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關鍵詞:電子商務;國際稅收利益;常設機構
一、電子商務對國際稅收利益分配的沖擊
在傳統(tǒng)的貿易方式下,國際間長期的合作與競爭已經在國際稅收利益的分配方面形成了被各國所普遍遵守的基本準則和利益分配格局。
在所得稅方面,國際上經常援引常設機構原則,并合理劃定了居民管轄原則和收入來源地管轄原則的適用范圍,規(guī)定了對財產所得、經營所得、個人獨立勞務所得、消極投資所得等來源地國家有獨享、共享或者適當的征稅權。在流轉稅方面,國際稅務中一般采用消費地課征原則。在消費地課稅慣例下,進口國(消費地所在國)享有征稅權,而出口國(生產地所在國)對出口商品不征稅或是實行出口退稅。絕大多數國家對于這些基本準則的共同遵守以及由此形成的相對合理的國際稅收利益分配格局,在一定程度上分別保障了對生產國和來源國的利益,促進了國際間的經濟合作和經濟發(fā)展。
在電子商務環(huán)境下,國際稅收中傳統(tǒng)的居民定義、常設機構、屬地管轄權等概念無法對其進行有效約束,傳統(tǒng)貿易方式下所形成的國際稅收準則和慣例難以有效實施,由此使國際稅收利益的分配格局發(fā)生了重大變化。
(一)電子商務在所得稅上對國際稅收利益分配的影響
1.電子商務環(huán)境下所得來源國征稅權不斷縮小
(1)在個人獨立勞務所得方面。由于電子商務形式給個人獨立勞務的跨國提供造就了更為方便的技術基礎,越來越多的個人獨立勞務將會放棄目前比較普遍得到勞務接受地提供的形式,采取網上直接提供的方式,而被判定為在勞務接受國有固定基礎的個人獨立勞務會越來越少,也在實際上造成了來源國對個人獨立勞務所得征稅權的縮小。
(2)在財產轉讓所得方面。由于按現(xiàn)行規(guī)則,證券轉讓所得、股票轉讓所得等,轉讓地所在國沒有征稅權,而由轉讓者的居民國行使征稅權。而隨著電子商務的出現(xiàn)和發(fā)展,跨國從事債券、股票等有價證券的直接買賣活動的情況會越來越多。來源國(轉讓地所在國)征稅的規(guī)則,將使稅收利益向轉讓者居民國轉移的矛盾更為突出。
(3)在消極投資方面。由于電子商務形式的出現(xiàn)和發(fā)展,工業(yè)產權單獨轉讓或許可使用的情況會越來越少,工業(yè)產權轉讓或許可使用與技術服務同時提供的情況會越來越多。因此,一些目前表現(xiàn)特許權使用的所得,將會改變存在形式而轉變經營所得。這也會影響到來源國在特許權使用所得方面的征稅利益。
2.常設機構功能的萎縮影響了各國征稅權的行使
常設機構概念是國際稅收中的一個重要概念,這一概念的提出主要是為了確定締約國一方對締約國另一方企業(yè)或分支機構利潤的征稅權問題。《OECD范本》和《UN范本》都把常設機構定義為:企業(yè)進行全部或部分營業(yè)活動的固定營業(yè)場所。按照國際稅收的現(xiàn)行原則,收入來源國只對跨國公司常設機構的經營所得可以行使征稅權,但是隨著電子商務的出現(xiàn),現(xiàn)行概念下常設機構的功能在不斷地萎縮??鐕Q易并不需要現(xiàn)行的常設機構作保障,大多數產品或勞務的提供也不需要企業(yè)實際“出場”,跨國公司僅需一個網站和能夠從事相關交易的軟件,在互聯(lián)網上就能完成其交易的全過程。而且由于因特網上的網址與交易雙方的身份和地域并沒有必然聯(lián)系,單從域名上無法判斷某一網站是商業(yè)性的還是非商業(yè)性的,因此無法認定是否設有常設機構,納稅人的經營地址難以確定,納稅地點亦難以掌握,從而造成大量稅收流失。
3.稅收管轄權沖突加劇,導致各國稅收利益重新分配
稅收管轄權的沖突主要是指來源地稅收管轄權與居民稅收管轄權的沖突,由此引發(fā)的國際重復課稅通常以雙邊稅收協(xié)定的方式來免除。但電子商務的發(fā)展,一方面弱化了來源地稅收管轄權,使得各國對于收入來源地的判斷發(fā)生了爭議;另一方面導致居民身份認定的復雜化,如網絡公司注冊地與控制地的分化。這些影響都在原有基礎上產生了新的稅收管轄權的沖突。
(1)居民(公民)稅收管轄權也受到了嚴重的沖擊?,F(xiàn)行稅制一般都以有無“住所”、是否“管理中心”或“控制中心”作為納稅人居民身份的判定標準。然而,電子商務超越了時空的限制,促使國際貿易一體化,動搖了“住所”、“常設機構”的概念,造成了納稅主體的多元化、模糊化和邊緣化。隨著電子商務的出現(xiàn)、國際貿易的一體化以及各種先進技術手段的廣泛運用,企業(yè)的管理控制中心可能存在于任何國家,稅務機關將難以根據屬人原則對企業(yè)征收所得稅,居民稅收管轄權也好像形同虛設。
(2)電子商務的發(fā)展弱化了來源地稅收管轄權。在電子商務中,由于交易的數字化、虛擬化、隱匿化和支付方式的電子化,交易場所、產品和服務的提供和使用難以判斷,使所得來源稅收管轄權失效。外國企業(yè)利用互聯(lián)網在一國開展貿易活動時,常常只需裝有事先核準軟件的智能服務器便可買賣數字化產品,服務器的營業(yè)行為很難被分類和統(tǒng)計,商品被誰買賣也很難認定。加之互聯(lián)網的出現(xiàn)使得服務也突破了地域的限制,提供服務一方可以遠在千里之外,因此,電子商務的出現(xiàn)使得各國對于收入來源地的判斷發(fā)生了爭議。各國政府為了維護本國的和經濟利益,必然重視通過稅收手段(比如擴大或限制來源地管轄權)來維護本國的利益,給行使來源地稅收管轄權帶來了相當大的困難,加劇了國際稅收管轄權的沖突。
(二)電子商務在流轉稅上對國際稅收利益分配的影響
在流轉稅方面,現(xiàn)行消費地原則在實施時將遇到很大的障礙。在國際電子商務中,在線交易的所有商品交易流程都在網上進行,在現(xiàn)實中幾乎不留下任何痕跡,消費地要對之征稅就顯得困難重重;而在離線交易中,由于購買地和銷售地分離,買賣雙方并不直接見面,出口國一家企業(yè)銷售商品可能面對眾多進口國的分散的消費者。這樣,消費地要對所有的消費者課征稅收也存在很大難度。例如,數字產品(如軟盤、CD、VCD、書、雜志刊物等)如果以有形方式進口,在通常情況下是要征收進口關稅的,但如果這些產品通過網上訂購和下載使用,完全不存在一個有形的通關及交付過程,因而可以逃避對進口征稅的海關的檢查。因此,在電子商務狀態(tài)下由消費者直接進口商品的情況將會越來越普遍,而對消費者直接征收流轉稅將會使稅收征收工作出現(xiàn)效率很低而成本很高的現(xiàn)象。相對而言,由銷售地國課稅更符合課稅的效率要求。
(三)電子商務免稅政策對國際稅收利益分配的影響
發(fā)達國家主要采取的是以直接稅為主體的稅制結構,電子商務的免稅政策不但不會對其既有的稅制結構造成太大的沖擊,反而會加速本國電子商務的發(fā)展。發(fā)展中國家主要采取的是以間接稅為主體的稅制結構,對電子商務免稅尤其是免征流轉稅,會給這些國家造成的稅收負擔遠遠大于以直接稅為主體稅種的國家。在傳統(tǒng)的經濟格局中,國與國之間的貿易均能達成一個相對的平衡狀態(tài)。但是在電子商務環(huán)境下,發(fā)展中國家多數是電子商務的輸入國,如果對電子商務免稅,發(fā)展中國家很可能因此變成稅負的凈輸入國,從而在因電子商務引起的國際收入分配格局中處于十分被動的局面。此外,對電子商務免稅會在不同形式的交易之間形成稅負不均的局面,從而偏離稅收中性原則。
二、電子商務環(huán)境下國際稅收利益分配的調整
(一)對現(xiàn)行的國際稅收利益分配原則和分配方法作合理的調整
建立新的國際稅收秩序的核心問題是要在不同國家具體國情的基礎之上,找到一種新的稅收利益分配辦法,國與國之間稅收利益的劃分必須依照新標準進行。
1.重新定義常設機構
按照現(xiàn)行常設機構的概念,常設機構可分為由固定營業(yè)場所構成的常設機構和由營業(yè)人構成的常設機構。從常設機構的發(fā)展來看,不論常設機構的概念如何變化,物(由固定營業(yè)場所構成的常設機構)和人(由營業(yè)人構成的常設機構)始終是常設機構的核心要素。在國際互聯(lián)網上,不論電子商務如何發(fā)展,物和人這兩個要素依然存在。因此,在電子商務條件下,必須對現(xiàn)行常設機構的概念及其判斷標準作出新的定義。
(1)網址和保持網址的服務器與提供商可以構成常設機構。對于網址和保持網址的服務器能否構成企業(yè)的常設機構,主要從網址和保持網址的服務器能否完成企業(yè)的主要或者重要的營業(yè)活動,是否具有一定程度的固定性來考慮。在電子商務中,盡管沒有企業(yè)雇員的存在,但由于網絡技術的自動功能,網址和保持網址的服務器可以自動完成企業(yè)在來源國從事的營業(yè)活動。因此,該網址和保持網址的服務器完全可以認定為居住國企業(yè)設在來源國的營業(yè)場所。通常情況下,網址和保持網址的服務器具有一定的穩(wěn)定性,總是與一定的地理位置相聯(lián)系的,存在空間上的固定性和時間上的持久性。網絡提供商變動網址和移動服務器,主要是為了逃避納稅,并非是由網絡貿易本身的性質所決定的,不能以此為理由否定網址和服務器的固定性。從這個意義上來說,網址和保持網址的服務器能夠構成企業(yè)的固定營業(yè)場所。根據固定營業(yè)場所構成常設機構的理論,只要企業(yè)通過某一固定的營業(yè)場所處理營業(yè)活動,該固定營業(yè)場所就可以構成企業(yè)的常設機構。因此,網址和保持網址的服務器與提供商可以構成常設機構。
