”全國設(shè)置律師方向的法學(xué)院并不多，相對而言，廣州大學(xué)法學(xué)院設(shè)置律師方向就成為一種特色，已經(jīng)引起了社會的關(guān)注。2012年1月，司法部副部長趙大程專程來到廣州大學(xué)考察律師學(xué)研究及律師方向?qū)W歷教育情況。另外，廣州大學(xué)律師學(xué)院及律師教育在法學(xué)教育界的知名度較高?？梢哉f，律師方向的設(shè)置為廣州大學(xué)法學(xué)教育形成特色、樹立品牌起到非常大的促進(jìn)作用。

3.學(xué)生的職業(yè)技能明顯提升。廣州大學(xué)法學(xué)院為律師方向的學(xué)生開設(shè)了一批針對律師職業(yè)特點(diǎn)的課程，包括律師模塊課程、跨學(xué)科人文基礎(chǔ)課程、“全學(xué)程”實(shí)踐課程等。這些課程注重培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)新、批判和跨學(xué)科思維，注重綜合性職業(yè)知識傳授，注重實(shí)踐性技能的培養(yǎng)，注重提高學(xué)生的職業(yè)道德規(guī)范，注重強(qiáng)化實(shí)踐教學(xué)，注重提高學(xué)生解決實(shí)際問題的能力。通過這些課程的培養(yǎng)，學(xué)生的上述職業(yè)能力明顯提高。

4.學(xué)生對從事律師職業(yè)的心理準(zhǔn)備明顯增強(qiáng)。按律師方向招生，學(xué)生入學(xué)前就確定了律師職業(yè)的方向。經(jīng)過在校四年的以律師職業(yè)方向?yàn)槟繕?biāo)的系統(tǒng)培養(yǎng)，學(xué)生對于律師職業(yè)方向有進(jìn)一步認(rèn)識。在大三學(xué)年，律師方向?qū)W生必須到律師事務(wù)所實(shí)習(xí)一個月以上。在實(shí)習(xí)期間，學(xué)生可跟隨律師辦案或者在律師的指導(dǎo)下抄寫兩件律師辦案卷宗并寫出辦案心得。通過這一個多月的實(shí)習(xí)，學(xué)生對于律師執(zhí)業(yè)的環(huán)境有了切身體會。學(xué)生在實(shí)習(xí)期間已經(jīng)看到了律師職業(yè)競爭的激烈程度和執(zhí)業(yè)難度，這反而為學(xué)生畢業(yè)后將要從事該職業(yè)提前做好了心理準(zhǔn)備。通過四年職業(yè)教育的引導(dǎo)，律師方向畢業(yè)生的就業(yè)意識有明顯轉(zhuǎn)變。到基層去、到公司企業(yè)去、到發(fā)生爭議最多的地方去，往往是他們就業(yè)的選擇方向。

三、加強(qiáng)地方高校法學(xué)專業(yè)律師方向課程建設(shè)的路徑

通過六年的實(shí)踐和探索，廣州大學(xué)在律師方向課程建設(shè)方面取得了如下經(jīng)驗(yàn)：緊密圍繞提升學(xué)生律師執(zhí)業(yè)能力的需要，遵循人才成長規(guī)律，充分發(fā)揮校內(nèi)外的優(yōu)勢資源，適當(dāng)開設(shè)跨學(xué)科課程，加強(qiáng)文化素質(zhì)教育，大幅度增加應(yīng)用型課程，對每一門課都增大傳授應(yīng)用型知識的分量，實(shí)施以案例教學(xué)為核心的系列教學(xué)方法改革，全學(xué)程不間斷開展實(shí)踐教學(xué)，開發(fā)優(yōu)質(zhì)教學(xué)資源，為獨(dú)具特色的人才培養(yǎng)模式打下堅實(shí)基礎(chǔ)。

（一）強(qiáng)化人文素質(zhì)課程設(shè)置

大學(xué)生的人文素質(zhì)是通過系列課程的教學(xué)來不斷提高的。素質(zhì)就是一個人的身心修養(yǎng)。它是一個人所具有的穩(wěn)定的特定品質(zhì)。它來源于知識，來源于自我參與社會實(shí)踐的體悟。一個人一旦具有了較高的人文素質(zhì)，可以按著社會規(guī)則，充分運(yùn)用、拓展所學(xué)知識，不斷增強(qiáng)個人能力。對于在校大學(xué)生而言，攝取廣泛的知識，是提升個人素質(zhì)的重要途徑。律師方向?qū)W生應(yīng)該具有什么樣的知識結(jié)構(gòu)，是一個值得通過實(shí)踐不斷研究和總結(jié)的課題。廣州大學(xué)對于律師方向?qū)W生的要求是：（1）除了完成通識類必修課程以外，還必須跨學(xué)科選修6門通識類課程。學(xué)生可從學(xué)校開設(shè)的300多門通識類課程中任選6門。（2）必須完成兩門法律方法類課程，包括法哲學(xué)、法律方法論等。

（二）增加應(yīng)用型知識的專業(yè)課程

律師方向的課程體系包括三部分內(nèi)容：一是專業(yè)基礎(chǔ)課程，二專業(yè)選修課程，三是專業(yè)技能課程。專業(yè)基礎(chǔ)課程包括法理學(xué)、憲法學(xué)、刑法學(xué)、民法學(xué)等16門主干課程。專業(yè)選修課程即跨模塊課程，包括法社會學(xué)、比較法學(xué)、物權(quán)法學(xué)、合同法學(xué)、證據(jù)法學(xué)、經(jīng)濟(jì)犯罪專題、犯罪學(xué)、刑事偵查學(xué)、司法文書寫作、稅法學(xué)、刑事偵查與司法鑒定實(shí)驗(yàn)、法律邏輯學(xué)、侵權(quán)責(zé)任法學(xué)、婚姻法與繼承法學(xué)、外國法制史、比較憲法學(xué)、國際仲裁法學(xué)、世界貿(mào)易組織法學(xué)、國際知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易制度、英美商法（雙語）、司考刑法導(dǎo)論、司考民法導(dǎo)論、司考訴訟法導(dǎo)論、司考三國法導(dǎo)論、司考憲法與行政法導(dǎo)論、司考商法與經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論、法律診所、保險法學(xué)、法哲學(xué)、妨害社會管理秩序罪專題、法學(xué)英語、法律方法論、西方法律思想史、仲裁法、外國刑事訴訟法學(xué)、法律思維與法律方法、公司法學(xué)、社會保障法學(xué)、公安學(xué)、憲法案例評析、外國刑法學(xué)、房地產(chǎn)法、國際刑法學(xué)、中國法律思想史、國際民事訴訟法、國際金融法、海商法、刑法分則解釋學(xué)。廣州大學(xué)的人才培養(yǎng)方案要求律師方向?qū)W生從上述課程中任意選修30學(xué)分。

專業(yè)技能課程亦即律師模塊課程，包括中國司法制度、律師學(xué)、勞動糾紛律師業(yè)務(wù)、金融律師業(yè)務(wù)、房地產(chǎn)律師業(yè)務(wù)、律師口才與律師業(yè)務(wù)談判、辯護(hù)學(xué)、比較司法制度、律師職業(yè)道德與職業(yè)規(guī)范、比較律師制度、企業(yè)法律顧問、律師合同業(yè)務(wù)技能、律師學(xué)、海事海商律師業(yè)務(wù)等。律師方向?qū)W生必須從中選修8學(xué)分。

（三）課程大綱重點(diǎn)內(nèi)容突出

如果把人才培養(yǎng)方案比作憲法，那么課程大綱就好比基本法。它規(guī)定了每門課程的教學(xué)目標(biāo)、講授知識點(diǎn)、所占課時、授課方式、考核方式等內(nèi)容。法學(xué)課程大綱把法學(xué)知識在有聯(lián)系的各門課程的內(nèi)容之間進(jìn)行切割，確定某一個法律知識點(diǎn)在哪一門課程里講授，此內(nèi)容在另一門課程中就不要講授，以避免重復(fù)。律師方向課程的大綱應(yīng)重點(diǎn)突出如下兩個方面內(nèi)容。

1.剛性規(guī)定應(yīng)用型知識點(diǎn)的講授數(shù)量。2012年3月21日印發(fā)的《高等教育專題規(guī)劃》（教高[2012]5號）文件第三條第（一）項第3段規(guī)定：要緊密圍繞經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要，優(yōu)化知識結(jié)構(gòu)，深化課程體系、教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)方法改革。我國傳統(tǒng)的法學(xué)課程的教學(xué)內(nèi)容偏重于學(xué)術(shù)性知識，對于每一個問題都要講清沿革、意義、價值、本質(zhì)、特征等問題。這些問題雖然與該知識的應(yīng)用有一定聯(lián)系，但并不是應(yīng)用本身。律師方向課程必須緊密聯(lián)系社會需要，直接回答該知識如何應(yīng)用。因此，律師方向的教學(xué)大綱必須規(guī)定：講授的內(nèi)容全部都是應(yīng)用型知識點(diǎn)，其所用占課時應(yīng)當(dāng)相對地增加。所謂相對地增加就是在總課時不變的情況下，通過減少或取消“沿革、意義、價值、本質(zhì)、特征”等學(xué)術(shù)型問題的講授，把節(jié)約下來的課時用到應(yīng)用型知識的講授上。律師方向的教學(xué)大綱還應(yīng)當(dāng)規(guī)定，必須把實(shí)踐中最新出現(xiàn)的典型性新問題納入課堂。

2.剛性規(guī)定案例討論的內(nèi)容及所占課時。2012年3月21日印發(fā)的《高等教育專題規(guī)劃》（教高[2012]5號）文件第三條第（一）項第3段還規(guī)定：要重視學(xué)生在學(xué)習(xí)中的主體地位，注重學(xué)思結(jié)合，倡導(dǎo)啟發(fā)式、探究式、討論式、參與式教學(xué)。法律案例教學(xué)是符合法律知識認(rèn)識規(guī)律的教學(xué)方法和形式。法律本來就是將生活中發(fā)生的真實(shí)案例通過歸納、整理而上升為一般性規(guī)定的東西。通過案例來掌握法律，最符合法律規(guī)則生成的路徑。因此，律師方向的教學(xué)大綱必須剛性地規(guī)定主要的專業(yè)基礎(chǔ)課程進(jìn)行案例教學(xué)所占課時，事先規(guī)定好教學(xué)案例內(nèi)容和案例個數(shù)。教師授課前，必須提前將案例發(fā)給學(xué)生，讓學(xué)生事先分組討論，上課時讓學(xué)生發(fā)表關(guān)于案例解決的方案，然后教師點(diǎn)評。學(xué)生通過思考案例解決方案，討論、感悟法學(xué)知識、培養(yǎng)對法律事實(shí)的認(rèn)知和處理能力。

（四）加強(qiáng)課程教材和教學(xué)資源建設(shè)