(2)網絡提供商可以構成獨立地位的營業(yè)人,進而構成常設機構。通常情況下,網絡服務提供商在來源國建立服務器提供各種形式的網絡服務。相對于銷售商而言,網絡提供商就是按照自己的營業(yè)常規(guī)進行營業(yè)活動,其地位是完全獨立的。有鑒于此,可把網絡提供商提供服務器使銷售商能夠開展營業(yè)活動看作一種活動,這樣,該網絡提供商就應當屬于獨立地位的人,可以構成銷售商的常設機構。如果該網絡服務提供商僅向某一銷售商提供網絡服務,根據UN稅收協(xié)定范本第5條第7款規(guī)定,同樣可以構成該銷售商的常設機構。
另外,對網上商品的特殊性問題,可以通過對一些傳統(tǒng)概念進行重新修訂和解釋,使其明確化。如對于特許權使用的問題,在征稅時可以把握一個原則:如果消費者復制是為了內部的使用,就將其劃分為商品的銷售;如果用于銷售,則將其劃分為特許權使用轉讓。
2.調整營業(yè)利潤與特許權使用費的劃分方法和標準
此項調整工作,可結合前面所述有關數字化商品有償提供的應稅行為類別判別的方法和標準來進行。凡是屬于銷售商品和提供勞務而取得的所得,應被認定為經營利潤;凡是有償轉讓受法律保護的工業(yè)產權的許可使用權轉讓而取得的所得,應被認定為特許權使用費。
3.對居民管轄權和來源地管轄權原則的適用范圍進行調整
主要是擴大來源地管轄權原則的適用范圍,相應縮小居民管轄權原則的適用范圍。(1)將網上提供獨立個人勞務的所得,全部納入所得來源地國的稅收管轄范圍;(2)將網上轉讓特許權利的所有權的所得、證券轉讓所得等財產轉讓所得,納入所得來源地國的稅收管轄范圍;(3)將網上提供勞務所得,至少是將提供技術勞務而獲得的所得納入所得來源地國的稅收管轄范圍。同時,進一步明確來源地管轄權的優(yōu)先適用,以及來源地管轄權優(yōu)先行使后居民管轄權再行使時締約國在避免國際雙重征稅方面的義務。
(二)進一步改進和加強國際稅收合作與協(xié)調
在傳統(tǒng)貿易方式下,國際稅收的范圍主要局限于處理各國因稅收管轄權重疊而對流動于國際間的資本和個人的所得進行重復征稅方面的問題。國際間長期的合作與競爭已經在國際稅收利益的分配方面形成了被各國所普遍遵守的基本準則和利益分配格局。但是對于電子商務環(huán)境下的跨國交易而言,國別概念已經日漸淡出,幾乎每個國家的稅收都緊隨其貿易跨出了國門,與其他國家的稅收交匯于一處,從而形成了稅基的“世界性”,并由此構成了遠遠大于以往國際稅收范圍的新的國際稅收范圍。因此,傳統(tǒng)貿易方式下所形成的國際稅收準則和慣例難以有效實施,由此使國際稅收利益的分配格局發(fā)生了重大變化。這就在客觀上要求各國政府從本國的長遠利益出發(fā),與其他國家建立更全面、更深層、更有效的協(xié)調與合作,即構建一種與全球經濟一體化相適應的更具一體化特征的國際稅收制度新框架,對世界各國的網絡貿易涉稅問題進行規(guī)范和協(xié)調。
參考文獻:
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關鍵詞:兩稅合并;國際稅收;管理;企業(yè)所得稅
新所得稅法實施后,對內、外資兩種類型企業(yè)實行同一企業(yè)所得稅標準,稅率統(tǒng)一設為25%。隨著兩稅合并的開始,涉外稅收因存在時間的局限性,將逐漸退出歷史的舞臺,而作為國際稅收管理的各項內容將隨著國內市場的進一步成熟,國際資本流動、項目往來頻繁等因素影響將得到加強。兩稅合并以后如何加強國際稅務管理成為當前國際稅務工作者的熱門話題,現(xiàn)通過由過去的涉外稅收管理到國際稅收管理,談合并后如何加強國際稅收管理。
一、涉外稅收與國際稅收的區(qū)別
1.概念不同。涉外稅收只是一個國家稅收體系分支,是相當于內資企業(yè)和個人稅收而言,但國際稅收則不是分支,國家稅收征管體系不能分為國內稅收和國際稅收。
2.內容不同。涉外稅收是一個國家和地區(qū)對外資企業(yè)和外籍個人征收的各種稅收,一般情況下是以對外資企業(yè)和外籍個人建立相對獨立的稅收制度為前提。而國際稅收則是兩個或者兩個以上的國家或地區(qū)對跨國納稅人行使稅收管轄權引起的一系列活動,涉外稅收征收稅種主要有增值稅、消費稅、營業(yè)稅和外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅、個人所得稅等,國際稅收處理協(xié)調的是包括對跨國納稅人行使居民和來源地管轄權,避免國際重復征稅,防止國際避稅,稅收協(xié)定執(zhí)行和情報交換為主要內容。
3.范圍不同。涉外稅收是一個國家或地區(qū)處理對外資企業(yè)和外籍個人就來源于本國或者本地區(qū)收入的外國企業(yè)和個人征稅,國際稅收是兩個和兩個以上國家或者地區(qū)因行使不同稅收管轄權引起的納稅問題。
4.存續(xù)時間不同。涉外稅收是一個國家或者地區(qū)在特定的歷史條件下國家吸引外資需要而產生,是以建立相對獨立的外資企業(yè)所得稅制度為存在前提,一旦統(tǒng)一合并取消單獨稅種時,涉外稅收作為單獨的稅收管理活動將消亡,而國際稅收則不同,只要世界上存在國家和地區(qū),存在行使不同的稅收管轄權,存在跨國交易,國際稅收就將繼續(xù)留存。
二、加強國際稅收管理必要性分析
1.國際稅收管理對象增多的需要。截至2006年12月底,全國累計批準外資企業(yè)57.9萬戶,實際利用外資6596億美元,中國已成為世界上發(fā)展中國家最大的外資流入國,在全球范圍內僅次于美國和英國。兩稅合并后外資企業(yè)稅率雖然有所提高,但是外國投資者更是看好國內優(yōu)越的投資環(huán)境和國內潛在的巨大的市場,外資企業(yè)戶數仍將逐漸增長,同時外資企業(yè)的質量進一步提高,跨國之間資本技術生產要素流動性將更強,國際稅收管理的對象諸如外引進技術、關聯(lián)企業(yè)業(yè)務往來、外國企業(yè)承包工程和提供勞務、情報交換等等業(yè)務也隨之增多,這就為國際稅收提供了更多的管理對象。
2.涉外稅收政策延續(xù)性的需要。在統(tǒng)一內外資企業(yè)所得稅率的同時,為了照顧已存在的老外資企業(yè),新所得稅法給予了不超過五年的優(yōu)惠過渡期,對新法實施前已經成立的外資企業(yè)依法享有的優(yōu)惠政策,可繼續(xù)執(zhí)行,到減免期屆滿為止。也就是說涉外稅收管理在一定時間內將繼續(xù)存在。另外由于政策過渡,不可避免出現(xiàn)部分外資企業(yè)利用過渡期間濫用優(yōu)惠政策的問題,這就需要進一步加強國際稅收管理,更加規(guī)范執(zhí)行稅收法律規(guī)定,杜絕各種濫用優(yōu)惠政策的投機行為。
3.經濟全球化發(fā)展的需要。近年來,中國經濟越來越多融入經濟全球化、一體化的大潮中,更多的外國企業(yè)和個人從國內取得利息、股息、特許權使用費等應稅收入。與此同時,外國企業(yè)承包工程和提供勞務也逐年增加,在境外投資、經營的國內企業(yè)和個人也有上升趨勢。隨著納稅人跨國經濟活動不斷增加,稅務機關對納稅人各種涉稅信息的依存程度也在增長,這就對外國居民稅收身份認定、預提所得稅管理,常駐代表機構征免稅判定等提出了更高的要求。目前中國已經與89個國家或者地區(qū)簽訂了雙邊征稅協(xié)定,稅收情報交換已成為國際稅收合作的主要方式及反避稅和離案金融中心的重要方法,在新形式下迫切需要加強國際稅收的管理,維護國家稅收利益,履行稅收協(xié)定職責,更好地開展國際稅收合作。
三、加強國際稅收管理建議與對策
根據國際稅收特點和管理的必要性,兩稅合并后,國際稅收應從以下幾方面加強管理:
(一)稅收協(xié)定的執(zhí)行
包括居民認定及中國居民身份證明的出具、常設機構認定及管理、限制稅率認定、稅收管轄權判定及稅收管理、境外稅收抵免審核認定及管理、協(xié)定特殊條款的執(zhí)行、研究制定稅收協(xié)定執(zhí)行的管理辦法、對濫用稅收協(xié)定的專項調查與處理等。
(二)非居民稅收監(jiān)管
依據有關稅務管理規(guī)范,組織實施對本地區(qū)外國公司營業(yè)機構場所的稅收管理、外國公司在中國未設立機構而有來源于中國所得的預提所得稅管理、非貿易付匯及部分資本項下售付匯憑證的開具和管理、外國居民個人所得稅稅收管理、外國企業(yè)常駐代表機構征免稅判定及其稅收管理,以及對外國居民偷稅問題的調查與處理。要定期與外匯管理局、商務局進行工作反饋,及時掌握非居民納稅情況.
(三)情報交換
組織實施情報交換管理規(guī)程,就自動情報交換、自報交換、專項情報交換、行業(yè)范圍情報交換和授權代表的訪問所涉及的稅收情報收集、轉發(fā)、調查、審核、翻譯和匯總上報,根據情報交換工作保密規(guī)則實施稅收情報的定密、解密、制作、使用、保存和銷毀等保密工作,開展跨國同期稅收檢查。
(四)國際稅務管理合作
組織實施對本國居民境外所得的有關稅收管理規(guī)范,對本國居民境外經營活動依照稅收協(xié)定提供稅收援助,配合國外稅務當局對本國居民境外所得的偷稅問題組織調查,組織實施與國際組織和外國稅務當局有關稅收征管的國際交流與合作事項。
(五)反避稅實施
1.認真按照新所得稅法要求,進行反避稅實施。新企業(yè)所得稅法特設了“特別納稅調整”一章,對防止關聯(lián)方轉讓定價做了明確規(guī)定,引入了獨立交易原則、成本分攤協(xié)議、預約定價安排,明確了納稅人的舉證責任以及可比第三方的協(xié)助義務,同時增加了核定程序、防范避稅地避稅、防范資本弱化、一般反避稅和對補征稅款按照國務院規(guī)定加收利息等條款,強化了反避稅立法,有利于更好地維護國家利益。
2.加大反避稅工作的投入,建立全國轉讓定價信息網絡。參照美國稅法第482節(jié)條款的規(guī)則,在轉讓定價稅法中引入正常交易值域的概念。建議國家稅務總局與有關部委聯(lián)合,定期公布某種行業(yè)、某種產品的利潤率區(qū)間。在試點城市的基礎上,積極推廣反避稅管理信息系統(tǒng)軟件。成立專門機構或由專門人員負責各種可比信息的采集、整理、分析工作,在全國范圍內建立反避稅價格信息網絡,由國家稅務總局定期通過該系統(tǒng)相關信息,以利于反避稅工作的深入開展,也便于提高各地市的工作效率。
3.加強信息化建設,推進反避稅工作。為了解決反避稅工作中不容易收集非關聯(lián)企業(yè)可比數據信息的難題,建議省局著手建立反避稅信息庫,通過整合CTAIS系統(tǒng)、涉外企業(yè)匯算清繳系統(tǒng)、出口退稅審核系統(tǒng)、政府部門和行業(yè)協(xié)會統(tǒng)計信息,將各基層單位在歷年反避稅調查審計中積累的零散可比數據信息進行匯總、整理和共享,提高可比數據信息的收集和使用效率,為各地市反避稅選案、審計調整、跟蹤管理等各階段工作提供強有力的數據信息支持。
4.各地市稅務部門應利用預約定價辦法加強對關聯(lián)企業(yè)稅收征管。
(1)加強開業(yè)管理,推行關聯(lián)企業(yè)申報制度。各基層稅務機關將是否存在關聯(lián)企業(yè)以及關聯(lián)企業(yè)的名稱、稅號、經營地址、法人代表、經營狀況等列入對新辦企業(yè)開業(yè)調查的內容,同時要求企業(yè)及時填報關聯(lián)企業(yè)申報表,一旦企業(yè)有新成立的關聯(lián)企業(yè)須及時向稅務部門報告,將關聯(lián)企業(yè)管理從源頭抓起,完善關聯(lián)企業(yè)管理的基礎信息采集制度。
(2)在加強關聯(lián)企業(yè)開業(yè)管理的基礎上,充分利用關聯(lián)企業(yè)申報的基礎信息資料,將存在不同稅率或享受不同優(yōu)惠政策的關聯(lián)企業(yè)作為反避稅重點,加強監(jiān)管。
(3)對被確定為重點監(jiān)管對象的企業(yè),征管部門要及時上門對企業(yè)提出關聯(lián)交易中應遵循稅收方面的要求進行宣傳,并針對企業(yè)利用關聯(lián)企業(yè)避稅的手段和方法,預先制定相對應的定價標準或要求,并將其在《關聯(lián)企業(yè)稅收管理協(xié)議》上列明,在關聯(lián)企業(yè)開辦之初就與其簽訂,促使企業(yè)在一開始就對反避稅工作有一個較為深刻的認識和較全面的了解。在這份《關聯(lián)企業(yè)稅收管理協(xié)議》中,對納稅人與其關聯(lián)企業(yè)之間在有形財產的購銷和使用、無形財產的轉讓和使用、提供勞務、融通資金等業(yè)務往來中的定價原則和計算方法進行明確,特別是對有形財產的購銷定價、提供勞務的定價以及最低利潤率的確定,應從本地同行業(yè)中進行測算獲取,以此作為可比數據資料,對不能達到相關數據指標要求的,要明確企業(yè)的舉證責任,對無法舉證或舉證不合理的,則明確其應承擔的法律責任。
(4)嚴格執(zhí)行稅收政策,加強過渡期外資企業(yè)的后續(xù)監(jiān)管力度。稅務機關一方面要加強對企業(yè)的宣傳和培訓,促使他們依法申報,另一方面要積極利用審核評稅、稅務審計等有效手段,通過加大日常檢查力度,嚴格進行違規(guī)處罰的方法來加強事后監(jiān)督管理,建立稅務機關內部層層監(jiān)督備案制度。
總之,兩稅合并后國際稅收管理部門應根據形勢需要,及時調整部分職責,實現(xiàn)由涉外稅收為主、國際稅收為輔的原體制到國際稅收管理的轉變,要在重新整合人力資源,提高國際稅收工作質量與效率等方面狠下工夫,切實做好反避稅、非居民稅收管理、稅收情報交換、協(xié)定執(zhí)行等各項特色工作,提高國際稅收管理的水平,充分國際稅收管理在維護國家稅收權益,保障國家經濟安全,創(chuàng)造公平稅收環(huán)境等方面發(fā)揮重要的作用。
參考文獻:
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關鍵詞:國際稅收競爭 影響 對策
一、國際稅收競爭概述
國際稅收競爭,是指國家或地區(qū)利用各種稅收優(yōu)惠政策、通過減稅乃至提供避稅港等措施來吸引別國或地區(qū)稅基的行為。 作為機關,我國的國家稅務總局也對國際稅收競爭進行了界定,指出國際稅收競爭是各國政府通過降低稅率并實施稅收優(yōu)惠政策,來減輕納稅人的稅收負擔,以吸引國際流動性生產要素,最終實現(xiàn)帶動本國經濟發(fā)展這個核心目標的經濟和稅收行為。
國際稅收競爭產生于 20 世紀 70 年代末 80 年代初。在這以前,由于貨物、服務、資本的跨國流動存在政治障礙以及各種技術困難,即使一國的稅收優(yōu)惠措施能使外國企業(yè)獲得比投資于其居住國更高的稅后所得,交易成本也常常會消除這種差別,這就在很大程度上阻止了稅收競爭發(fā)生的可能性。20 世紀 80 年代,電信技術的飛速發(fā)展,互聯(lián)網的出現(xiàn)與普及,使得全球市場向完全競爭的方向發(fā)展,同時,各國對金融市場與資本市場管制的逐步放松也大大加強了資本的流動性。當政治障礙和技術難題一一得到解決之后,經濟全球化就使得資本具有了前所未有的國際流動性,各國利用稅收手段吸引流動資本的競爭也日益加劇。因此,國際稅收競爭問題逐漸受到關注。
二、國際稅收競爭的影響分析
(一)正面影響
1.有利于實現(xiàn)稅收中性原則
通常認為, 高稅率、歧視性的課稅范圍和不規(guī)范的稅制內容等都將作用于經濟, 影響納稅人的決策和行為, 從而破壞稅收中性。經濟全球化及國際稅收競爭則在一定程度上促使各國實行以擴大稅基、降低稅率為主要內容的稅制改革, 這將減少稅收對經濟活動的扭曲作用; 而稅基的擴大拓展了稅收政策工具調節(jié)的范圍, 在一定程度上彌補了歧視性課稅的不足之處。由于國際稅收競爭的存在, 出現(xiàn)了稅制趨同性, 這也將有利于削弱國際間稅負差別, 使全球資源在全球范圍內實現(xiàn)優(yōu)化配置, 提高全球經濟效率。
2. 有利于促進本國經濟的增長
積極參與國際稅收競爭有利于促進本國經濟發(fā)展、提升國際競爭力。各國主動減少稅收負擔、采取一定的稅收優(yōu)惠措施, 會降低企業(yè)投資成本, 必然在吸引國際經營活動方面占據優(yōu)勢, 從而促進本國的經濟增長。參與國際稅收競爭, 以吸引更多的外國投資并防止本國資本外流, 發(fā)展國內經濟, 已成為一國有效配置資源、提高國際競爭力的有效手段。世界銀行的數據分析也表明,低稅率常常與經濟的高速增長相伴隨。
(二)負面影響
1.導致公共產品配置不足
在資本可以跨境自由流動并采取從源征稅的情形下,如果一個稅收管轄權區(qū)域對資本征收較高的稅收,就會增加投資成本從而趨勢資本流入其他低稅地區(qū)。其結果是,各國政府為了吸收資本流入,不得不設置較低的稅率并提供一個缺乏效率的低稅水平公共支出,從而導致公共產品供給的缺乏。
2.嚴重侵蝕他國的稅基
稅收競爭的本質就是通過吸引非居民的稅基,把產業(yè)活動引向本國或地區(qū)。他國為了保障可利用的外資規(guī)模和數量,必須與低稅國家展開稅收競爭,競爭的最終結果是世界范圍內的稅收大規(guī)模流失,最終導致所有國家稅收弱化。
3.加大稅收的不公平
稅收競爭會引起生產要素分布發(fā)生變化,對資本課征較少的稅收而對勞動所得課征較重稅收,使勞動承擔更多的稅負,會加劇社會的橫向不公。同時,稅收競爭使競爭劣勢國流動性強的資本和要素流向優(yōu)勢國。為保證收入,劣勢國就只有對流動性弱的經營活動從重課稅,這使不公平現(xiàn)象會愈來愈嚴重。
4.加大了征管難度
為了避免受到他國優(yōu)惠稅制的影響,各國紛紛采取措施保護本國的稅收制度,使各國稅制復雜化,導致稅務機關征稅成本與納稅人遵從成本增加。而且,逃避稅機會的增多也會降低納稅人的自覺納稅積極性,結果更加大了征管難度。
三、合理應對國際稅收競爭的對策
1.培養(yǎng)復合型國際稅收管理人才
隨著國際稅收合作和國際稅收涉稅信息及聯(lián)絡工作的加強,國際稅收面臨著新的形勢,對有關人員的要求也越來越高,不單要熟悉國內稅法,更需要了解有關各國的稅收、會計、財務、金融以及有關的法律、制度的規(guī)定,外語和計算機更是必要的基礎。在國際稅收管理中復合型人才的作用將會越來越重要?,F(xiàn)在跨國企業(yè)中人員的素質都很高,同時國際稅收管理業(yè)務量也將越來越多,因此要按照“多面手”的標準,加緊對現(xiàn)有人員的培訓,培養(yǎng)出一支既懂國內國際稅收業(yè)務,又懂法律、英語、計算機的復合型國際稅收管理人才隊伍,消除與跨國企業(yè)稅收經營管理人才的差距,也消除與國際高水平人才的差距,以適應國際稅收管理的需要。
2.實施適度減稅的稅收政策
面對國際稅收競爭出現(xiàn)的新趨勢,我國可實施適度的減稅政策,但不宜大規(guī)模地減免稅收。這是因為,一方面,面對日益激烈的國際稅收競爭,客觀上要求我國積極參與國際稅收競爭,實施適度的減稅政策,以增強稅收競爭力;另一方面,我國現(xiàn)實的財政收支現(xiàn)狀不允許大規(guī)模減稅。從稅收現(xiàn)狀來看,我國企業(yè)所得稅、個人所得稅的稅率在國際上是偏高的,在經濟持續(xù)快速發(fā)展的同時,實施適度的稅收減免有一定的空間和可能性。當務之急是通過增值稅和企業(yè)所得稅這兩大主體稅種的改革和完善,減輕企業(yè)負擔,吸引外資流入,提升我國企業(yè)的國際競爭力。