1.教材建設(shè)。編寫教材是課程建設(shè)的重要內(nèi)容。律師方向課程的教材主要包括兩部分：一是特色的案例教材；二是律師職業(yè)技能與職業(yè)素養(yǎng)教材。對于第一部分教材，可對刑法、民法、刑訴、民訴、行政法與行政訴訟法、知識產(chǎn)權(quán)法、商法、合同法等專業(yè)基礎(chǔ)課編寫課堂案例研討教材。編寫此類型教材的指導(dǎo)思想是：要選擇較疑難的案例，對于案例的敘述部分盡量簡短，對于案例的解決方案一定有爭議，一般要有兩種以上觀點(diǎn)，并寫出每一種觀點(diǎn)的根據(jù)。教材不給學(xué)生一個固定的答案。這有利于學(xué)生開動腦筋思考，培養(yǎng)多角度思考問題的能力。第二部分教材主要包括勞動糾紛律師業(yè)務(wù)、金融律師業(yè)務(wù)、房地產(chǎn)律師業(yè)務(wù)、律師口才與律師業(yè)務(wù)談判、辯護(hù)學(xué)、律師職業(yè)道德與職業(yè)規(guī)范、律師合同業(yè)務(wù)技能、律師學(xué)、法律文書寫作技能、法庭辯論和控制技巧、證據(jù)的收集和分析技能、案例分析技能、法律信息整合技能等課程。編寫這部分教材一定要由校內(nèi)專任教師與實(shí)務(wù)部門的專家型律師聯(lián)合編寫，切實(shí)增加教材的現(xiàn)實(shí)針對性和應(yīng)用性。

2.教學(xué)資源建設(shè)。高校的教學(xué)資源一般特指除教材以外對于教學(xué)起重要作用的教學(xué)手段和教學(xué)資料等，包括實(shí)驗(yàn)室、現(xiàn)代教育技術(shù)、公共視頻等。律師方向課程的最有效的教學(xué)資源是模擬實(shí)驗(yàn)教學(xué)。這種實(shí)踐課程包括模擬法庭和模擬辦案流程與辦案技術(shù)。前者比較普遍，這里不作敘述。后者是法學(xué)實(shí)驗(yàn)教學(xué)的發(fā)展方向。建設(shè)一個法學(xué)模擬實(shí)驗(yàn)室主要包括三個部分：一是配置40至60臺電腦，與校園網(wǎng)聯(lián)結(jié)；二是購買法律實(shí)踐模擬軟件；三是購買案例類型庫或案件審判紀(jì)實(shí)錄像資料。律師方向的實(shí)踐課程可在電腦和網(wǎng)絡(luò)上通過模擬手段來完成。

（五）構(gòu)建“全學(xué)程”實(shí)踐課程體系

所謂“全學(xué)程”法學(xué)實(shí)踐課程體系，特指為法學(xué)專業(yè)律師方向的學(xué)生設(shè)置的從大學(xué)一年級到四年級不間斷地進(jìn)行校內(nèi)模擬實(shí)習(xí)與到法律實(shí)務(wù)部門實(shí)習(xí)的系列實(shí)踐課程的有機(jī)組合。法學(xué)專業(yè)學(xué)生的課外實(shí)踐非常重要。教育部、中央政法委員會《關(guān)于實(shí)施卓越法律人才教育培養(yǎng)計劃的若干意見》規(guī)定：加大實(shí)踐教學(xué)比重，確保法學(xué)實(shí)踐環(huán)節(jié)累計學(xué)分（學(xué)時）不少于總數(shù)的15%。加強(qiáng)校內(nèi)實(shí)踐環(huán)節(jié)，開發(fā)法律方法課程，搞好案例教學(xué)，辦好模擬法庭、法律診所等。充分利用法律實(shí)務(wù)部門的資源條件，建設(shè)一批校外法學(xué)實(shí)踐教學(xué)基地，積極開展覆蓋面廣、參與性高、實(shí)效性強(qiáng)的專業(yè)實(shí)習(xí)。廣州大學(xué)為律師方向?qū)W生開設(shè)的“全學(xué)程”實(shí)踐課程體系，主要包括大一的讀書報告，大二的結(jié)案報告、模擬法庭，大三的法律診所、鑒定與偵查實(shí)驗(yàn)、學(xué)年論文，大四的畢業(yè)實(shí)習(xí)與畢業(yè)論文（設(shè)計）等。這些實(shí)踐課程有教學(xué)大綱，嚴(yán)格考核其教學(xué)過程，有固定的教師指導(dǎo)。

注釋：

①這里的“大法學(xué)”指的是法學(xué)專業(yè)不分方向。報考比率是

指報考學(xué)生數(shù)與擬招生數(shù)的比值。

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第8篇：經(jīng)濟(jì)法案例論文范文

關(guān)鍵詞：破產(chǎn)撤銷權(quán)，構(gòu)成要件，主觀惡意

一、破產(chǎn)撤銷權(quán)制度的價值及其功能

——兩則案例引出的現(xiàn)實(shí)拷問

（一）南通美嘉利服飾有限公司破產(chǎn)管理人訴江蘇銀行南通觀音山支行破產(chǎn)撤銷權(quán)糾紛案1

20__年11月7日，南通美嘉利服飾有限公司（以下稱美嘉利公司）向江蘇銀行觀音山支行借款200萬元，約定還款日期為20__年5月12日。20__年3月，江蘇銀行觀音山支行以美嘉利公司財務(wù)狀況嚴(yán)重惡化為由，宣布貸款提前到期，并扣取美嘉利公司在其銀行上的賬戶存款。20__年7月，人民法院受理了美嘉利公司的破產(chǎn)申請案。根據(jù)現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)法第三十二條的規(guī)定，江蘇銀行觀音山支行扣取存款的行為發(fā)生在人民法院受理破產(chǎn)申請前的6個月內(nèi)，管理人有權(quán)申請人民法院對該行為予以撤銷，并將該財產(chǎn)重新分配。為此，觀音山支行依據(jù)雙方的借款合同，指明其扣取存款的行為符合雙方的合同約定，且其行為作出時并不知道美嘉利公司即將破產(chǎn)，雙方不存在惡意串通行為。他們強(qiáng)調(diào)，企業(yè)破產(chǎn)法第三十二條有一個前提存在，那就是債務(wù)人主動清償債務(wù)，而本案中則是債權(quán)人主動扣劃債務(wù)人存款，不屬于法律規(guī)定的可以撤銷的行為。最終法院依照《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十二條的規(guī)定，判決駁回原告的訴訟請求。

（二）瑞華投資控股公司與揚(yáng)州通運(yùn)集裝箱有限公司清算組撤銷權(quán)糾紛案

20__年10月10日，經(jīng)老人涂料有限公司申請，法院受理了通運(yùn)公司破產(chǎn)申請一案。而后，原告瑞華公司向法院，通運(yùn)公司在未償還任何債務(wù)的情形下，于20__年3月10日將其持有的通利公司51%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人潤揚(yáng)公司，且轉(zhuǎn)讓價格明顯屬于不合理低價。此外，通運(yùn)公司還將其主要經(jīng)營性資產(chǎn)租賃給他人，使其進(jìn)一步喪失了償還債務(wù)的能力。通運(yùn)公司的上述行為嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人的利益，故瑞華公司請求撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。本案以原告是否具備訴訟主體資格和其主張是否應(yīng)得到支持為爭論焦點(diǎn)，最終法院裁判認(rèn)為原告主體適格，但其撤銷權(quán)的行使已超過法定期限。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第三十五條，判決駁回原告告訴訟請求。

一案中，法院以債權(quán)人的善意來否定個別清償行為的可撤銷性，且將債權(quán)人的主觀心態(tài)的證明責(zé)任賦予破產(chǎn)管理人，而在其他相似案件中，有些法院的做法卻與此大相徑庭，他們認(rèn)為只要在客觀上滿足以下情形：在人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資不抵債或者明顯缺乏清償能力的情況下仍對個別債權(quán)人予以清償。那么這種行為就可以被撤銷，而無需考慮當(dāng)事人主觀上是善意或是惡意。那么由此我們便可以看出，對于新破產(chǎn)法第三十二條的理解，在我國的司法實(shí)踐中是存在很大的爭議的，而這直接導(dǎo)致了判決結(jié)果的不同。

二案中，原告的主張之所以不能得到支持，是因?yàn)槌蜂N權(quán)的行使有法定的時間限制，即只能對破產(chǎn)案件受理前六個月內(nèi)發(fā)生的財產(chǎn)行為的效力進(jìn)行評價，且該六個月屬除斥期間，不能中斷或中止。故對于超過期限的請求法院將不予支持。

相對于舊破產(chǎn)法而言，新破產(chǎn)法關(guān)于破產(chǎn)可撤銷行為的規(guī)定有了較大的完善，但是在一些細(xì)節(jié)問題上，仍有指代不明之嫌。明確的破產(chǎn)撤銷權(quán)構(gòu)成要件和限制條件便是其中一個較為突出的問題，而這也導(dǎo)致了司法實(shí)踐中執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)不一，使得裁判結(jié)果大不相同，大大損害了法律的權(quán)威以及法的安定性。因此，進(jìn)一步完善破產(chǎn)撤銷權(quán)的相關(guān)理念，是當(dāng)務(wù)之急。

二、破產(chǎn)撤銷權(quán)的概念、性質(zhì)及行使方式

（一） 破產(chǎn)撤銷權(quán)的概念

撤銷權(quán)最初起源于羅馬法上的“廢罷訴權(quán)”制度。查士丁尼《法學(xué)總論》第六篇“訴權(quán)”規(guī)定：“債務(wù)人為了要欺騙債權(quán)人，將其所有物交付他人，而其物業(yè)經(jīng)總督命令由債權(quán)人占有者，債權(quán)人得主張撤銷交付，并訴請恢復(fù)該物。”2這也就是說，債務(wù)人因欺騙行為擅自做主將所有物交付他人的，經(jīng)債權(quán)人主張交付行為不產(chǎn)生效力，則該物仍屬于債務(wù)人財產(chǎn)的一部分。后來這一制度逐步完善，形成了民法上的撤銷權(quán)。

市場經(jīng)濟(jì)是自由競爭的商品經(jīng)濟(jì)，而競爭的結(jié)果必然會產(chǎn)生優(yōu)勝劣汰，破產(chǎn)就是淘汰競爭失敗者的一種重要方式，所以說破產(chǎn)是商品經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展到一定階段的必然產(chǎn)物。當(dāng)債務(wù)人擁有多個債權(quán)人，而不能全部清償?shù)狡趥鶆?wù)，那么此時每一個債權(quán)人都希望能實(shí)現(xiàn)其利益的最大化，這是一種本能的驅(qū)使。而這也極有可能導(dǎo)致債務(wù)人為了逃避債務(wù)惡意處分財產(chǎn)，以致個別甚至大多數(shù)債權(quán)人不能獲得清償，蒙受損失。因此，為了保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益以及維護(hù)社會的公平正義，破產(chǎn)撤銷權(quán)這一制度應(yīng)運(yùn)而生。3

破產(chǎn)法意義上的撤銷權(quán)，是指債務(wù)人財產(chǎn)的管理人對債務(wù)人在破產(chǎn)申請前的法定期間內(nèi)進(jìn)行的欺詐債權(quán)人或損害全體債權(quán)人公平清償?shù)男袨?，有申請法院予以撤銷的權(quán)利。4其本質(zhì)上是一種債的保全措施，是民法上的撤銷權(quán)制度在破產(chǎn)領(lǐng)域的延伸。在各國破產(chǎn)法中，撤銷權(quán)的稱謂有所不同，日本稱之為“否認(rèn)權(quán)”，德國稱之為“取消權(quán)“，英美法系的一些國家稱之為”可撤銷交易制度“。過去，我國的破產(chǎn)法對破產(chǎn)撤銷權(quán)的規(guī)定不是很明朗，而現(xiàn)如今的新破產(chǎn)法則明確規(guī)定了破產(chǎn)撤銷權(quán)制度。這是司法上的一次重大的進(jìn)步。