3.加強國際合作,抑制惡性國際稅收競爭
應充分借鑒國際經驗結合我國國情,逐步構建與國際慣例接軌、控管嚴密、科學合理的涉外稅收法律法規(guī)體系強化對跨國公司和跨國交易的稅務管理.加強與國際組織和其他國家的合作,遏制惡性稅收競爭.推動國際稅收合作的規(guī)范化、法治化處理好各國既競爭、又互利的辯證關系.逐步解決國際稅收利益分配的合理化問題.建立良好的國際稅收管理秩序。
4.借鑒其他國家的經驗,不斷完善相關法律法規(guī)
中國政府應加快與國際稅收防盜網絡的銜接,不斷優(yōu)化稅制,強化稅制的國際化建設,持續(xù)提升稅收的國際競爭力,使我國稅收制度更加透明、公平和規(guī)范,真正達到稅收法治化的國際標準。
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國際稅法的基本原則,是指調整國際稅收關系的法律規(guī)范的抽象和概括,也是國際稅法主體應普遍遵循的法律準則。由于不同社會制度的國家都有其所遵循的不盡相同的稅法原則,而國際稅法既不能照搬某國或所有各國的稅法原則,又不能完全不顧及各國稅法的原則。因此,國際稅法的基本原則應當是各國稅法所共有的原則,即國家稅收管轄權獨立原則和公平原則。
(一)國家稅收管轄權獨立原則
各國的國家稅收管轄權是國家主權的重要組成部分,是其具體體現(xiàn)之一。稅收管轄權獨立,意味著一個國家在征稅方面行使權力的完全自主性,對本國的稅收立法和稅務管理具有獨立的管轄權力;在國際稅法領域,即指一國通過制定法律,確定本國稅收管轄權的范圍,有權對屬于該范圍內的征稅對象進行征稅。稅收管轄權獨立性和排他性,即國家獨立自主地行使征稅權力,不受任何外來意志的控制或干涉;對國家稅收管轄權的限制,只能是一種在國家間相互自愿、平等地進行協(xié)調的基礎上的自我限制。
國際稅法的稅收管轄權獨立原則,也是由國際稅法對國內稅法的必然的依賴性決定的。國際稅法以國內稅法為基礎,一國的國際稅收政策是其國內稅收政策的延續(xù)和伸展;具有國際法性質的國際稅收協(xié)定往往是各國稅法和稅收政策相協(xié)調的產物;稅法本質上屬于國家主權事宜,一國制定什么樣的稅法取決于該國的國內國際稅收政策。同時,獨立的稅收管轄權還是國際稅法得以產生的基本前提之一。只有在國家稅收管轄權獨立的前提下,國家間的經濟交往才可能是平等互利的;否則,如“二戰(zhàn)”以前廣大殖民地國家附庸于其宗主國,沒有獨立的國家主權,更不用說獨立的稅收管轄權了,根本不可能產生包括平等互利的國際稅收分配關系在內的國際稅收法律關系。所以,國家稅收管轄權獨立原則是維護國家權益,平等互利地發(fā)展國際經濟交往的基礎。
法律原則都有基本原則與具體原則之分。相對于國家(經濟)主權獨立的國際經濟法的基本原則而言,國家稅收管轄權獨立是具體原則,而國家稅收管轄權獨立作為國際稅法的基本原則,“居民稅收管轄權”和“所得來源地稅收管轄權”原則就是其具體原則。
(二)公平原則
公平原則一般都是各國國內稅法的基本原則。國際稅法領域中公平原則的含義不完全等同于國內稅法中的公平原則,既是對國內稅法中公平原則的承繼,又是由國際稅法的本質特征所決定的。從這個意義上來說,國際稅法的公平原則的綜合性及其價值取向上的特點是派生自國際稅法本質屬性的一大特征。
按照國際稅法的調整對象,國際稅法的公平原則可以分為國家間稅收分配關系的公平原則和涉外稅收征納關系中的公平原則兩項具體原則。
國家間稅收分配關系的公平原則是各國在處理與他國之間在國際稅收分配關系上應遵循的基本準則,其實質就是公平互利,是國際經濟法中公平互利基本原則的具體體現(xiàn)?!陡鲊洕鷻嗬土x務》第10條規(guī)定:“所有國家在法律上一律平等,并且作為國際社會的平等成員,有權充分地和切實有效地參加解決世界性的經濟、財政金融以及貨幣等重要問題的國際決策過程,……并且公平地分享由此而來的各種效益?!惫蕠议g稅收分配關系的公平原則就是指,各個主權國家在其稅收管轄權相對獨立的基礎上平等地參與對其相互之間稅收利益分配問題的協(xié)調過程,最終達到既照顧各方利益,又相對公平的解決結果。
眾所周知,公平與效率是稅法的兩大基本原則,二者的關系是“效率優(yōu)先,兼顧公平”。國際稅法中雖然也有效率價值的體現(xiàn),但遠沒有公平價值重要,尤其是在國家間稅收分配關系上。因為如果實行“效率優(yōu)先”,允許在經濟、技術等方面占優(yōu)勢的國家以高效率的方式對跨國征稅對象征稅,而以其他相對處于劣勢的國家要付出高于前者的征稅成本為理由,剝奪其對同一對象征稅的權力,熱必破壞國家間在國際稅收分配領域的公平狀態(tài),有違國際經濟交往的公平互利的基本原則。這主要是就稅收的行政效率而言的;稅收的經濟效率仍然是國際稅法的內在價值要求,但亦存在著必要時讓位于其公平價值要求的現(xiàn)象。故國際稅法中公平與效率的關系不同于國內稅法,應該奉行“公平優(yōu)先,兼顧效率”的價值取向。
國際稅法中的涉外稅法規(guī)范同時又是國內稅法的組成部分,是二者相交叉之處。從這個意義上來說,國際稅法中的涉外稅收征納關系的公平原則應與國內稅法的公平原則一樣,具體包括兩方面內容:(1)稅收的橫向公平,即指經濟情況相同,納稅能力相等的納稅人,其稅收負擔也應相等。(2)稅收的縱向公平,即指經濟情況不同,納稅能力不等的納稅人,其稅收負擔亦應不同。
應當指出的是,涉外稅收征納關系中的公平原則還具有特殊的意義,體現(xiàn)在對待本國納稅人與外國納稅人稅收待遇的問題上,這也是國內稅法公平原則的延伸。實際上,現(xiàn)代國家在對待本國與外國納稅人稅收待遇上往往并不公平,尤其是廣大發(fā)展中國家,多采取涉外稅收優(yōu)惠政策來吸引國外的資金和先進的技術。對于廣大發(fā)展中國家而言,通過涉外稅收優(yōu)惠政策吸引大量的國外資金和先進技術,彌補本國的不足,是加速其經濟發(fā)展的一條切實可行的道路。但是,國際稅法的作用并不是萬能的,其所創(chuàng)造的一國的涉外稅收環(huán)境的作用也是有條件的。當然,對稅收優(yōu)惠政策的作用,不能孤立、片面地理解,而應從全局出發(fā),作適當的評估。在我國,隨著改革開放的進一步發(fā)展,要求對涉外企業(yè)實行國民待遇的呼聲越來越高。這并非意味著一概取消涉外稅收優(yōu)惠政策,只是強調當吸引外資達到一定規(guī)模,內資企業(yè)具有參與國際競爭的相當實力以及我國經濟發(fā)展到一定水平時,就應當逐步取消對涉外企業(yè)的普遍性和無條件的稅收優(yōu)惠政策,而從彌補我國弱勢產業(yè)、全面發(fā)展經濟的角度出發(fā),對在國家急需發(fā)展的項目、行業(yè)和地區(qū)進行生產經營的涉外企業(yè)有選擇、有重點地給予稅收優(yōu)惠,從而在整體上保持涉外企業(yè)和內資企業(yè)在稅收待遇方面的公平狀態(tài)。
三、國際稅法上居民的比較
(一)國際稅法確立居民概念的法律意義
居民是國際稅法上的重要概念。在國際上,不同社會形態(tài)的國家、同一社會形態(tài)在不同國家、同一國家在不同時期,由于政治、經濟、法律、文化等背景的不同,對居民的稱謂及法律界定各異。但是,第二次世界大戰(zhàn)后,隨著國際經貿關系的發(fā)展和稅法慣例的國際化,國際稅法學界對居民這一概念已逐步達成共識,即按照一國法律,依住所、居所、管理場所或其他類似性質的標準,負有納稅義務的人, 它既包括自然人,又包括公司和其他社會團體。
應當說明的是,國際稅法上的居民的概念最初源自有關的國際稅收協(xié)定。早期的國際稅收協(xié)定曾規(guī)定其適用主體為公民或納稅人。但公民的概念限于國籍,具有較大的局限性,且公民的國籍國往往與公民取得的所得沒有直接聯(lián)系。而采用納稅人概念,則范圍又過于寬廣,難以確定,這是因為它實際上只按納稅人的納稅義務來規(guī)定協(xié)定的適用范圍。既不考慮該納稅人是否屬于締約國任何一方的國家,又不考慮該納稅人是否居住在締約國任何一方,故缺乏判定國際稅收協(xié)定適用范圍的一般標準。自1963年經濟合作與發(fā)展組織提出《關于對所得避免雙重征稅協(xié)定草案》后,國際稅收協(xié)定普遍采用居民概念確定協(xié)定適用主體的范圍,大多數國家的國內稅法據此亦逐步采用居民這一概念。實際上,居民的概念介于公民和納稅人之間,不論是否為締約國國民,都須符合各國國內法規(guī)定的條件。
在國際稅法上之所以要確立居民的概念,其法律意義在于:
1.區(qū)別不同類型的納稅義務人,明確稅收管轄權范圍。各國所得稅法實踐中,通常將納稅義務人分為兩種類型:一類是負無限納稅義務的納稅人;另一類是負有限納稅義務的納稅人。構成一國稅法上的居民則為無限納稅義務人,即對于源自該國境內、境外的全部所得都要向該國申報納稅。未構成一國稅法上的居民,則為有限納稅義務人,僅就其源自該國境內的所得納稅。
2.避免國際雙重征稅。采用居民與非民居概念,則在某一自然人或公司居民身份單一的情況下,可以避免行使居民征稅權的國家之間對同一所得的雙重或多重征稅。同時,當一個國家行使居民征稅權時,按國際稅收慣例,這個國家必須承擔對該居民所繳納的外國稅款予以抵免的義務。易言之,一個國家的居民到另一個國家投資并取得所得,如果所得來源國行使所得來源地征稅權,則該居民在所得來源國已繳納的稅款應在其所屬居民國按法定標準予以抵扣。這也是所得來源地征稅權優(yōu)先于居民征稅權原則的要求。
3.維護國家征稅主權。在國際稅法中既存在居民征稅權與所得來源地征稅權的沖突,又存在因國際稅收條約尚未對締約國國內稅法認定居民納稅人的條件作出規(guī)定所導致的行使居民征稅權的各個國家間對同一所得行使征稅權上的沖突。如何適當界定本國稅法上居民的范圍,劃清居民與非居民的界限,對于談判、締結和執(zhí)行避免國際雙重征稅協(xié)定有重大的實踐意義,有利于維護國家的征稅權。
此外,依法確認居民的概念和范圍有利于促進國際經濟合作、科學技術交流及人員往來。
(二)國際稅法確認居民的標準
國際稅法上確認居民的標準可以區(qū)分為自然人居民身份的確認標準和公司居民身份的確認標準。在此,我們將分別予以比較論述。
1.自然人居民身份的確定
各國對于自然人居民身份確認標準的規(guī)定并不一致,歸納起來,有下述幾種:
(1)國籍標準。根據本國國籍法應為本國公民的自然人,即構成稅法上的居民。國籍標準是從國際法中的屬人管轄權原則中引伸出來的,即國家對于一切具有本國國籍的人有權按照本國的法律實施稅收管轄。但隨著經濟生活日益國際化,人們國際交往的日趨頻繁,許多自然人國籍所在國與自然人經濟活動所在地的聯(lián)系較松散,采用國籍標準認定居民身份難以適應自然人實際所得和財產的狀況。在國際私法領域,出現(xiàn)了一定程度的住所法優(yōu)先于國籍法的傾向,在稅收立法中目前也只有美國、菲律賓、墨西哥等少數國家仍堅持國籍標準確認自然人的居民身份。
(2)住所標準。一些國家規(guī)定,一個自然人如果在本國境內擁有住所,即構成本國稅法上的居民。例如,英國所得稅法規(guī)定,在英國有永久性住所的自然人或者在英國擁有習慣性住所的自然人為英國稅法上的居民。 住所本是民法中的一個基本概念,一般指一人以久住的意思而居住的某一處所。從各國立法與學說來看,住所應包括居住的事實和居住的意思兩個構成要件。住所與國籍的區(qū)別在于:住所是個私法上的概念,它反映了自然人與特定地域的民事聯(lián)系;國籍則是個公法上的概念,它反映了自然人與特定國家間的政治聯(lián)系, 故世界上采用住所標準確認自然人居民身份的國家比采用國籍標準的國家較多。但直接援用民法上住所概念的國家甚少,一般在稅法中還附加居住時間的條件并稱之為“財政住所”。例如,日本所得稅法規(guī)定,在日本國內有住所并在國內連續(xù)居住1年以上的自然人為稅法上的居民。 應當指出的是,采用住所標準的國家甚多,且各國對外簽訂的雙邊稅收協(xié)定,一般也明確采用這一標準,但住所作為一種法定的個人永久居住場所,并非完全能反映出某個人的真實活動場所。因此,不少國家通過稅法作了補充性規(guī)定。例如美國紐約州稅法規(guī)定,凡在本州境內擁有一永久性住宅,且在納稅年度內又在本州境內居住6個月以上,則視為本州居民。
(3)時間標準。時間標準又稱居所標準,指某—自然人在一國境內擁有居所并且居住時間達到法定期限即構成該國稅法上的居民。對于居住時間的長短,不同國家有不同規(guī)定,大多數國家規(guī)定為半年或l年。居住時間如果不累計計算的可以不受年度限制,如果累計計算則一般限定在一個納稅年度。居所與住所的區(qū)別在于,居所是指自然人暫時居住的某一處所,其設定條件比住所要寬,它不要求有久住的意思,只要求有一定居住時間的事實。
(4)混合標準。目前國際上廣泛采用住所標準和時間標準相結合的混合標準綜合確定自然人的居民身份。例如,德國所得稅法規(guī)定,在德國境內有住所,或者無住所但有居所且居住6個月以上的自然人為德國稅法上的居民。 也有些國家還同時采用居住意愿標準,即把在本國有長期居住的主觀意圖或被認為有長期居住的主觀意圖的自然人規(guī)定為本國稅法上的居民。判斷某一自然人是否有在本國長期居住的主觀意圖,通常要綜合考慮其簽證時間長短、勞務合同期限、是否建立家庭或購置永久性食宿設施等因素。
2.公司居民身份的確定
確認公司在稅法上的居民身份,同確認自然人的居民身份一樣,其目的是對居民的國內外所得行使征稅權。應該指出的是,這里的公司是指法人團體或者在稅法上視同法人團體的實體,它與自然人相對應。各國關于居民公司的確認標準可歸納為下列幾種:
(1)注冊地標準。即以凡按本國法律組建并登記注冊的公司規(guī)定為本國居民公司。例如,美國所得稅法規(guī)定,凡是按照美國聯(lián)邦或州的法律注冊登記的公司,不論其管理機構是否設在美國境內,也不論公司股權是否為美國公民所控制,都為美國稅法上的居民公司。由于公司的注冊成立地只有一個,故這一標準具有納稅人法律地位易于識別的優(yōu)點。目前,瑞典、墨西哥、美國等均采用注冊地標準。
(2)管理機構地標準。該標準以公司經營活動的實際控制和管理中心所在地為確認居民公司的依據,凡是實際控制和管理中心所在地依法被認為在本國境內的公司即為本國稅法上的居民公司。按照有關國家的規(guī)定,實際控制和管理中心所在地一般是指公司董事會所在地,或者董事會有關經營決策會議的召集地,它不等同于公司的日常經營業(yè)務管理機構所在地。采用這一標準的國家有英國、新西蘭、新加坡等。
(3)總機構地標準。此標準以公司的總機構是否設在本國境內為依據,來確定其是否為本國稅法上的居民公司??倷C構是指公司進行重大經營決策以及全部經營活動和統(tǒng)一核算盈虧的總公司或總店。法國、日本、新西蘭均采用了總機構地標準。例如,日本稅法規(guī)定,凡在日本設有總機構,總店或總事務所的公司即為日本稅法上的居民公司。
(4)其他標準。綜觀各國關于居民公司的認定標準,一般采用上述標準中的一種或幾種,少數國家還同時或單獨采用主要經營活動地標準,控股權標準。主要經營活動地標準以公司經營業(yè)務的數量為依據,實行這一標準的國家通常規(guī)定,如果一個公司占最大比例的貿易額或利潤額是在本國實現(xiàn)的,該公司即為本國居民公司??毓蓹鄻藴适且钥刂乒颈頉Q權股份的股東的居民身份為依據,如果掌握公司表決權股份的股東具有本國居民身份,則該公司亦為本國居民公司。
(三)國際稅法上居民法律沖突的協(xié)調
由于各國法律對于負無限納稅義務的居民的認定標準不一致,以及跨國所得的存在,導致雙重居民身份而引起的雙重征稅問題。目前國際條約尚未對居民認定標準規(guī)定任何準則,各個國家根據國內法律規(guī)定稅法上居民的構成條件,并在雙邊國際稅收協(xié)定中規(guī)定特別條款,以明確優(yōu)先采用何種居民概念。
1.自然人居民法律沖突的協(xié)調
(1)應認定其為有永久性住所所在國的居民;如果在兩個國家同時有永久性住所,應認定其為與該自然人經濟關系更密切(即“其重要利益中心”)的所在國的居民。在締約國國內法發(fā)生沖突時,應優(yōu)先選擇自然人有永久性住所的締約國為居住國,這樣足以解決一個人在締約國一方有永久性住所,而在締約國另一方是短期停留所導致的雙重居民身份。在認定永久性住所時,應注意考慮任何形式的住所,包括個人自有或租用的房屋或公寓、租用帶家俱的房間,但重要的判定因素是住所應為自然人所有或占有的居住所在地,該所在地應有永久性,即有安排并適合長期居住的住宅,而非由于旅游、經商、求學等原因所作短期逗留的臨時居住。如果該自然人在兩個締約國境內有永久性住所,應查明哪一國家同該自然人經濟聯(lián)系最為密切。這就要求將該自然人的家庭和社會關系、職業(yè)、政治、文化及其他活動、從事營業(yè)地點、管理其財產所在地等要素作為一個整體來調查驗證。
(2)如果其重要利益中心所在國無法確定,或者在其中任何一國都沒有永久性住所,則該自然人應為其有習慣性住所所在國的居民。此項規(guī)則的含義是傾向于把自然人經常居留國確定為居住國,并主要根據居留時間和間隔時間確定在哪一國有習慣性住所。
(3)如果其在兩個國家都有,或者都沒有習慣性住所,應視其為國籍所在國居民。據此,在稅法居民身份的識別上,住所標準亦優(yōu)先于國籍標準。
(4)如果某人同時是兩個國家的居民,或者均不屬其中任何一國的居民,應由締約國雙方主管當局通過協(xié)商解決其居民身份問題。
2.公司居民法律沖突的協(xié)調
對于公司居民雙重身份的沖突,國際上通行的做法是,各國通過締結雙邊性的國際稅收協(xié)定加以協(xié)調,其方式大致有兩種:一種是締約雙方在協(xié)定中事先確定一個解決此類沖突應依據的標準,例如中國與比利時、法國等國簽訂的雙邊稅收協(xié)定,都明確地選擇了以公司居民的總機構所在地國作為居住國的沖突規(guī)范。但也有不少國家采用OECD范本和UN范本所作出的規(guī)范,對于同時成為締約國雙方公司居民的,首先以實際管理機構所在國為其居住國。然而在有些情形下,判定公司的實際管理機構并非易事。對管理機構和控制中心的不同理解,會引起國家間居民稅收管轄權的沖突。因此,就出現(xiàn)了第二種方式,即有關國家通過簽訂雙邊性的國際稅收協(xié)定,規(guī)定公司居民身份發(fā)生沖突時,由締約國雙方的稅務主管當局通過協(xié)商的方式,確定所涉公司居民的身份歸屬以及由哪一國對其行使居民稅收管轄權。
(四)我國居民標準的稅法調整
我國居民標準的稅法調整主要體現(xiàn)在國內所得稅立法和雙邊國際稅收協(xié)定中。
我國1980年的《個人所得稅法》對納稅意義上的“居民”、“非居民”缺乏較為明確的界定。1994年1月1日起實施的修改后的《個人所得稅法》既解決了中國境內所有自然人按照一個稅法納稅的問題,又與世界各國個人所得稅法的通行做法有了相應的銜接。其按照國際慣例,采用住所和居住時間兩個標準將納稅人分為居民和非居民。 我國《個人所得稅法》第1條規(guī)定,在中國境內有住所,或者無住所而在境內居住滿1年的個人,從中國境內或境外取得的所得繳納所得稅。關于住所的認定,目前適用民法通則的規(guī)定,但應進一步與國際慣例接軌,不應以戶籍作為認定住所的唯一標準,關于居住時間,我國《個人所得稅法實施條例》進一步明確規(guī)定,指一個納稅年度中在中國境內居住滿365日,臨時離境的,不扣減天數。
我國《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》按總機構所在地是否設在中國境內來確定外商投資企業(yè)的居民身份。 理論界通常將總機構解釋為依照我國法律設立具有中國法人資格的外商投資企業(yè)在我國境內設立的負責該企業(yè)經營管理與控制的中心機構。這種解釋與國際慣例和立法本意實際上并不完全一致。因為具備中國法人資格的外商投資企業(yè),根據有關法律,其注冊登記地在中國境內并應在中國境內設立該企業(yè)的總機構,不得將其總機構設于中國境外。但是,不具備中國企業(yè)法人資格的中外合作經營企業(yè)和外資企業(yè),亦應將其總機構設在中國境內。上述兩種情況下的外商投資企業(yè)均應為中國居民公司。 因此,我國稅法有關認定居民公司標誰的規(guī)定有待完善:一是對總機構的定義應有法律明文;二是認定居民公司的范圍不應限于外商投資企業(yè),還應包括其他法人團體或稅法上視同法人團體的實體;三是管理機構地標準為大多數國家國內稅法所采用,我國亦應采用此種標準。
一、引言
任何一個法律部門都應有其基本原則,沒有基本原則的法律不可能作為法律存在。[1]國際稅法是一獨立的法律部門,當有其自己的基本原則。但至于國際稅法究竟包含哪些基本原則,則是眾說紛紜,仁智相見。概括起來這些學者的主張可分為以下幾種:1.一元說,即征稅公平原則。高爾森教授在由其主編、法律出版社出版的《國際稅法》一書中是這樣認為的。但他是把征稅公平原則作為國際稅法最重要的原則[2]來認識的,根據其含義可能還有其它一些重要原則,只是沒有列出來而已。盡管如此,我們暫且稱其為一元說;2.二元說,即國家稅收管轄權獨立原則和公平原則(包括國家間稅收分配關系的公平和涉外稅收征納關系的公平);[3] 3.三元說,即國家稅收管轄權獨立原則、國際稅收分配的平等互利原則和稅收無差別待遇原則。[4] 4.四元說,即國家稅收管轄權獨立原則、避免國際重復征稅原則、消除對外國人稅收歧視原則和防止國際逃稅和避稅原則。[5]