（二） 破產(chǎn)撤銷權(quán)的性質(zhì)

關(guān)于破產(chǎn)撤銷權(quán)的性質(zhì)界定，各國法學(xué)學(xué)者存在著諸多爭議，大致可以分為形成權(quán)說、請求權(quán)說、折中說和責(zé)任說。

1. 形成權(quán)說

該學(xué)說實(shí)質(zhì)上是將破產(chǎn)撤銷權(quán)視為否認(rèn)權(quán)的一種，即否認(rèn)債務(wù)人與第三人之間所為行為的效力，而撤銷之訴本質(zhì)上是形成之訴，撤銷的結(jié)果是債務(wù)人與第三人之間所為的行為歸于無效，第三人負(fù)有不當(dāng)?shù)美姆颠€義務(wù)。

2. 請求權(quán)說

該學(xué)說認(rèn)為，破產(chǎn)管理人作為債務(wù)人財產(chǎn)的管理者，對債務(wù)人惡意處分財產(chǎn)的行為，只享有對受益第三人要求返還財產(chǎn)的請求權(quán)。在此意義上，撤銷之訴本質(zhì)上是一種給付之訴，破產(chǎn)撤銷權(quán)行使的結(jié)果并不必然導(dǎo)致債務(wù)人與第三人之間的行為歸于無效。

3. 折中說

該學(xué)說為當(dāng)前學(xué)術(shù)界的通說。其認(rèn)為，破產(chǎn)撤銷權(quán)兼具形成權(quán)與請求權(quán)的雙重性質(zhì)，其行使的法律后果既可以使債務(wù)人與第三人之間的行為歸于無效，又可以要求第三人返還財產(chǎn)。本質(zhì)上是形成之訴和給付之訴的合并。

4. 責(zé)任說

責(zé)任說是20世紀(jì)50年代出現(xiàn)的新學(xué)說，由德國學(xué)者保盧斯（G. Paulus）最先提倡，后由日本學(xué)者進(jìn)一步闡釋。該說認(rèn)為，即便第三人已獲得債務(wù)人的財產(chǎn)，但這部分財產(chǎn)仍對債務(wù)人的債務(wù)承擔(dān)一種擔(dān)保責(zé)任。5

以上多種學(xué)說從不同角度為撤銷權(quán)的性質(zhì)做了不同的解釋，不可否認(rèn)的它們都具備一定的合理性，但是相應(yīng)的仍有一些盲點(diǎn)無法克服。形成權(quán)說將債務(wù)人與第三人之間的行為絕對的歸于無效，而行使撤銷權(quán)的主體卻是非相對方的破產(chǎn)管理人，這對于當(dāng)事人來說是難以接受的，且此學(xué)說下僅僅是否認(rèn)了行為的效力，對于需要返還財物的場合，它必須借助于債權(quán)人代位權(quán)方能實(shí)現(xiàn)被轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的最終回復(fù)，也就是說它必須通過請求權(quán)的行使才能達(dá)到撤銷權(quán)行使的最終目的。而請求權(quán)說在不需要返還財產(chǎn)的場合下（如債務(wù)的免除、保證合同等等）是不適用的。所以說，無論是將破產(chǎn)撤銷權(quán)歸入形成權(quán)或者是請求權(quán)都是比較片面的，它并不能夠全面的解決司法實(shí)踐中遇到的所有問題。那么，折中說呢？從以上的論述來說，似乎看上去折中說彌補(bǔ)了形成權(quán)說和請求權(quán)說的不周全之處。而事實(shí)上，破產(chǎn)撤銷權(quán)不同于形成權(quán)和請求權(quán)的地方還在于，法律明確規(guī)定破產(chǎn)撤銷權(quán)只能由破產(chǎn)管理人行使，其權(quán)利的行使具有職責(zé)性，不得隨意放棄。而作為私法上的請求權(quán)和形成權(quán)，權(quán)利人有自由選擇的空間，可以行使也可以放棄。另外，破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使往往伴隨一定的司法行為的發(fā)生（如破產(chǎn)受理或破產(chǎn)宣告）。至于責(zé)任說，由于尚屬于新的學(xué)說，其理論根基并不是很深厚，即使是在日本，也沒有責(zé)任之訴這種訴訟形式。因此，筆者認(rèn)為，破產(chǎn)撤銷權(quán)的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)重新審視，它更適宜看作是立法者為了平衡整體利益與個人利益，最大限度地維護(hù)全體債權(quán)人的合法利益，維持市場經(jīng)濟(jì)的公平秩序而特別做出的一項規(guī)定。

（三） 破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使方式

破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使方式，理論上可以分為兩種：一是裁判外的意思表示行使；二是裁判上的訴訟行使。前者體現(xiàn)了破產(chǎn)撤銷權(quán)作為一種形成權(quán)的性質(zhì)認(rèn)定，有利于降低司法成本支出，快速了結(jié)相關(guān)案件。但破產(chǎn)撤銷權(quán)畢竟不同于民法上的撤銷權(quán)，其行使的范圍十分廣泛，且撤銷的效力對于個別債權(quán)人而言利害關(guān)系頗大，因此由個人行使顯得隨意性較大，在現(xiàn)實(shí)執(zhí)行中也會造成一定的困難。后者則是目前大多數(shù)國家的做法，由法院審查決定是否撤銷債務(wù)人與第三人之間的行為。這是因?yàn)樵趯?shí)踐中，撤銷權(quán)的法律后果直接關(guān)系著債權(quán)人利益的公平分配，而法院作為一個中立的裁判者，有足夠的權(quán)力、資源、能力來對行為的性質(zhì)進(jìn)行評價，其評價結(jié)果具有足夠的公信力與執(zhí)行力，能為大多數(shù)人所信服。正如筆者前面所陳述的，破產(chǎn)撤銷權(quán)并不是形成權(quán)和請求權(quán)的簡單相加，它作為一個獨(dú)特的存在，是立法者基于社會公平正義的考量之下做出的一項特別的規(guī)定。所以，以訴訟的形式來實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使，這是由破產(chǎn)撤銷權(quán)特殊的性質(zhì)和撤銷權(quán)的最終目的決定的。

三、破產(chǎn)撤銷權(quán)構(gòu)成要件的比較法分析

破產(chǎn)撤銷權(quán)構(gòu)成要件是破產(chǎn)撤銷權(quán)行使的前提和基礎(chǔ)。由于可撤銷行為的種類紛繁復(fù)雜，因而對撤銷權(quán)構(gòu)成要件做統(tǒng)一的劃分實(shí)踐起來相當(dāng)?shù)睦щy，但在理論上抽象出一些共同的要件還是可能的。

（一） 可撤銷行為發(fā)生在破產(chǎn)程序開始前的臨界期間

一般民商法上，可撤銷行為并不具有所謂的存續(xù)期間的限制，當(dāng)事人有權(quán)自主決定撤銷與否。而在破產(chǎn)法上，可撤銷行為則嚴(yán)格限定在破產(chǎn)程序開始前的一個期限內(nèi)，若是超過了該期限，則該行為便不具備可撤銷性。這一期限被稱為“臨界期間”或者是“嫌疑時期”。正如上文案例二中，債務(wù)人通運(yùn)公司的破產(chǎn)申請已于20__年10月10日為法院受理，根據(jù)我國新破產(chǎn)法的規(guī)定，破產(chǎn)案件受理前的六個月為臨界期間，所以從20__年4月10日開始到20__年10月10日為止所發(fā)生的債務(wù)人損害債權(quán)人利益所為的行為均可以提起撤銷權(quán)之訴，而本案中債務(wù)人同第三人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在20__年3月6日，即已超出了我國破產(chǎn)法規(guī)定的臨界期間，故該行為已不具備可撤銷性。

臨界期間的規(guī)定是可撤銷行為的必要構(gòu)成要件。各國在立法條文中都有所規(guī)定。

1.美國破產(chǎn)法將可撤銷行為分為優(yōu)惠性清償（也可叫做偏頗性清償）和欺詐性轉(zhuǎn)讓。對于優(yōu)惠性清償行為，臨界期間為破產(chǎn)申請前90日內(nèi)；對于欺詐性轉(zhuǎn)讓行為，臨界期間為破產(chǎn)申請前一年內(nèi)。6

2.日本破產(chǎn)法上將撤銷權(quán)稱為否認(rèn)權(quán)，其構(gòu)成要件分為一般性要件和個別性要件。個別性要件根據(jù)故意否認(rèn)、危機(jī)否認(rèn)、無償否認(rèn)三種不同類型規(guī)定了不同的臨界期間。故意否認(rèn)是對債務(wù)人明知有損債權(quán)人利益而為的行為的否認(rèn)，對于這種行為沒有臨界期間的限制，權(quán)利人可在任何時間內(nèi)行使否認(rèn)權(quán)。危機(jī)否認(rèn)是對債務(wù)人在支付停止或破產(chǎn)申請后實(shí)施的特定行為的否認(rèn)，因需考慮債務(wù)人、受讓人的主觀心態(tài)，故情況較為復(fù)雜，需具體分析，一般來說，追索期延伸至支付停止或者破產(chǎn)申請前30日。無償否認(rèn)即是對無償行為的否認(rèn)，其臨界期間為破產(chǎn)危機(jī)發(fā)生后或者之前的6個月內(nèi)。7

3.德國破產(chǎn)法對撤銷權(quán)的規(guī)定采取了概括主義和列舉主義相結(jié)合的立法體例。直接清償行為、直接歧視的臨界期間為破產(chǎn)申請前的3個月內(nèi)或破產(chǎn)申請后；故意損害行為、資本替代性貸款的臨界期間為破產(chǎn)申請后或破產(chǎn)申請前10年內(nèi)；無償給付行為的臨界期間為破產(chǎn)申請前4年內(nèi)；隱名合伙的退伙火免除責(zé)任的行為的臨界期間為破產(chǎn)申請后或破產(chǎn)申請前的一年內(nèi)….8

縱觀各國破產(chǎn)法，多數(shù)國家針對不同種類的行為，根據(jù)其危害性的程度、交易對象的不同，規(guī)定了不同的臨界期間。英國破產(chǎn)法第241條也規(guī)定，公司給予相關(guān)人的優(yōu)先權(quán)臨界期間為2年，給予一般的優(yōu)先權(quán)臨界期間為6個月。一般來說，危害性越大，臨界期間越長，反之，則相應(yīng)地縮短。