筆者認為上述著者均從一定的角度對國際稅法的某些基本原則進行了較好的說明,但也都在一定程度上存在著這樣或那樣的問題,有的是對基本原則的概括不夠全面,遺漏了某些基本原則,也有的把一些具體原則作為基本原則,還有的把更具體的問題作為基本原則來對待,而且他們也均未對其觀點進行具體論述。
為了能夠更好地推進國際稅法基本理論問題的研究,以及有利于較好地解決現(xiàn)實中的有關問題,本人在此謹根據近年來對國際稅法的研究,提出對國際稅法基本原則的看法,以求教于同仁。
二、國際稅法基本原則的含義
所謂原則是指人們對某一事物、事物發(fā)展的因果關系以及如何進行判斷的信念或理念。[6]這種信念或理念往往是指導人們行動的理論基礎或指南。作為規(guī)范人們行為的法律,必須要有人們可以遵循的信念或理念。
一般地說,原則有大原則和小原則之分,或者基本原則與具體原則之分。在大原則下有小原則,在小原則下還有更小的原則;或者在基本原則下有具體原則,在具體原則下還有更具體的原則,等等。而所謂基本原則,顧名思義,是指構成某一制度基礎的原則,其貫穿指導這一制度的各個方面和整個過程?;驹瓌t往往要通過具體的原則、規(guī)范和標準等表現(xiàn)出來。因此,我們對國際稅法基本原則的含義可以這樣去理解:普遍適用于國際稅法的各個方面和整個過程,構成國際稅法的基礎,并對國際稅法的立法、守法、執(zhí)法等均具有指導意義的基本信念。那些只適用于國際稅法的某些方面或某些階段的原則,則是國際稅法的具體原則。本人認為國際稅法的基本原則有:國家稅收原則、國際稅收分配公平原則、國際稅收中性原則和跨國納稅人稅負公平原則。至于其它一些原則,則是這些基本原則下的具體原則。比如國家稅收管轄權獨立原則就是國家稅收原則的具體原則,等等。
國際稅法是國際經濟法的一個分支。因此,國際稅法的基本原則與國際經濟法的基本原則存在密切關系。但它們之間又有所不同,其關系是一種一般與個別、普遍與具體的關系。國際經濟法的基本原則,包括國家經濟原則、平等互利原則等,[7]是普遍適用于國際經濟法各個分支的一般原則;而國際稅法的基本原則,則只是僅適用于國際稅法而不能適用于國際經濟法其它分支學科的國際經濟法的具體原則。國際稅法的基本原則,對于國際經濟法而言是具體原則,是國際經濟法基本原則在國際稅法領域里的具體運用。因此,我們在研究國際稅法的基本原則時,應注意與國際經濟法的基本原則區(qū)別開來,不能把國際經濟法或其它分支的基本原則作為國際稅法的基本原則進行研究。
此外,我們也必須注意,原則總是與例外相對而言的,有原則就必然會有例外,沒有例外也就無所謂原則了。在研究的過程中,我們不能因為某些例外的存在就否定基本原則的存在。比如,我們不能因為涉外稅收優(yōu)惠的存在而否定國際稅收中性原則,也不能因此而否定國際稅收分配公平原則,等等。其實,例外的出現(xiàn)往往正說明了原則的存在。
三、國家稅收原則
所謂國家稅收原則,是指在國際稅收中一國在決定其實行怎樣的涉外稅收制度以及如何實行這一制度等方面有完全的自,任何人、任何國家和國際組織都應尊重他國的稅收。
國家稅收原則一個最重要的表現(xiàn)是涉外稅收的立法。一個國家可以任意地制定本國的涉外稅法,包括稅收管轄的確定,稅基與稅率的確定,以及避免雙重征稅、防止避稅與逃稅的措施的確定等。任何一個國家不能要求他國必須實行某種涉外稅收法律制度。在國際稅法領域,不存在對國家稅收管轄權產生限制的法律,[8]也不存在對國家稅收其它方面產生影響的法律。尤其是在美國等一些國家,國際稅法被理解為特定國家稅法的國際方面。[9]國際稅法都是國家立法的產物,而不是來自于國家的習慣,也不是來自于國際組織的立法。國際稅收協(xié)定雖然對締約國有約束力,但如不經國內立法,則不對納稅人產生任何效力。[10]
國家稅收的存在,導致了各國在稅收立法方面各行其是,使各國稅收法律制度之間存在諸多重大差異。例如,在稅收管轄權方面,有的國家只實行來源地稅收管轄權,有的國家同時實行來源地和居民二種稅收管轄權,還有的國家同時實行三種稅收管轄權,即來源地稅收管轄權、居民稅收管轄權和國民稅收管轄權。[11]又如,在解決國際雙重征稅方面,有的國家對外國來源所得實行免稅制,而有的國家只對來源國根據來源地稅收管轄權而收取的稅額進行抵免;在實行抵免制的國家中,有的實行饒讓抵免,有的則不實行饒讓抵免等等。[12]而且即使在產生雙重征稅的情況下,一國是否要采取措施對其進行消除,也完全取決于本國的法律規(guī)定。稅收協(xié)定也不要求一國必須采取措施以消除雙重征稅。[13]總之,各國究竟實行怎樣的稅收法律制度,對什么人進行征稅、征什么稅,以及實行怎樣的稅率等,國際上并不存在具有約束力的統(tǒng)一法律規(guī)范或標準,完全由各國根據本國經濟發(fā)展的需要而定。
國際稅收協(xié)定是國際稅法的重要淵源。為了避免雙重征稅和防止避稅與逃稅,各國通常都通過簽訂稅收協(xié)定進行合作。但由于各國在稅收法律制度方面存在重大差異,這種國際合作無法達成一個像關貿總協(xié)定這樣一個多邊協(xié)定或公約,也更無法成立一個像世貿組織這樣的協(xié)調各國稅收法律制度的國際組織。雖然經合組織(oecd)和聯(lián)合國都分別制定了一個稅收協(xié)定范本,但這種范本并不具有約束力,只是為各國在締結雙邊稅收協(xié)定時提供一個參考和方便。目前,各國在稅收合作方面主要是基于互惠原則,通過雙邊協(xié)定的方式進行合作。據統(tǒng)計,目前世界上已有近二千個雙邊協(xié)定。由于這些協(xié)定都是各國根據本國稅法在互惠基礎上達成的,因此,它們在諸多重要內容上都存在一定差異,比如常設機構的范圍、居民的定義、預提稅率的高低等。這些差異都充分地體現(xiàn)了國家稅收原則。
在國際稅法的執(zhí)法與守法方面,也充分體現(xiàn)了國家稅收原則。一國在執(zhí)行本國稅法方面,不受他人或他國的干涉,也不受任何國際組織的干涉。一納稅人既要遵守居住國的稅收法律制度,服從居住國的居民稅收管轄,又要遵守來源國的稅收法律制度,服從來源國的來源地稅收管轄。一國稅收管轄權的行使不受他國稅收管轄權的影響。
此外,在國際稅收爭議的解決方面,國家稅收原則也得到了充分體現(xiàn)。比如,一國所作出的稅收裁決,并不能在另一國得到必然執(zhí)行。再比如,在涉及到關聯(lián)企業(yè)轉讓定價的相應調整時,協(xié)定一般只是規(guī)定,“如有必要,締約國雙方主管部門應相互協(xié)商”,但并不要求該協(xié)商一定要達成一個解決雙重征稅的協(xié)議。在相互協(xié)商程序中,協(xié)定一般也只是規(guī)定應“設法相互協(xié)商解決”等,而沒有強制要求。在國際貿易和國際投資等領域,一般都有一個專門解決有關爭議的機構,比如世界貿易組織(wto)的爭端解決機構(dsb)和華盛頓公約的“解決投資爭端國際中心”(icsid)等。這些機構所作出的決定,對有關國家一般都具有一定的約束力。但在國際稅收領域,就不存在任何類似的組織或機構。如果二國之間產生了稅務糾紛,二國只能通過相互協(xié)商的途徑進行解決,即使協(xié)商不成也別無他途。[14]總之,在國際稅收爭議中,就是存在雙重征稅,一國也不能被要求放棄其征稅權。
國家稅收原則是國際經濟法經濟原則在國際稅法領域里的具體運用。但它與國際經濟法其它法律部門的原則又有所不同。在世界經濟一體化的今天,國家在其它國際經濟活動方面的都或多或少地受到某些限制,或者在國際經濟合作的過程中,都普遍作了或多或少的讓步。比如,在國際貿易領域,各國所采取的關稅和非關稅措施,對外國產品的待遇等,都受到了世貿組織(wto)的嚴格約束。在國際投資或國際金融領域也都有類似的情形。但在國際稅法領域,這種情形卻鮮有存在。國民待遇和最惠國待遇是當今國際經濟領域,尤其是國際貿易領域里的二個基本原則。而這二種待遇從一定意義上說都是對國家經濟的某種削弱,或者說是國家在國際經濟合作中對經濟權力的一種讓與。但在國際稅法領域,無論是國民待遇還是最惠國待遇都不構成一項原則。稅收協(xié)定中“無差別”條款的否定表達方式,也不能成為國民待遇作為一項原則存在的依據,[15]而且澳大利亞、加拿大、新西蘭對“無差別”條款均提出保留,[16]法國和英國對該款的第一項也提出了相應的保留。國民待遇和最惠國待遇原則的排除,高度地維護了國家的稅收。
四、國際稅收分配公平原則
國際稅收分配公平是指國家在其稅收管轄權相互獨立的基礎上平等地參與國際稅收利益的分配,使有關國家從國際交易的所得中獲得合理的稅收份額。這樣的一種信念,也就是國際稅收分配公平原則。國家間的稅收分配關系是國際稅法的重要調整對象之一。各國的涉外稅收立法及其所簽稅收協(xié)定的一個重要目的就在于確保公平的稅收分配。經合組織1995年《多國企業(yè)與稅務當局轉讓定價指南》在序言中宣稱,名成員國均把各國獲得適當的稅基作為國際稅收的基本目標之一。[17]沒有公平的稅收分配便沒有稅收的國際合作。
國際稅收分配公平原則是國際經濟法中公平互利原則在國際稅法領域里的具體運用與體現(xiàn)?!陡鲊洕鷻嗬土x務》第10條規(guī)定,“所有國家在法律上一律平等,并且作為國際社會的平等成員,有權充分地和切實有效地參加解決世界性的經濟、財政金融以及貨幣等重要問題的國際決策過程,……并且公平地分享由此而來的各種效益。”將上述“公平地分享由此而來的各種效益”運用到國際稅法領域,必然要求國際稅收利益分配的公平。
實現(xiàn)國際稅收分配的公平最關鍵的因素在于合理地確定各國之間稅收管轄權的劃分。在一項跨國所得中,一般至少要涉及二個國家,即所得來源國和所得納稅人居住國。該二國可分別根據來源地稅收管轄權和居民稅收管轄權對同一跨國所得進行征稅。為了避免雙重征稅的發(fā)生,就必須對他們的稅收管轄權進行劃分。但如何進行劃分,則涉及到二國稅收利益的分配問題。稅收管轄權的劃分是確定國家之間稅收分配關系的基礎。強調來源地稅收管轄權對所得來源國或資本輸入國較為有利,而強調居民稅收管轄權則對居住國或資本輸出國較為有利。當二個或二個以上國家之間的資本相互輸出和輸入能保持平衡時,那么無論實行怎樣的一種稅收管轄權,他們都可以實現(xiàn)稅收的分配公平;但當二個或二個以上國家之間的資本相互輸出與輸入并不能保持平衡時,就要對來源地稅收管轄權和居民稅收管轄權進行合理的劃分,才能實現(xiàn)稅收分配的公平。