（二）可撤銷行為損害了債權(quán)人的利益

撤銷權(quán)設(shè)置的目的是為了糾正債務(wù)人不當(dāng)處分財產(chǎn)的行為，恢復(fù)其責(zé)任財產(chǎn)，維護(hù)債權(quán)人之間利益的公平受償?？沙蜂N行為的后果不外乎兩種：一是減少了破產(chǎn)財產(chǎn)的總價值，使得全體債權(quán)人遭受損失；二是在債權(quán)人之間厚此薄彼的歧視性對待，使得債權(quán)人之間既定的平等分配規(guī)則被打破，部分債權(quán)人的利益受損。前者一般是由詐害引起的，后者則一般為偏頗導(dǎo)致。對于債權(quán)人利益的受損，各國破產(chǎn)法也都對此要件做了明確的規(guī)定，例如，美國破產(chǎn)法規(guī)定，欺詐性轉(zhuǎn)讓行為同時滿足以下四個條件托管人即可行使撤銷權(quán)：1.債務(wù)人主觀上具有欺詐目的；2.轉(zhuǎn)讓對價明顯不合理；3.轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請?zhí)岢鲋暗?年以內(nèi)；4.具備下列要素之一（1）債務(wù)人轉(zhuǎn)讓時處于無力償債狀態(tài)或者因轉(zhuǎn)讓而變得無力償債（2）債務(wù)人所持有的財產(chǎn)數(shù)量不足以引起交易的發(fā)生 （3）債務(wù)人試圖引起或確信試圖引起一項債務(wù)，并且債務(wù)人在此債務(wù)到期后是無力清償?shù)?。德國破產(chǎn)法所列舉的多種可撤銷行為均是有損于債權(quán)人利益的行為，在此不再贅述。8

（三）第三人或者是債權(quán)人從中受益

破產(chǎn)撤銷權(quán)的最終目的是追回原本應(yīng)屬于法定破產(chǎn)財團(tuán)而今流落在外的財產(chǎn)，使其重新回歸破產(chǎn)財團(tuán)參與分配。若是沒有可追回的財產(chǎn)，破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使便失去了它的價值。因此，有人從中受益也是破產(chǎn)撤銷權(quán)的一個必要構(gòu)成要件。

這個構(gòu)成要件中，第三人與債務(wù)人之間所為行為從私法角度上看可能本來是合法有效的，但是介于破產(chǎn)法上的相關(guān)規(guī)定卻可以使之歸于無效。因此破產(chǎn)撤銷權(quán)的行 使必然牽扯到對善意第三人利益的適當(dāng)維護(hù)。古羅馬曾將可撤銷行為分為有償行為和無償行為，對無償行為的撤銷不必考慮主觀因素。對有償行為則以債務(wù)人主觀上具有惡意和受益人明知欺詐事實(shí)存在為構(gòu)成要件?，F(xiàn)如今，對可撤銷行為的構(gòu)成要件是否應(yīng)當(dāng)包含當(dāng)事人主觀上的惡意，各國立法規(guī)定不一。

1.美國破產(chǎn)法關(guān)于可撤銷行為的構(gòu)成要件采用的是客觀要件和主觀要件相結(jié)合的立法例。對于優(yōu)惠性清償行為，美國破產(chǎn)法只規(guī)定了客觀性要件，這就是所謂的優(yōu)惠無效制度，即撤銷權(quán)的成立無須具備主觀要件，債務(wù)人與第三人主觀上為惡意或善意，不影響撤銷權(quán)的構(gòu)成和行使。法律并不要求以惡意的動機(jī)和不合適的商業(yè)行為的存在作為優(yōu)惠無效的理由。而對于欺詐性轉(zhuǎn)讓行為，條文中卻明確規(guī)定了須具備主觀惡意。也就是說對于欺詐性轉(zhuǎn)讓行為，主觀惡意是其構(gòu)成要件之一，而對于優(yōu)惠性清償行為則只需采取客觀性標(biāo)準(zhǔn)即可。

2.德國、日本的破產(chǎn)法則主張，債務(wù)人、第三人主觀上是惡意或善意對撤銷權(quán)的構(gòu)成具有一定的影響。他們沿襲古羅馬的分類，將可撤銷行為分為有償行為和無償行為。對于無償行為采用客觀主義標(biāo)準(zhǔn)，即只要客觀上損害了債權(quán)人的利益就可撤銷該行為，而無需考慮當(dāng)事人的主觀意思。對有償行為的撤銷，則以第三人存在主觀惡意為必要條件。也就是說對于善意第三人，原則上是不能追回財產(chǎn)的，因其既無侵害債權(quán)人利益之故意，在交易中也無不當(dāng)?shù)美?，此時，受害人只能向違法責(zé)任者追究賠償責(zé)任。10

3.綜上，美國破產(chǎn)法更傾向于采用客觀主義的標(biāo)準(zhǔn)，不以債務(wù)人和第三人的主觀惡意作為撤銷權(quán)的構(gòu)成要件，而德日破產(chǎn)法則更多的采用客觀與主觀相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定撤銷權(quán)的構(gòu)成，此做法突出了法律對于善意第三人合法權(quán)益的保護(hù)以及對市場交易的安全與秩序的維護(hù)。

我國法律對此問題并沒有做出明文規(guī)定，在司法實(shí)踐中，大多采用美國式的客觀主義標(biāo)準(zhǔn)。而在案例一中，我們可以看到，法院最終的判決結(jié)果是以保護(hù)善意第三人為由，駁回了原告的訴訟請求。債權(quán)人江蘇銀行觀音山支行在扣款前已向債務(wù)人美嘉利公司發(fā)出了債務(wù)提前到期的通知，在債務(wù)提前到期的情況下直接扣款符合合同的約定，且觀音山支行在此時無法預(yù)見美嘉利公司已具備破產(chǎn)原因，因此法院認(rèn)定江蘇銀行觀音山支行在主觀上是善意的。而在此案的審判中，法官將第三人的主觀意思納入了破產(chǎn)撤銷權(quán)的構(gòu)成要件之中。由此，筆者認(rèn)為，當(dāng)前我國破產(chǎn)法對一類案件的裁判在立法上尚沒有形成一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，在認(rèn)定破產(chǎn)撤銷權(quán)的構(gòu)成這一問題上法官擁有較大的自由裁量權(quán)，長此以往，不利于司法的權(quán)威性和穩(wěn)定性。

四、我國破產(chǎn)撤銷權(quán)構(gòu)成要件的構(gòu)建與完善

（一）我國破產(chǎn)撤銷權(quán)構(gòu)成要件的立法沿革及其現(xiàn)狀

我國舊破產(chǎn)法35條將絕對無效行為和可撤銷行為統(tǒng)稱為“破產(chǎn)無效行為“，采用的卻是撤銷權(quán)的處理模式。新破產(chǎn)法理清了無效行為和可撤銷行為的界限，對兩者分別作出了規(guī)定，即新法第31、32、33條。

破產(chǎn)法第31條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：

1、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；

2、以明顯不合理的價格進(jìn)行交易的；

3、對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；

4、對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?/p>

5、放棄債權(quán)的；

第32條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形（即企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以情場全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力），仍對個別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)模芾砣擞袡?quán)請求人民法院予以撤銷，但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。

從上述條文中我們發(fā)現(xiàn)，我國立法采取列舉主義的模式，歸納出了現(xiàn)實(shí)生活中較為典型的六種可撤銷行為并規(guī)定了兩種不同的臨界期間，應(yīng)當(dāng)說，較舊法而言，新破產(chǎn)法邁出了很大的一步，但是新法并沒有十分明確的規(guī)定破產(chǎn)撤銷權(quán)的構(gòu)成要件，對于當(dāng)事人的主觀意思是否作為撤銷權(quán)的構(gòu)成要件之一并沒有做出很詳細(xì)的說明，這就造成了司法實(shí)踐中不可避免地發(fā)生同案不同判的情形。另外，條文的規(guī)定過于簡單，實(shí)際操作性差，不能很好的對債權(quán)人的利益進(jìn)行保護(hù)。在審判中也為法官釋法帶來了難度，因?yàn)榉ü賹彴傅倪^程就是解釋法律的過程，由于條文過于籠統(tǒng)，不同法官之間無法形成相對統(tǒng)一的法義解釋，容易造成司法尺度、裁判標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一。11

（二）我國破產(chǎn)撤銷權(quán)構(gòu)成要件的構(gòu)建和完善

盡管我國的破產(chǎn)法在既有的基礎(chǔ)上已更進(jìn)一步，可是相比美國、德國、日本等國家而言，我國的新法明顯還有諸多不足之處。而在破產(chǎn)撤銷權(quán)構(gòu)成要件上問題尤為嚴(yán)重。筆者認(rèn)為，我們應(yīng)以新破產(chǎn)法為基礎(chǔ)，借鑒外國破產(chǎn)法的精華，提煉出適合我國國情的破產(chǎn)撤銷權(quán)的一般構(gòu)成要件。

1.客觀要件

（1） 債務(wù)人行使了有害于債權(quán)的行為

從理論上講，行使撤銷權(quán)的一個前提就是應(yīng)有債權(quán)人利益因該行為收到損失的事實(shí)。這一構(gòu)成要件的提出著眼點(diǎn)在于行為的有害性，破產(chǎn)撤銷權(quán)設(shè)置的目的是為了保護(hù)債權(quán)人整體的最大利益，給每一個債權(quán)人提供均等的機(jī)會實(shí)現(xiàn)公平分配。若債務(wù)人行使的行為對債權(quán)不具備危害性，那么就無撤銷的必要。因此如何認(rèn)定“行為有害“，就成為判斷這一構(gòu)成要件是否成立的關(guān)鍵。判斷行為有害主要有兩種標(biāo)準(zhǔn)：一是財產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)，即該行為的發(fā)生使債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)的總價值減少，全體債權(quán)人的利益都遭受損失；二是地位標(biāo)準(zhǔn)，即個別債權(quán)人因該行為獲得了更為有利的受償?shù)匚唬瑥亩鴾p少了其他債權(quán)人本可獲得的清償數(shù)額。12

（2） 行為發(fā)生在破產(chǎn)申請前的臨界期間

我國新破產(chǎn)法規(guī)定了兩個不同的臨界期間，即第31條規(guī)定的法院受理破產(chǎn)前1年內(nèi)和對2條規(guī)定的受理破產(chǎn)前6個月內(nèi)。超出該臨界期間所為的行為不在可撤銷之列。此即我國破產(chǎn)法上所采用的程序判斷標(biāo)準(zhǔn)，即所謂的建立嫌疑期制度。在立法規(guī)定的特定時間內(nèi)，債務(wù)人所為的惡意處分財產(chǎn)的行為是撤銷權(quán)的行使對象，而不再以該行為實(shí)施時是否實(shí)際損害到債權(quán)人的利益作實(shí)質(zhì)判斷。盡管實(shí)際判斷原則顯得更為公平，但在司法實(shí)踐中卻很難得到實(shí)行，程序判斷標(biāo)準(zhǔn)不僅可以解決舉證責(zé)任的問題，有利于維護(hù)債權(quán)人的利益，而且對違法行為的構(gòu)成期間加以適當(dāng)限制，有利于維護(hù)交易安全，保障市場經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。

（3）存在基于可撤銷行為而實(shí)際獲益的人

正如前文提到的，撤銷行為只有在具備現(xiàn)實(shí)意義的情況下才有它行使的價值，若沒有基于該行為獲益的人，那么行使撤銷權(quán)的目的就無法實(shí)現(xiàn)，反而浪費(fèi)了人力、物力和財力。一項本可撤銷的行為如果在管理人行使破產(chǎn)撤銷權(quán)時對債權(quán)人的利益損害已不存在了，或者撤銷該行為所花費(fèi)的代價遠(yuǎn)高于債權(quán)人所能得到利益，或者撤銷這一行為的結(jié)果仍不能提高債權(quán)人的受償金額，那么就沒有必要再去撤銷。

2.主觀要件：當(dāng)事人主觀上存在惡意

主觀要件的設(shè)定與否在一定程度上反映出了一個國家的破產(chǎn)立法政策導(dǎo)向。美國側(cè)重于保護(hù)債權(quán)人的利益，因此美國破產(chǎn)法主要采取客觀主義標(biāo)準(zhǔn)，以方便破產(chǎn)管理人行使破產(chǎn)權(quán)。而德國、日本則側(cè)重于保護(hù)債務(wù)人的利益，破產(chǎn)法設(shè)定了可撤銷行為的主觀要件，加重了破產(chǎn)管理人的證明責(zé)任，從而保障債務(wù)人行為的有效性。

對行為人主觀惡意是否是可撤銷行為的一般構(gòu)成要件之一，法學(xué)理論界、實(shí)務(wù)界存在不同的看法和爭議，主要有以下四種觀點(diǎn)：

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，對于欺詐性轉(zhuǎn)讓行為應(yīng)采用主觀與客觀相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)，將主觀要件作為破產(chǎn)撤銷權(quán)的構(gòu)成要件之一，對于偏頗性清償行為則采用客觀標(biāo)準(zhǔn)，主觀惡意不是其構(gòu)成要件。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，無論不當(dāng)行為還是個別清償，均應(yīng)采取客觀認(rèn)定方法，而沒有必要探尋當(dāng)事人的主觀意思。

第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)區(qū)分無償行為和有償行為，對有償行為應(yīng)以行為人具有主觀惡意為要件，對于無償行為則只要形成損害債權(quán)人利益的事實(shí)即可撤銷。

第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，在有償行為中，債務(wù)人的惡意是破產(chǎn)撤銷權(quán)的成立要件，受益人惡意是破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使要件，即對有償行為必須具有債務(wù)人和受益人的雙重惡意才能被撤銷。

筆者認(rèn)為，行為人主觀惡意只能是部分可撤銷行為的構(gòu)成要件之一，而不應(yīng)當(dāng)成為所有可撤銷行為 的一般構(gòu)成要件，對于無償行為，無論行為人的主觀意思如何，由于未支付合理對價，損害的利益只在債權(quán)人一方，故該種行為均應(yīng)被撤銷而無需考慮行為人的主觀心態(tài)。對于有償行為，則需要具體問題具體分析。原因在于：（1）破產(chǎn)可撤銷行為多種多樣，行為的性質(zhì)也各不相同，若對所有的可撤銷行為都規(guī)定主觀要件，則不僅阻礙了訴訟的進(jìn)度，也浪費(fèi)了司法資源。而實(shí)際上，一些行為不需要主觀意圖也應(yīng)予以撤銷，如顯失公平行為、缺乏合理對價的行為….13（2）對所有行為規(guī)定統(tǒng)一的主觀標(biāo)準(zhǔn)或客觀標(biāo)準(zhǔn)作為可撤銷依據(jù)都是片面的，各國實(shí)踐證明，對不同的行為應(yīng)進(jìn)行不同的性質(zhì)界定，為了保證破產(chǎn)撤銷權(quán)制度價值的實(shí)現(xiàn)，更好的平衡債務(wù)人、債權(quán)人和第三人之間的利益，宜采取客觀與主觀相結(jié)合的立法例。因此第一種觀點(diǎn)存在一定的合理性。（3）從利益平衡的角度來看，是否設(shè)定主觀要件，能更好的平衡債務(wù)人、債權(quán)人和第三人的利益。破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使涉及到兩方面的利益，一是破產(chǎn)債權(quán)人的利益，二是交易第三人的利益。若交易第三人是出于惡意，那么毫無疑問這項交易行為應(yīng)當(dāng)被撤銷，從而達(dá)到保護(hù)債權(quán)人的目的。但是若第三人是善意的呢？這就牽扯到市場交易中的交易安全及其公平原則的問題了，第三人在交易時是否有能力對交易安全和交易風(fēng)險防范作出合理的預(yù)期和判斷，這一點(diǎn)我們無法強(qiáng)求。所以若對善意第三人所為的行為同樣予以撤銷而不給予任何補(bǔ)償，這將嚴(yán)重影響到交易安全，對經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定也勢必造成一定的危害。因此，對于有償行為，我們應(yīng)該考慮行為人的主觀意圖。

從現(xiàn)實(shí)的法律規(guī)定分析，區(qū)分是否設(shè)定主觀要件，能較好的彌補(bǔ)破產(chǎn)立法的缺陷。我國新破產(chǎn)法第31條對破產(chǎn)撤銷權(quán)的規(guī)定明顯過于模糊、寬泛。筆者認(rèn)為，在新破產(chǎn)法對第31條適用未規(guī)定例外的情況下，對有償行為的撤銷更有必要強(qiáng)調(diào)行為人具有主觀惡意，這樣有利于彌合立法的漏洞和維護(hù)市場交易安全。

五、結(jié)語

法國學(xué)者勒內(nèi)·達(dá)維指出，昨天的法律不能適應(yīng)今天的社會，我們必須對我們法律思想的基礎(chǔ)本身予以重新考慮。14隨著社會的發(fā)展，破產(chǎn)撤銷權(quán)大致經(jīng)歷了從債權(quán)人本位——債權(quán)人與債務(wù)人的利益平衡本位——社會利益與債權(quán)人、債務(wù)人利益并重的蛻變過程。這種價值理念的變化不僅反映了作為上層建筑的法律必須適應(yīng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的變化這一基本規(guī)律，而且體現(xiàn)了人類意識的覺醒以及社會的不斷進(jìn)步。為了進(jìn)一步完善破產(chǎn)撤銷權(quán)制度，我們應(yīng)以司法實(shí)踐環(huán)節(jié)暴露的問題為切入點(diǎn)，審視反思法律規(guī)定的疏漏，剖析辨明深層次的制度理念的定位，借助法學(xué)科學(xué)工具為推進(jìn)制度完善提供路標(biāo)。

參考文獻(xiàn)：

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12王新欣：《破產(chǎn)撤銷權(quán)研究》，載中國民商法律網(wǎng)

第9篇：經(jīng)濟(jì)法案例論文范文

在市場經(jīng)濟(jì)社會中，物權(quán)制度通過對財產(chǎn)的占有、利用等活動所產(chǎn)生的民事關(guān)系的規(guī)范與調(diào)整，為市場的形成和發(fā)展奠定必要的基礎(chǔ)，而所有權(quán)制度作為物權(quán)制度的核心，無疑是在其中發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。在民法理論中，所有權(quán)被視為物權(quán)中最完整，最充分的權(quán)利，被稱為完全物權(quán)。它具有物權(quán)的一切法律特征：它是對世權(quán)，絕對權(quán)，具有獨(dú)占性和排他性，享有追及力和優(yōu)先力，以及由于它事關(guān)國家的根本經(jīng)濟(jì)制度，國家采取了廣泛多樣的方法進(jìn)行保護(hù)等。與其他的民事權(quán)利相比，稱所有權(quán)為最充分、最完整的權(quán)利并非言過其實(shí)，正如學(xué)者指出的：“如果說民法是一部民事權(quán)利宣言書，那么所有權(quán)無疑是其中一個極其重要的篇章。全部財產(chǎn)法不過是圍繞所有權(quán)而規(guī)定和展開的?！盵1]然而，任何自由權(quán)利又都是有限制的。自由的確是可貴的，自由的條件性又是確定無疑的，任何自由權(quán)利都有一個相對的限制，離開了這種限制，基于這一權(quán)利的期待利益就不會轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)，所有權(quán)也不例外。

毫無疑問，對所有權(quán)最根本的限制來自于一國的經(jīng)濟(jì)制度。一國經(jīng)濟(jì)制度對所有權(quán)的限制集中表現(xiàn)為：所有制的性質(zhì)決定所有權(quán)的性質(zhì)，有什么樣的所有制，就有什么樣的所有權(quán)。歷史唯物主義認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，上層建筑反作用于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，掌握國家政權(quán)的統(tǒng)治階級從維護(hù)自身利益出發(fā)，必然經(jīng)過手中的政權(quán)機(jī)器以立法形式確認(rèn)其賴以生存的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的合法性，即以所有權(quán)法律制度確立并維護(hù)所有制，并按社會的發(fā)展變化對之進(jìn)行不觸及根本的調(diào)整改革以實(shí)現(xiàn)其利益最大化。

我國自實(shí)行經(jīng)濟(jì)體制改革以來，在所有制改革方面的一個重大成果，就是打破了公有制大一統(tǒng)的傳統(tǒng)格局，形成了以公有制為主體，多種所有制并存和共同發(fā)展的結(jié)構(gòu)，由此決定我國的所有權(quán)法律制度也是以國有財產(chǎn)所有權(quán)，集體所有權(quán)、公民個人所有權(quán)、其他社會組織所有權(quán)共存的格局。認(rèn)識所有制決定所有權(quán)的前提性限制條件，是探討在法律制度內(nèi)部對所有權(quán)施以限制的基礎(chǔ)。

一、所有權(quán)在公法上的限制

公法是強(qiáng)行法，干預(yù)法，基于公法的行為是為維護(hù)國家利益、社會公共利益而實(shí)施的，不以當(dāng)事人的意思表示為要件。同樣地，公法對所有權(quán)的限制也是所有權(quán)受到的各種限制中最嚴(yán)格的。

公法對所有權(quán)的限制措施主要包括：國有化、征收、征用、沒收、罰款等強(qiáng)制措施。國有化、征收和征用是在承認(rèn)原所有權(quán)的合法性前提下，對之實(shí)施的徹底限制，并一般對被征收、征用方給以適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。國有化，征收和征用，這三種稱謂在本質(zhì)上并無差別，只是在習(xí)慣上我們一般將國有化和征收用于對我國境內(nèi)的外資企業(yè)和外國財產(chǎn)，將征用用于對集體土地或其他集體財產(chǎn)，并將國有化和征收作為建國之初國家所有權(quán)的主要取得方式，在和平時期，國有化和征收實(shí)際上專門適用于國際投資領(lǐng)域，即資本輸入國基于國家公共利益的需要而對外國投資企業(yè)資產(chǎn)的一部或全部實(shí)行征收，收歸國有，所以它是對外國資本所有權(quán)的一種限制。根據(jù)聯(lián)合國1974年通過的《各國經(jīng)濟(jì)權(quán)利和義務(wù)》的規(guī)定，每一個國家對自己的自然資源和一切經(jīng)濟(jì)活動擁有充分的永久，包括有權(quán)實(shí)行國有化或把所有權(quán)轉(zhuǎn)移給自己的國民，這種權(quán)利是國家充分的永久的一種表現(xiàn)。[2]國有化和征收曾經(jīng)在多數(shù)國家都普遍地進(jìn)行過，但自二戰(zhàn)以來，特別是七十年代以來，資本輸入國對外國企業(yè)實(shí)行國有化和征收采取越來越謹(jǐn)慎的態(tài)度，因?yàn)楹茱@然它容易引起投資環(huán)境的惡化甚至雙邊關(guān)系的惡化。例如印度尼西亞1970年修訂的《外國投資法》規(guī)定：“除非國家利益確實(shí)需要并且合乎法律規(guī)定，政府不得全面地取消外資企業(yè)的所有權(quán)，不得采取國有化和限制該企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)的措施?！痹诓扇∩鲜龃胧r，“政府有義務(wù)進(jìn)行賠償，賠償金額、種類以及支付的方法，按國際法原則，在當(dāng)事人之間協(xié)商解決。”[3]我國《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第2條第3款規(guī)定：“國家對合營企業(yè)不實(shí)行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對合營企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應(yīng)的補(bǔ)償。”盡管對外國資本實(shí)行國有化和征收的越來越少，但在法律上它仍是外國資本所有權(quán)限制的一種表現(xiàn)。