一般地說,發(fā)達國家與發(fā)達國家之間的資本輸出入基本上是平衡的,但發(fā)展中國家與發(fā)達國家則不然,前者處于資本凈輸入地位,而后者處于資本凈輸出地位。因此,由發(fā)達國家組成的經合組織所頒布的稅收協(xié)定范本在強調居民稅收管轄權時,聯(lián)合國卻頒布了另一范本,用以指導發(fā)展中國家與發(fā)達國家間稅收協(xié)定的簽訂。因為經合組織的協(xié)定范本若適用于發(fā)展中國家與發(fā)達國家之間,必然會造成發(fā)展中國家的稅收利益較少,而發(fā)達國家的稅收利益較大,從而造成一種不公平。聯(lián)合國范本雖然也對來源地稅收管轄權進行一定的限制,但與經合組織的范本相比,來源地管轄權明顯擴大,而居民管轄權則相應縮小,從而有利于實現(xiàn)居住國與來源國間真正的稅收分配公平。比如在建筑安裝工程構成常設機構的時間限定上,經合組織范本規(guī)定為12個月以上,而聯(lián)合國范本為6個月以上;在特殊情況下還可以縮短為3個月;另如,經合組織范本把“交付”貨物的設施排除在常設機構之外,而聯(lián)合國范本則規(guī)定,經常交付貨物或商品的固定營業(yè)地點也可構成常設機構;此外,聯(lián)合國范本還規(guī)定,在另一國從事保險業(yè)務的雇員也可構成常設機構,等等??傊?,聯(lián)合國范本對二種稅收管轄權等作了與經合組織范本不同的規(guī)定與協(xié)調,從根本上反映了國際稅收分配公平這一原則。
在國際稅收協(xié)定中,預提稅率的規(guī)定也反映了稅收分配公平原則。[18]目前幾乎所有的稅收協(xié)定都有對消極投資所得的預提稅率進行限制的條款。經合組織稅收協(xié)定范本將預提稅率限制在15%以內,聯(lián)合國范本雖然沒有規(guī)定具體的預提稅率,但也主張對預提稅率進行限制。對預提稅率進行限制,其目的就是要使居住國也能分享到一定的稅收利益,而不致于使消極投資所得的稅收利益被來源國獨占,從而使來源國和居住國有一個合理的稅收分配。
此外,關聯(lián)企業(yè)轉讓定價的公平交易原則也在一定程度上反映了國際稅收分配公平的原則。關聯(lián)企業(yè)之間通過轉讓價格進行交易,其目的固然是以減少關聯(lián)企業(yè)集團總稅負為目的,但其客觀上卻減少了有關國家的稅基,損害其稅收利益,并擾亂了國家與國家之間的稅收分配關系。當關聯(lián)企業(yè)之間進行轉讓定價時,有關國家便可根據公平成交價格標準對關聯(lián)交易進行定價,使該國從關聯(lián)交易中得到應該得到的合理的稅收份額。
五、國際稅收中性原則
所謂國際稅收中性原則是指國際稅收體制不應對跨國納稅人跨國經濟活動的區(qū)位選擇以及企業(yè)的組織形式等產生影響。一個中性的國際稅收體制應既不鼓勵也不阻礙納稅人在國內進行投資還是向國外進行投資,是在國內工作還是到國外工作,或者是消費外國產品還是消費本國產品。[19]
稅收中性是國內稅法的一項基本原則。它要求政府的稅收活動不影響企業(yè)的經營決策,包括企業(yè)的組織形式、稅基的分配、債務的比例以及價格的制定等。即使企業(yè)的決策不具有經濟合理性,也不應通過稅收施加影響。在通常情況下,是否具有中性往往成為衡量國內稅法是否為良法的一個標準。[20]在國際稅法領域內,稅收中性仍具有同樣的重要地位。一個好的國際稅法就不應對資本、勞動和貨物等在國際間的流動產生影響,從而有助于實現(xiàn)資源在世界范圍內合理利用。事實上,目前各國簽訂稅收協(xié)定,進行國際稅收合作的一個重要目標也就是要促進貨物、勞動和資本在國際間的流動。[21]
國際稅收中性原則可以從來源國和居住國二個角度進行衡量。從來源國的角度看,就是資本輸入中性,而從居住國的角度看,就是資本輸出中性。資本輸出中性(capital export neutrality)要求稅法既不鼓勵也不阻礙資本的輸出,使得在國內的投資者和在海外的投資者的相同稅前所得適用相同的稅率;資本輸入中性(capital import neutrality)要求位于同一國家內的本國投資者和外國投資者在相同稅前所得情況下適用相同的稅率。稅收協(xié)定中的資本無差別,實質上就是資本輸入中性。
但資本輸出中性與資本輸入中性在內容上卻存在著一定的對立或矛盾,比如前者要求居住國對其居民的全球所得進行征稅,并對外國來源所得的外國稅收實行抵免,而資本輸入中性則要求居住國對所有的外國來源所得實行免稅。因此,資本輸出中性與資本輸入中性在理論上本身即存在著矛盾,而且難以統(tǒng)一。一國若強調資本輸出中性,他就可能偏離資本輸入中性;反過來,一國若強調資本輸入中性,則又可能偏離資本輸出中性。因而,一個國家究竟應實行怎樣的稅收政策才能既堅持資本輸出中性又符合資本輸入中性,目前尚沒有一個適當的答案。這也就為一個國家選擇符合其自身利益要求的稅收政策提供了充分的理由。所以國際稅收中性原則往往難以得到嚴格的執(zhí)行,偏離國際稅收中性的做法可謂比比皆是。
在實踐中,一個國家在制定稅法時,資本輸出中性往往并不是首要標準,而資本輸入中性也常常被一些國家為了吸引外資而采取的稅收優(yōu)惠措施所扭曲。一般地說,發(fā)達國家的稅法比發(fā)展中國家的稅法更趨向于中性,比如,美國對內資和外資基本上采取的是同等的稅收政策,對外資沒有稅收優(yōu)惠,實行資本輸入中性;而對海外投資,一般也不實行稅收饒讓制度,堅持資本輸出中性。而發(fā)展中國家由于資金缺乏,其所制定的稅收政策往往總是鼓勵外資的輸入而限制資本的輸出。
盡管由于資本輸出中性和資本輸入中性的本身所存在的內在矛盾,使得在國際稅收實踐中偏離稅收中性的做法較為常見,但堅持稅收中性的做法也更為普遍,國際稅收中性作為一個基本信念或一項原則仍然存在。避免雙重征稅和防止避稅與逃稅這一國際稅法的重要目標,總體上就體現(xiàn)了國際稅收中性原則。一旦允許雙重征稅或避稅與逃稅,企業(yè)投資區(qū)位選擇的決策必然會受其影響。另外常設機構原則的確定,其中也包含了避免因投資區(qū)位和企業(yè)組織形式等的不同而承擔不同的稅負,因而也是稅收中性原則的體現(xiàn)。
六、跨國納稅人稅負公平原則
所謂跨國納稅人稅負公平原則是指跨國納稅人所承擔的稅收與其所得的負擔能力相適應的原則。其有橫向公平與縱向公平之分。所謂橫向公平是指經濟情況相同的納稅人承擔相同的稅收,而縱向公平是指經濟情況不同的納稅人應承擔與其經濟情況相適應的不同的稅收。在各國所實行的個人所得稅中,累進稅率就被認為體現(xiàn)了稅負公平的原則,其不僅使得相同的所得承擔相同的稅收,不同的所得承擔不同的稅收,而且使得所得越高,稅率還越高。一般地說,一項國際稅法只有符合稅負公平原則,才能使跨國納稅人自覺納稅,從而使國際稅法有效實施。
在現(xiàn)行國際稅收制度中,有很多內容都反應了跨國納稅人的稅負公平原則。比如,避免雙重征稅和防止避稅與逃稅就反映了跨國納稅人稅負公平的原則。其實,避免雙重征稅和防止避稅與逃稅在一定意義上說就是稅負公平原則的一個直接要求。因為雙重征稅或由避稅或逃稅引起的征稅不足都會造成一種稅負不公。前者使雙重納稅人自己處于不利的不公平地位,而后者使守法足額交稅的納稅人處于不利的不公地位。因此國際稅法中涉及到避免雙重征稅和防止避稅與逃稅的眾多制度與規(guī)范都反映了跨國納稅人稅負公平的原則。
稅負公平是國內稅法的一項基本原則,[22]但是國際稅法領域里的稅負公平要比國內稅法的稅負公平復雜得多。公平是相對而言的。在國內稅法中,納稅人的稅負公平是以國內納稅人為參照對象。參照對象單一,公平較易得到實施。而在國際稅法領域,情形則有所不同。因為一個跨國納稅人通常都要既受到來源國的優(yōu)先稅收管轄,又要受到居住國的最終管轄,有可能要分別在來源國和居住國二次納稅。這樣一來,納稅人稅負公平就會有二個標準,即來源國的標準和居住國的標準。因此,當以上二個標準不同時,納稅人只能在其中一個國家實現(xiàn)稅負公平,而不能同時在兩個國家實現(xiàn)稅負公平。比如,當居住國對納稅人在來源地國的所得實行免稅時,納稅人在來源國境內的稅負是公平的,但與居住國的納稅人相比就不一定公平,因為在居住國的稅率高于來源地國的稅率時,與該納稅人所得相同的居住國納稅人所負擔的稅收則要相對較高;當居住國對納稅人的來源國所得不予免稅,而其稅率高于來源國的稅率時,納稅人根據稅法在居住國補交相應稅款,這時該納稅人與居住國的納稅人相比實現(xiàn)了稅負公平,但卻與來源地國的納稅人相比又不公平了。因此,當一個國家制定涉外稅法時,究竟是只把居民納稅人納入公平的考慮范疇之內,還是把非居民也納入考慮范疇之內,則是二種不同的公平標準。
事實上,一個國家很難對在本國境內的非居民制定一個公平標準。而對一個納稅人的稅負是否公平進行衡量,則需要對所有有關國家的稅法進行綜合累積評估,而不能僅從一國的稅法進行判斷。
七、結語
國際稅法的上述四項基本原則互相聯(lián)系,又相互區(qū)別。其中國家稅收原則與國際稅收分配公平原則的聯(lián)系較為緊密,而國際稅收中性原則與跨國納稅人稅負公平原則的關系更為密切。國家稅收原則是國際稅收分配公平原則的基礎,而后者是前者的必然要求;在國際稅收中性原則和跨國納稅人稅負公平原則的關系中,前者強調稅法對納稅人經濟活動區(qū)位選擇及其它決策不產生影響,后者著眼于納稅人與納稅人之間的地位公平。但是,我們應當注意國際稅法的每一制度或原則往往都同時反映了上述四項原則。比如,關于關聯(lián)企業(yè)之間交易的公平定價制度,就同時反映了國家稅收原則、國際稅收分配公平原則,也反映了國際稅收中性原則和國際納稅人稅負公平原則。
「注釋
[1] 王貴國:《理一分殊——芻議國際經濟法》,載《國際經濟法論叢(第3卷)》,法律出版社1999年版,第96頁。
[2] 高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1992年版,第10-11頁。
[3] 劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學出版社1999年版,第16-20頁。
[4] 陳大鋼主編:《國際稅法》,上海財經大學出版社1997年版,第11-24頁。
[5] 廖益新主編:《國際稅法學》,北京大學出版社2001年版,第20-22頁。另見余勁松、吳志攀主編:《國際經濟法》,北京大學出版社、高等教育出版社2000年版,第378-380頁。
[6] lorraine eden,taxing multinationals:transfer pricing and corporate income taxation in north america,university of toronto press,1998,p.64
[7] 陳安教授認為,國際經濟法的基本原則包括經濟原則、公平互利原則、全球合作原則和有約必守原則。參見陳安主編:《國際經濟法總論》,法律出版社1991年版,第156-210頁。
[8] 加拿大著名經濟學家和國際金融專家bird是這樣認為的。see lorraine eden,taxing multinationals:transfer pricing and corporate income taxation in north america, university of toronto press,1998,p.101.