征用是指國家因經(jīng)濟(jì)、文化、國防建設(shè)或興辦公共利益的需要，依法征用集體所有的耕地、林地、荒地等土地或其他集體財產(chǎn)的行為。我國《憲法》第10條第2款規(guī)定：“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實(shí)行征用”。通過征用，土地權(quán)屬由集體所有變?yōu)閲宜小Ｋ?，征用是集體土地所有權(quán)受到的最大的限制。需要引起注意的是，對集體土地的征用必須嚴(yán)格限定在“為國家利益、社會公共利益目的”的范圍內(nèi)，實(shí)踐中，一些國家土地管理機(jī)關(guān)利用行政權(quán)力征用集體土地后，轉(zhuǎn)手出讓給企業(yè)或個人作為以商業(yè)利益為目的投資開發(fā)，完全違反了憲法和土地管理法的原則和規(guī)定，是對集體土地所有權(quán)的違法限制，是對集體財產(chǎn)所有權(quán)的侵犯。

沒收、罰款是基于法律主體實(shí)施了違法行為而給予的強(qiáng)制性處罰，是對所有權(quán)的一種徹底的限制，即否定原所有權(quán)的合法性或剝奪原所有權(quán)。沒收、罰款主要適用于以下三種情形：（1）革命勝利后，奪取國家政權(quán)的一方將失敗一方的財產(chǎn)無償收歸為國有；（2）司法處罰，包括刑事處罰和民事處罰，前者如國家依法沒收犯罪分子的財產(chǎn)，后者如無效合同中的沒收財產(chǎn)；（3）行政處罰，如工商行政管理機(jī)關(guān)對違法經(jīng)營者實(shí)施的罰款以及沒收違法經(jīng)營所得。

二、所有權(quán)在私法上的限制

所有權(quán)屬于私法上的權(quán)利，是與民商法主體切身利益息息相關(guān)的最基本的財產(chǎn)權(quán)利，私法上對所有權(quán)加以限制的立法旨意主要是為協(xié)調(diào)民商法主體在生產(chǎn)生活、交易流通等方面產(chǎn)生的各種關(guān)系，以圖維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序和社會秩序的正常有序，最大限度發(fā)揮財產(chǎn)價值，提高經(jīng)濟(jì)效率，促進(jìn)社會生產(chǎn)的發(fā)展。下面將從民法和商法兩方面對于所有權(quán)的限制分別論述：

（一）民法中所有權(quán)的限制

1．物權(quán)法基本原則對所有權(quán)設(shè)立與行使的限制。物權(quán)法定、一物一權(quán)、公示公信是物權(quán)法的基本原則，每一原則都是設(shè)立與行使所有權(quán)必須遵守的基本法則。首先，按物權(quán)法定原則，物權(quán)的類型、內(nèi)容、效力等必須由法律設(shè)定，而不能由當(dāng)事人任意設(shè)定。所有權(quán)作為最基本的物權(quán)是必受物權(quán)法定原則約束的。所有權(quán)最直接地反映了一種社會制度的本質(zhì)，并服務(wù)于這一社會的經(jīng)濟(jì)制度，鑒于它直接關(guān)系到國家正常的經(jīng)濟(jì)秩序和社會秩序，同時由于所有權(quán)是對世權(quán)，有優(yōu)先效力和排他性，能對抗任何其他民事主體，所以通過物權(quán)法定原則排除了自由創(chuàng)設(shè)物權(quán)可能對他人和社會造成的危害。其次，按照一物一權(quán)原則，一個物上只能存在一個所有權(quán)，由于所有權(quán)包含最終的處分權(quán)，決定了所有權(quán)的規(guī)則只能是一物一權(quán)，不能多重所有，這有利于權(quán)屬界定，定紛止?fàn)帯Ｔ俅?，公示原則要求所有權(quán)的變動必須通過一定的方式向社會公開，以避免第三人因不知情而受損害，影響交易安全；依公信原則，一旦當(dāng)事人一方變動所有權(quán)進(jìn)行了公示，另一方依據(jù)對公示的信賴作出了決定，法律就保護(hù)這種信賴與決定。公信原則的功能在于即使公信的內(nèi)容是虛假的、有瑕疵的，第三人因信賴公示的內(nèi)容而從事交易，其從交易中所取得的權(quán)利仍受到法律的保護(hù)。[4]對所有權(quán)變動的公示公信要求，盡管增加了物權(quán)變動的程序與成本，限制了所有權(quán)人利用和支配所有物的自由與創(chuàng)造性，弱化了對物權(quán)人特別是所有權(quán)人的保護(hù)，卻綜合考慮到交易雙方及第三人的利益，維護(hù)了交易安全。正如學(xué)者指出的，“公示公信原則有時不免會犧牲真正權(quán)利享有人的利益，這是法律為促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展，在權(quán)利享有人個人的利益與社會利益之間進(jìn)行均衡、選擇的結(jié)果?！盵5]

2．所有權(quán)法律關(guān)系主客體的限制。從我國《民法通則》的規(guī)定可以看出，所有權(quán)法律關(guān)系的主體有國家，集體經(jīng)濟(jì)組織，公民個人以及其他社會組織。由于各種所有權(quán)主體在社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系所處地位不同，發(fā)揮作用各異，在各自的所有權(quán)領(lǐng)域所能支配的物的范圍是有嚴(yán)格限制的，由此導(dǎo)致不同的所有權(quán)主體具有不同的所有權(quán)客體。

首先，國家財產(chǎn)所有權(quán)的客體具有廣泛性，其種類之多，范圍之廣，價值之大是集體和個人財產(chǎn)所有權(quán)客體所無法比擬的。國家財產(chǎn)所有權(quán)客體在法律上是不受任何限制的。依照我國憲法和相關(guān)法律的規(guī)定，除國家專有的財產(chǎn)，如礦藏，水流，國防設(shè)施，尖端軍事科技設(shè)施外，集體和個人所有權(quán)客體都能成為國家所有權(quán)的客體。

其次是集體所有權(quán)的客體。集體所有權(quán)的客體沒有國家所有權(quán)客體那樣廣泛，具有限定性，《民法通則》第74條對集體所有權(quán)客體范圍做了具體規(guī)定。[6]屬于國家專有財產(chǎn)、專有資源以及涉及國計民生的財產(chǎn)不能成為集體所有權(quán)的客體。但是最近幾年來，隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國家逐漸放開了對一些原來只能由國家壟斷經(jīng)營行業(yè)的限制，這樣屬于這些行業(yè)部門、企事業(yè)單位專有的財產(chǎn)、設(shè)施也就成為集體所有權(quán)客體外延的一個組成部分。

再次是個人財產(chǎn)所有權(quán)的客體。我國憲法和法律在確認(rèn)國家、集體所有權(quán)的同時，確認(rèn)公民個人財產(chǎn)所有權(quán)受到同等保護(hù)，不受任何侵犯。但在客體方面，與國家、集體所有權(quán)比較，公民個人所有權(quán)的客體最為狹?。汗裆钯Y料所有權(quán)基本來源是勞動所得，主要有合法收入、房屋、儲蓄、文物圖書、牲畜以及其他生活用品；[7]公民生產(chǎn)資料所有權(quán)客體范圍隨著20年來個體經(jīng)濟(jì)、私營經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展而不斷擴(kuò)大，這是前所未有的，但有些生產(chǎn)資料如土地始終不能成為公民個人所有權(quán)的客體，至于國家專有專營的涉及國家安全重大利益的財產(chǎn)在現(xiàn)代社會的任何國家里都不能成為公民個人財產(chǎn)所有權(quán)的客體。

3．他物權(quán)對所有權(quán)的限制。他物權(quán)對所有權(quán)的限制實(shí)際上是不同物權(quán)種類之間的限制。自物權(quán)和他物權(quán)可以同時并存在同一物之上，但是由于同一物具有整體性，某種物權(quán)的行使一般會構(gòu)成設(shè)定在同一物上其他物權(quán)行使的抑制。與其他所有權(quán)限制的種類比較，他物權(quán)對所有權(quán)的限制往往是所有權(quán)人主動、自愿接受的限制，設(shè)定他物權(quán)的實(shí)質(zhì)就是所有權(quán)人行使所有權(quán)的具體表現(xiàn)。它通過所有權(quán)權(quán)能的分離與回復(fù)，適應(yīng)民事活動需要，充分發(fā)揮財產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)價值，從而實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效益和社會效益。

用益物權(quán)對所有權(quán)行使的限制較為明顯與深刻。用益物權(quán)的行使前提要在一定期間內(nèi)對標(biāo)的物轉(zhuǎn)移占有，并由用益物權(quán)人使用、收益，所以自物權(quán)人實(shí)際上只保留對物的最終處分權(quán)，[8]用益物權(quán)作為相對獨(dú)立的他物權(quán)成為可以對抗所有權(quán)的物權(quán)。

擔(dān)保物權(quán)設(shè)立后，債務(wù)人或第三人（擔(dān)保人）對于擔(dān)保物的所有權(quán)受到了限制。由于擔(dān)保方式的不同，對所有權(quán)的限制程度也有差異：在設(shè)定抵押權(quán)情況下，抵押物所有人仍然保留物的占有、使用、收益權(quán)能，僅把物的交換價值提供給抵押權(quán)人，因此所受限制最少，最有利于發(fā)揮財產(chǎn)的價值；在以動產(chǎn)設(shè)質(zhì)的情況，由于必須轉(zhuǎn)移占有，所以出質(zhì)人動產(chǎn)的所有權(quán)受到嚴(yán)格的限制，占有、使用、收益諸權(quán)利均脫離己身而不能行使。留置權(quán)在此方面情況與質(zhì)權(quán)相似。

4．債權(quán)對所有權(quán)的限制。所有權(quán)與債權(quán)之間存在對立統(tǒng)一的關(guān)系，二者的對立表現(xiàn)在：就同一財產(chǎn)而言，所有權(quán)人要設(shè)立債權(quán)就必須轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的所有權(quán)或其部分權(quán)能，如果要保留完整的所有權(quán)，就不能就這一財產(chǎn)設(shè)定債權(quán)。二者統(tǒng)一性表現(xiàn)在：由于所有權(quán)制度的設(shè)立目的之一就是追求清晰的產(chǎn)權(quán)界定，為債權(quán)法律關(guān)系的實(shí)現(xiàn)即財產(chǎn)的交易流通、實(shí)現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)價值創(chuàng)造先決條件，而債權(quán)的設(shè)定也是所有權(quán)人實(shí)現(xiàn)其財產(chǎn)價值的重要手段，財產(chǎn)只有在流通使用中才能保值增值。就債權(quán)對所有權(quán)的限制而言，二者間的對立關(guān)系突出表現(xiàn)了這一點(diǎn)。

債權(quán)對所有權(quán)的限制最典型的例證是租賃權(quán)。租賃權(quán)是承租人依照租賃合同請求出租人在合同期限內(nèi)交付出租財產(chǎn)，并對之占有、使用的權(quán)利。盡管在現(xiàn)代社會中，各國法律對租賃權(quán)的保護(hù)性規(guī)定已具有了物權(quán)特點(diǎn)，但租賃權(quán)仍然是基于租賃合同而產(chǎn)生的債權(quán)。租賃權(quán)對財產(chǎn)所有權(quán)的限制集中表現(xiàn)在“買賣不破租賃”和承租人享有“優(yōu)先購買權(quán)”兩個原則上，前者體現(xiàn)對房屋新所有人的所有權(quán)的限制，后者體現(xiàn)對房屋原所有人即出租人的限制?！百I賣不破租賃”原則的立法例在我國最早見諸于《經(jīng)濟(jì)合同法》第23條的規(guī)定：“如果出租方將財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移給第三人，租賃合同對財產(chǎn)新的所有方繼續(xù)有效?！毙骂C布的《中華人民共和國合同法》第229條對此作了更明確的規(guī)定：“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力?！睆谋砻嫔峡?，租賃權(quán)對買賣合同的限制屬于對債權(quán)的限制，但在根本上租賃權(quán)的有效存在，構(gòu)成了出租方對其出租財產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)移必須慮及的一個限制因素，即應(yīng)將出賣物已出租的事實(shí)明示給受讓方，受讓方在取得租賃物所有權(quán)后在原租賃合同期限內(nèi)不能妨礙承租人的租賃權(quán)，所以其已獲得的所有權(quán)并不能實(shí)際占有、使用，而處于抑制狀態(tài)，這便是租賃權(quán)對于新的所有人權(quán)利的限制。“優(yōu)先購買權(quán)”原則的依據(jù)最早來自于最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見》第118條的司法解釋：“出租人出賣出租房屋，應(yīng)提前3個月通知承租人。承租人在同等條件下，享有優(yōu)先購買權(quán)，出租人未按此規(guī)定出賣房屋的，承租人可以請求人民法院宣告該房屋買賣無效。《中華人民共和國合同法》第330條則對此作了明確的立法規(guī)定：“出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利?！皟?yōu)先購買權(quán)對出賣人處分權(quán)的限制是植根于租賃權(quán)的，是租賃權(quán)的派生權(quán)利，體現(xiàn)了作為債權(quán)的租賃權(quán)對所有權(quán)的限制。

5．知識產(chǎn)權(quán)對所有權(quán)的限制。著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)在立法上的確認(rèn)，極大地豐富了民事權(quán)利的類型，同時也對傳統(tǒng)民事權(quán)利尤其是所有權(quán)形成了若干新的限制。著作權(quán)由著作人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)兩部分組成，其中對人身權(quán)的保護(hù)是永久性的（發(fā)表權(quán)除外），當(dāng)作品移轉(zhuǎn)給新的所有人時，只是轉(zhuǎn)讓了著作財產(chǎn)權(quán)而人身權(quán)仍專屬于作者。由于作品上附有人身權(quán)，就會對作品所有人行使所有權(quán)形成法律上的限制，這一點(diǎn)突出體現(xiàn)在美術(shù)作品及建筑藝術(shù)作品上，即未經(jīng)原作者同意，美術(shù)作品所有人以及建筑物所有人不能對其造型做修改，否則構(gòu)成侵害原作者著作修改權(quán)的行為；更改作品署名以及破壞作品的完整性自不必說，更是嚴(yán)重的侵權(quán)行為。著作人身權(quán)對于所有權(quán)人的對抗即在于此。在有些國家的著作權(quán)法中，還有關(guān)于收回權(quán)的規(guī)定，它是指作者以一定方式轉(zhuǎn)讓或許可他人使用其著作財產(chǎn)權(quán)，導(dǎo)致作品發(fā)表，嗣后，基于正當(dāng)理由而收回已經(jīng)轉(zhuǎn)讓或許可他人使用的著作財產(chǎn)權(quán)，這種做法是符合《伯爾尼公約》有關(guān)規(guī)定的精神的。[9]這一做法無疑也構(gòu)成了對作品新所有人的所有權(quán)的限制。

專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)對所有權(quán)的限制具體表現(xiàn)在許可實(shí)施合同或許可使用合同對被許可方相關(guān)產(chǎn)品的銷售限制上。從經(jīng)濟(jì)角度講，就是限制其相關(guān)產(chǎn)品的市場；從法律角度講，則表現(xiàn)在對銷售的地域范圍的許可實(shí)施或使用的期限的限定上。被許可方相關(guān)產(chǎn)品的所有權(quán)是純屬于被許可方的，然而由于產(chǎn)品中蘊(yùn)含了許可方的專利技術(shù)或分享了許可方的商譽(yù)（主要是商標(biāo)負(fù)載的），所以許可合同中對被許可方產(chǎn)品處分權(quán)的有關(guān)限制規(guī)定便成了普遍的商業(yè)慣例。

6．占有作為類物權(quán)對所有權(quán)的限制。占有是權(quán)利主體對物的管理控制的事實(shí)狀態(tài)，當(dāng)占有受法律保護(hù)時，就成為占有權(quán)，從而排除他人干涉。我國民法學(xué)界對占有制度的取舍尚無定論，立法上更無依據(jù)，但從占有制度的意義和重要性來看，確認(rèn)占有制度實(shí)為必要。就法律性質(zhì)而言，占有是一種類似物權(quán)的相對獨(dú)立的法律制度。占有分為合法占有與非法占有，非法占有構(gòu)成對他人財產(chǎn)權(quán)利的侵害，不受法律保護(hù)，而合法占有構(gòu)成對他人財產(chǎn)的限制，合法占有又分為自意占有和他意占有，他意占有的占有權(quán)是他人授予的，能構(gòu)成對原所有權(quán)的限制，一般也即他物權(quán)。而自意占有是占有人主觀上自信其對占有財產(chǎn)享有所有權(quán)的占有，但事實(shí)上沒有合法根據(jù)。這當(dāng)中善意占有制度對所有權(quán)的限制最為明顯。

善意占有制度，也稱善意取得制度、即時取得制度，指沒有讓與權(quán)的動產(chǎn)讓與人在不法將其占有的動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人后，如果第三人在取得該財產(chǎn)時系出于善意，即依法到得該財產(chǎn)的所有權(quán)，原所有人不得要求善意受讓人返還財產(chǎn)的制度。在現(xiàn)代商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展的社會，善意取得制度已被廣泛地確認(rèn)為一項公平的交易規(guī)則，成為現(xiàn)代民法物權(quán)體系中的一項重要制度，它通過對原所有權(quán)人基于所有權(quán)而產(chǎn)生的物上請求權(quán)及追及力的限制達(dá)到保護(hù)善意受讓人的目的，從而有利于穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)秩序，維護(hù)交易安全。

7．相鄰權(quán)對所有權(quán)的限制。由于不動產(chǎn)的相鄰各方在行使對不動產(chǎn)的占有、使用、收益以及處分權(quán)能時，可能給對方的權(quán)利和利益造成不利影響和有害侵?jǐn)_，法律規(guī)定不動產(chǎn)的相鄰各方相互之間應(yīng)給予便利或接受限制，形成相鄰各方的容忍義務(wù)。給予便利與接受限制是統(tǒng)一的：給予對方便利就要對自己的權(quán)利適當(dāng)加以限制。相鄰關(guān)系中對不動產(chǎn)所有權(quán)的限制，突出反映了民法謀求秩序的精神，不僅有利于發(fā)揮不動產(chǎn)的效益，而且有利于減少損害，防止糾紛，弘揚(yáng)善良風(fēng)俗。

8．建筑物區(qū)分所有法律關(guān)系對所有權(quán)的限制。依建筑物區(qū)分所有權(quán)理論，建筑物的共同所有人（區(qū)分所有人）依其應(yīng)有份額對獨(dú)自占有部分享有專有所有權(quán)，對共同使用部分享有共有所有權(quán)。[10]由于建筑物區(qū)分所有法律關(guān)系的獨(dú)特性，專有權(quán)人盡管對專有部分享有所有權(quán)的一切權(quán)能，但專有權(quán)人行使專有權(quán)時必須接受如下限制：（1）按照專有部分的使用目的或規(guī)約規(guī)定使用專有部分，不得違背，否則為不當(dāng)使用；（2）有維護(hù)建筑物牢固與完整的義務(wù)，不得在專有部分里加以改造，更換拆除，也不能增加超出建筑物負(fù)擔(dān)的添附；（3）不得隨意變動、撤換、毀損位于專用部分內(nèi)的共用部分，應(yīng)負(fù)擔(dān)維護(hù)其完好的義務(wù)。

至于共有權(quán)，其性質(zhì)實(shí)為共同共有，且是不享有分割請求權(quán)的特殊的共同共有，共有權(quán)對所有權(quán)的限制非常明顯，即盡管各區(qū)分所有權(quán)人對共有部分都享有所有權(quán)，但任何區(qū)分所有人都只能維持現(xiàn)狀，不得請求分割，不得侵占，不得改變之，以穩(wěn)定發(fā)揮共有部之利用價值，維護(hù)區(qū)分所有人對共有部分的整體利益。在這一點(diǎn)上是與相鄰制度的價值取向基本一致的。

9．繼承權(quán)對所有權(quán)的限制。公民以遺囑處分自己的財產(chǎn)，是公民個人所有權(quán)行使的重要方式，遺囑自由實(shí)質(zhì)是所有權(quán)絕對原則的延伸，然而“遺囑自由”并非是無限制的，從民法公平、正義的精神出發(fā)，為防止遺囑自由被濫用，上溯至羅馬法，就已規(guī)定了“義務(wù)份”制度，也即現(xiàn)今世界各國繼承立法中通行的“特留份”制度。[11]這一制度的立法目的在于防止被繼承人排斥近親繼承，以確保對近親的慈愛義務(wù)和經(jīng)濟(jì)撫養(yǎng)，違反這一制度，近親屬可以提起侵權(quán)之訴以恢復(fù)其依法應(yīng)繼承份額，我國立法也確立了這一制度：《繼承法》第19條規(guī)定：“遺囑應(yīng)當(dāng)為缺乏勞動能力，又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額”；第28條規(guī)定：“遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當(dāng)保存胎兒的繼承份額?！崩^承法的這一特留份制度真切體現(xiàn)了民法對每個權(quán)利主體切身利益無微不至的關(guān)懷，同時也反映了繼承權(quán)對財產(chǎn)所有權(quán)處分行為的約束與限制。

此外，按我國繼承法確立的遺贈撫養(yǎng)協(xié)議制度，遺贈人與受遺贈人在協(xié)議中約定，受遺贈人在履行了對遺贈人的生養(yǎng)死葬義務(wù)后，就享有取得遺贈人贈與之財產(chǎn)的所有權(quán)，這樣在協(xié)議成立至遺贈人死亡的期間內(nèi)，遺贈人對遺贈物的所有權(quán)受到遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的限制：如果遺贈標(biāo)的是特定物，遺贈人不得再為有可能造成這一財產(chǎn)毀損或滅失的行為，如果是種類物則必須按協(xié)議的約定負(fù)有保值義務(wù)，盡管所有權(quán)仍歸屬于自己。

10．配偶權(quán)對個人財產(chǎn)所有權(quán)的限制。在婚姻關(guān)系中，基于夫妻間的配偶權(quán)，夫妻財產(chǎn)一般適用共同共有的有關(guān)法律規(guī)定。依照我國《婚姻法》規(guī)定，締結(jié)婚姻的雙方當(dāng)事人有通過約定夫妻財產(chǎn)制而排斥夫妻共同財產(chǎn)制適用的權(quán)利，如果夫妻雙方未做出約定，則會發(fā)生因夫妻間的配偶權(quán)而對雙方個人財產(chǎn)所有權(quán)的限制，使原屬于個人所有的財產(chǎn)轉(zhuǎn)化為夫妻共同所有。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割間題的若干具體意見》（1993年11月3日頒布）規(guī)定，某些婚前個人財產(chǎn)經(jīng)過適當(dāng)時間的共同使用，共同管理，共同經(jīng)營，可以轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)，如：房屋和其他價值較大的生產(chǎn)資料，婚后雙方共同經(jīng)營管理滿8年轉(zhuǎn)為共同財產(chǎn)；貴重的生活資料經(jīng)過4年轉(zhuǎn)化為共同財產(chǎn)；在婚姻關(guān)系存續(xù)期內(nèi)，復(fù)員轉(zhuǎn)業(yè)軍人所得的轉(zhuǎn)業(yè)費(fèi)、復(fù)員費(fèi)，結(jié)婚時間10年以上的，轉(zhuǎn)為夫妻共同財產(chǎn)。[12]

11．人格權(quán)對所有權(quán)的限制。人格權(quán)對所有權(quán)的限制僅表現(xiàn)在人格權(quán)中的肖像權(quán)對所有權(quán)的限制上。人格權(quán)中的肖像權(quán)對所有權(quán)的限制往往與著作權(quán)對所有權(quán)的限制形成交叉。例如；一張以某公民肖像為內(nèi)容的特寫攝影作品或人物畫像在經(jīng)作者轉(zhuǎn)讓給其他所有人后，作為肖像原型人享有的肖像權(quán)的內(nèi)容之一的肖像使用權(quán)，即決定是否使用、如何使用肖像的權(quán)利，就構(gòu)成對作品所有人所有權(quán)行使的限制，未經(jīng)本人同意，買受人不得以營利為目的使用其享有所有權(quán)的肖像作品。

12．取得時效制度對所有權(quán)的限制。我國民法尚未對取得時效作出規(guī)定，但這并不妨礙學(xué)理上對這一制度進(jìn)行研究。取得時效制度是對所有權(quán)限制的一種消極方式，它是指財產(chǎn)的實(shí)際占有人對財產(chǎn)的占有狀態(tài)持續(xù)滿一定的法定期間，而真正的所有權(quán)人并不主張權(quán)利，則前者取得財產(chǎn)的所有權(quán)，后者喪失其所有權(quán)。取得時效制度使不穩(wěn)定的財產(chǎn)狀態(tài)歸于穩(wěn)定，有利交易流轉(zhuǎn)的開展，維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序。

（二）商法中所有權(quán)的限制

商法與民法同屬私法，商法上特有的某些權(quán)利制度也對所有權(quán)形成不同類型的限制。

1.公司法中股權(quán)對所有權(quán)的限制。關(guān)于股東的性質(zhì)的討論尚無定論，但有一個不爭的事實(shí)是股東的出資交付給公司后，基于這一財產(chǎn)的占有、使用、收益、處分諸項權(quán)能全部受到徹底限制，公司作為法人實(shí)體享有獨(dú)立的財產(chǎn)所有權(quán)，各股東的出資是法人財產(chǎn)的組成部分。這是現(xiàn)代法人制度要求法人人格與出資人人格相獨(dú)立的表現(xiàn)。股東只有依所有權(quán)置換而來的股權(quán)，行使受益權(quán)和對公司事務(wù)的管理參與權(quán)。所以股權(quán)的取得意味著所有權(quán)的同時喪失，股權(quán)對所有權(quán)的限制是根本性的。公司破產(chǎn)時，股東作為出資人可按持有股份的比例，分得公司的剩余資產(chǎn)，這非股東原所有權(quán)的恢復(fù)，而是股權(quán)中的剩余財產(chǎn)分割請求權(quán)的實(shí)現(xiàn)而已。

2．海商法中船舶優(yōu)先權(quán)對所有權(quán)的限制。船舶優(yōu)先權(quán)是海商法特有的法律制度，根據(jù)我國《海商法》第22條規(guī)定，具有船舶優(yōu)先權(quán)的海事請求包括船員工資與勞保費(fèi)用請求、人身傷亡賠償請求、各種稅費(fèi)請求、海難救助費(fèi)用請求以及營運(yùn)中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求。船舶優(yōu)先權(quán)是一種法定的擔(dān)保物權(quán)，[13]從海事請求產(chǎn)生之時起，就根據(jù)法律規(guī)定自動設(shè)定在產(chǎn)生海事請求的有關(guān)財產(chǎn)上，并無條件地始終依附于該財產(chǎn)。船舶優(yōu)先權(quán)隨財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，請求權(quán)人對這種法定擔(dān)保物權(quán)，無須登記也無須占有擔(dān)保物，誰擁有這一般舶的所有權(quán)，誰就要受到這一法定擔(dān)保物權(quán)的限制，直至請求權(quán)人的請求得到滿足為止。至于船舶抵押權(quán)，其對所有權(quán)限制的法理同民法中抵押權(quán)的情況類似。

3．信托制度中信托財產(chǎn)所有權(quán)的限制。信托是基于信任而由委托人（信托人）將其財產(chǎn)交由受托人以為信托人或受益人利益而進(jìn)行管理或處分。由于受托人并非信托財產(chǎn)的所有人，但受托人又須以自己的名義使用、處分信托財產(chǎn)，而作為財產(chǎn)所有人的委托人反而喪失了對信托財產(chǎn)的所有權(quán)能（收益權(quán)除外），所以在信托法中受托人的信托權(quán)構(gòu)成了對委托人所有權(quán)的限制。

4．破產(chǎn)法對破產(chǎn)人財產(chǎn)所有權(quán)的限制。破產(chǎn)法對企業(yè)財產(chǎn)所有權(quán)的限制分為兩種情況，第一種情況是根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第35條的規(guī)定，人民法院在受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間，企業(yè)如果有隱匿、私分或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，非正常壓價出售財產(chǎn)，對原無財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保，對未到期債務(wù)提前清償，以及放棄自己的債權(quán)的行為，則這些處分行為歸于無效。上述諸項行為中，隱匿、私分、非正常壓價出售，即使在正常情況下也屬違反誠信原則的無效行為，而無償轉(zhuǎn)讓、對原無財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供擔(dān)保、提前清償債務(wù)、放棄債權(quán)等行為則本屬企業(yè)自由處分自己財產(chǎn)的合法行為，而當(dāng)企業(yè)進(jìn)人破產(chǎn)程序后，這些行為便被禁止甚至追溯地歸于無效，企業(yè)的財產(chǎn)所有權(quán)因之受到嚴(yán)格的限制。

結(jié)論

隨著社會經(jīng)濟(jì)法律制度的不斷發(fā)展完善，所有權(quán)從最初的“上至天空，下至地心”、“絕對任意的濫用權(quán)”逐漸走向受約束、受限制，至今已形成了一系列的所有權(quán)限制規(guī)則，這是社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然結(jié)果，也是法律制度的創(chuàng)設(shè)越來越關(guān)注社會利益、公共利益和平衡、協(xié)調(diào)各方利益關(guān)系的結(jié)果。法律上所有權(quán)的諸種限制的意義體現(xiàn)在：（1）保障民法誠實(shí)信用、公序良俗原則的實(shí)行，防止所有權(quán)對其他民事權(quán)利的傷害，避免所有權(quán)濫用；（2）保障交易秩序的穩(wěn)定，建立市場信用；（3）最大限度地發(fā)揮物的使用價值和利用功能，防止社會資源與財富的閑置浪費(fèi)；（4）以一定的限制為代價，為所有權(quán)人自身創(chuàng)造更多的利益。

必須指出，所有權(quán)的限制并非法律對所有權(quán)的任何輕視或貶低，而只是通過這些限制更好地實(shí)現(xiàn)所有權(quán)的制度價值。所有權(quán)仍然是民事主體各種權(quán)利的基石與核心。

【注釋】

*此文為向第二屆“羅馬法•中國法與民法法典化（物權(quán)與債權(quán)）”國際研討會提交的論文，與張海峽合著，載于楊振山主編：《羅馬法•中國法與民法法典化——物權(quán)和債權(quán)之研究》，中國政法大學(xué)出版社2001年版。

[1]張俊浩主編：《民法學(xué)原理》，中國政法大學(xué)出版社1991年版，第385頁。

[2]《中國大百科全書•法學(xué)》，中國大百科全書出版社1984年版，第256頁。

[3]余勁松、吳志攀主編：《國際經(jīng)濟(jì)法》，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社2001年版，第239頁。

[4]王利明：《物權(quán)法論》，中國政法大學(xué)出版社1998年版，第136頁。

[5]錢明星：《物權(quán)法原理》，北京大學(xué)出版社1994年版，第42頁。

[6]《民法通則》第74條規(guī)定的集體所有權(quán)的客體范圍包括：（一）法律規(guī)定為集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等；（二）集體經(jīng)濟(jì)組織的財產(chǎn)；（三）集體所有的建筑物、水庫、農(nóng)田水利設(shè)施和教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育等設(shè)施；（四）集體所有的其他財產(chǎn)。由王利明教授主持的《中國物權(quán)法草案建議稿》第127條對集體所有權(quán)的客體也進(jìn)行了列舉式規(guī)定，除照樣規(guī)定了《民法通則》的上述范圍外，還增加規(guī)定了以下類型：（一）集體組織從事生產(chǎn)經(jīng)營活動取得的財產(chǎn)；（二）國家資助給集體組織的財產(chǎn)；（三）集體所有財產(chǎn)被征用或者征收的補(bǔ)償。參見王利明主編：《中國物權(quán)法草案建議稿及說明》，中國法制出版社2001年版，第32－33頁。

[7]隨著社會的變遷和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，公民個人非勞動所得的合法收入將越來越普遍和重要，如通過繼承、贈與、保險、證券投資以及中獎等偶然所得獲得的收入在個人財產(chǎn)所占的比重正在增加。

[8]錢明星：《物權(quán)法原理》，北京大學(xué)出版社1994年版，第28－29頁；鄭立、王作堂：《民法學(xué)》，北京大學(xué)出版社1995年版，第201頁。

[9]鄭成思：《知識產(chǎn)權(quán)法教程》，法律出版社1993年版，第60頁。

[10]參見陳華彬：《物權(quán)法原理》，國家行政學(xué)院出版社1998年版，第326－330頁。

[11]參見周枏：《羅馬法原論》（下冊），商務(wù)印書館1996年版，第485頁以下；王利明主編：《中國民法案例與學(xué)理研究——侵權(quán)行為篇親屬繼承篇》，法律出版社1998年版，第527頁。