[9] brian j.arnold & michad j.mcintyre,international tax primer,kluwer law international,1995,p.3.
[10] brian j.arnold & michad j.mcintyre,international tax primer,kluwer law international,1995,p.3.
[11] 王傳綸主編:《國際稅收》,中國人民大學出版社1992年版,第34-38頁。
[12] 王傳綸主編:《國際稅收》,中國人民大學出版社1992年版,第64-68頁。
[13] 根據聯(lián)合國《關于發(fā)達國家與發(fā)展中國家間避免雙重征稅的協(xié)定范本》第25條和我國與有關國家所簽定的稅收協(xié)定的第25條“相互協(xié)商程序條款”的規(guī)定,就解釋和實施稅收協(xié)定時發(fā)生的困難和疑義,包括雙重征稅等,“締約國雙方主管當局應相互協(xié)商設法解決”,而不要求必須解決。
[14] 近年來,在個別稅收協(xié)定中,出現(xiàn)了稅收爭議的仲裁解決條款,如歐盟針對轉讓定價的雙重征稅問題于1990年通過的《關于避免因調整聯(lián)屬企業(yè)利潤而引起的雙重征稅的協(xié)定》就已于1995年生效;此外,美國與德國、墨西哥,德國與法國、瑞典等簽定的稅收協(xié)定也針對稅收協(xié)定的解釋與適用問題規(guī)定了仲裁條款,但其卻未得到過適用,而且也沒有得到更多國家的采用。
[15] 聯(lián)合國《稅收協(xié)定范本》和經合組織《稅收協(xié)定范本》均在第24條規(guī)定了“無差別待遇”條款,根據該條規(guī)定,締約國一方國民、居民、常設機構和資本在締約國另一方負擔的稅收和有關條件,不應比締約國另一國國民、居民、企業(yè)和資本在相同情況下負擔或可能負擔的稅收或有關條件不同或比其更重。其與通常的國民待遇的表達或概念存在明顯不同,尤其是“在相同情況下”限制,使得該條的規(guī)定更加模糊。比如外國居民和本國居民本身就被認為是在“不同的情況”下。正因為如此,一國對外資和外國企業(yè)等的稅收優(yōu)惠制度才被普遍實行。
[16] 經合組織:《稅收協(xié)定范本注解》第24條第64、66、67段。
[17] oecd,transfer pricing guidelines for multinational enterprisesand tax administrations,preface 7.
[18] lorraine eden,taxing multinationals:transfer pricing and corporate income taxation in north america,university of toronto press,1998,p.82.
[19] lorraine eden,taxing multinationals:transfer pricing andcorporate income taxation in north america[m],university of toronto press,1998,p.74.
[20] 稅收中性原則最早可以追溯到亞當?斯密的自由經濟學說。亞當?斯密極力主張經濟的自由放任和自由競爭,反對政府干預經濟,并認為稅收應盡量不使財富分配的原有比例發(fā)生變化,盡量不使經濟發(fā)展受影響。
一、引言
任何一個法律部門都應有其基本原則,沒有基本原則的法律不可能作為法律存在。[1]國際稅法是一獨立的法律部門,當有其自己的基本原則。但至于國際稅法究竟包含哪些基本原則,則是眾說紛紜,仁智相見。概括起來這些學者的主張可分為以下幾種:1.一元說,即征稅公平原則。高爾森教授在由其主編、法律出版社出版的《國際稅法》一書中是這樣認為的。但他是把征稅公平原則作為國際稅法最重要的原則[2]來認識的,根據其含義可能還有其它一些重要原則,只是沒有列出來而已。盡管如此,我們暫且稱其為一元說;2.二元說,即國家稅收管轄權獨立原則和公平原則(包括國家間稅收分配關系的公平和涉外稅收征納關系的公平);[3]3.三元說,即國家稅收管轄權獨立原則、國際稅收分配的平等互利原則和稅收無差別待遇原則。[4]4.四元說,即國家稅收管轄權獨立原則、避免國際重復征稅原則、消除對外國人稅收歧視原則和防止國際逃稅和避稅原則。[5]
筆者認為上述著者均從一定的角度對國際稅法的某些基本原則進行了較好的說明,但也都在一定程度上存在著這樣或那樣的問題,有的是對基本原則的概括不夠全面,遺漏了某些基本原則,也有的把一些具體原則作為基本原則,還有的把更具體的問題作為基本原則來對待,而且他們也均未對其觀點進行具體論述。
為了能夠更好地推進國際稅法基本理論問題的研究,以及有利于較好地解決現(xiàn)實中的有關問題,本人在此謹根據近年來對國際稅法的研究,提出對國際稅法基本原則的看法,以求教于同仁。
二、國際稅法基本原則的含義
所謂原則是指人們對某一事物、事物發(fā)展的因果關系以及如何進行判斷的信念或理念。[6]這種信念或理念往往是指導人們行動的理論基礎或指南。作為規(guī)范人們行為的法律,必須要有人們可以遵循的信念或理念。
一般地說,原則有大原則和小原則之分,或者基本原則與具體原則之分。在大原則下有小原則,在小原則下還有更小的原則;或者在基本原則下有具體原則,在具體原則下還有更具體的原則,等等。而所謂基本原則,顧名思義,是指構成某一制度基礎的原則,其貫穿指導這一制度的各個方面和整個過程?;驹瓌t往往要通過具體的原則、規(guī)范和標準等表現(xiàn)出來。因此,我們對國際稅法基本原則的含義可以這樣去理解:普遍適用于國際稅法的各個方面和整個過程,構成國際稅法的基礎,并對國際稅法的立法、守法、執(zhí)法等均具有指導意義的基本信念。那些只適用于國際稅法的某些方面或某些階段的原則,則是國際稅法的具體原則。本人認為國際稅法的基本原則有:國家稅收原則、國際稅收分配公平原則、國際稅收中性原則和跨國納稅人稅負公平原則。至于其它一些原則,則是這些基本原則下的具體原則。比如國家稅收管轄權獨立原則就是國家稅收原則的具體原則,等等。
國際稅法是國際經濟法的一個分支。因此,國際稅法的基本原則與國際經濟法的基本原則存在密切關系。但它們之間又有所不同,其關系是一種一般與個別、普遍與具體的關系。國際經濟法的基本原則,包括國家經濟原則、平等互利原則等,[7]是普遍適用于國際經濟法各個分支的一般原則;而國際稅法的基本原則,則只是僅適用于國際稅法而不能適用于國際經濟法其它分支學科的國際經濟法的具體原則。國際稅法的基本原則,對于國際經濟法而言是具體原則,是國際經濟法基本原則在國際稅法領域里的具體運用。因此,我們在研究國際稅法的基本原則時,應注意與國際經濟法的基本原則區(qū)別開來,不能把國際經濟法或其它分支的基本原則作為國際稅法的基本原則進行研究。
此外,我們也必須注意,原則總是與例外相對而言的,有原則就必然會有例外,沒有例外也就無所謂原則了。在研究的過程中,我們不能因為某些例外的存在就否定基本原則的存在。比如,我們不能因為涉外稅收優(yōu)惠的存在而否定國際稅收中性原則,也不能因此而否定國際稅收分配公平原則,等等。其實,例外的出現(xiàn)往往正說明了原則的存在。
三、國家稅收原則
所謂國家稅收原則,是指在國際稅收中一國在決定其實行怎樣的涉外稅收制度以及如何實行這一制度等方面有完全的自,任何人、任何國家和國際組織都應尊重他國的稅收。
國家稅收原則一個最重要的表現(xiàn)是涉外稅收的立法。一個國家可以任意地制定本國的涉外稅法,包括稅收管轄的確定,稅基與稅率的確定,以及避免雙重征稅、防止避稅與逃稅的措施的確定等。任何一個國家不能要求他國必須實行某種涉外稅收法律制度。在國際稅法領域,不存在對國家稅收管轄權產生限制的法律,[8]也不存在對國家稅收其它方面產生影響的法律。尤其是在美國等一些國家,國際稅法被理解為特定國家稅法的國際方面。[9]國際稅法都是國家立法的產物,而不是來自于國家的習慣,也不是來自于國際組織的立法。國際稅收協(xié)定雖然對締約國有約束力,但如不經國內立法,則不對納稅人產生任何效力。[10]
國家稅收的存在,導致了各國在稅收立法方面各行其是,使各國稅收法律制度之間存在諸多重大差異。例如,在稅收管轄權方面,有的國家只實行來源地稅收管轄權,有的國家同時實行來源地和居民二種稅收管轄權,還有的國家同時實行三種稅收管轄權,即來源地稅收管轄權、居民稅收管轄權和國民稅收管轄權。[11]又如,在解決國際雙重征稅方面,有的國家對外國來源所得實行免稅制,而有的國家只對來源國根據來源地稅收管轄權而收取的稅額進行抵免;在實行抵免制的國家中,有的實行饒讓抵免,有的則不實行饒讓抵免等等。[12]而且即使在產生雙重征稅的情況下,一國是否要采取措施對其進行消除,也完全取決于本國的法律規(guī)定。稅收協(xié)定也不要求一國必須采取措施以消除雙重征稅。[13]總之,各國究竟實行怎樣的稅收法律制度,對什么人進行征稅、征什么稅,以及實行怎樣的稅率等,國際上并不存在具有約束力的統(tǒng)一法律規(guī)范或標準,完全由各國根據本國經濟發(fā)展的需要而定。
國際稅收協(xié)定是國際稅法的重要淵源。為了避免雙重征稅和防止避稅與逃稅,各國通常都通過簽訂稅收協(xié)定進行合作。但由于各國在稅收法律制度方面存在重大差異,這種國際合作無法達成一個像關貿總協(xié)定這樣一個多邊協(xié)定或公約,也更無法成立一個像世貿組織這樣的協(xié)調各國稅收法律制度的國際組織。雖然經合組織(OECD)和聯(lián)合國都分別制定了一個稅收協(xié)定范本,但這種范本并不具有約束力,只是為各國在締結雙邊稅收協(xié)定時提供一個參考和方便。目前,各國在稅收合作方面主要是基于互惠原則,通過雙邊協(xié)定的方式進行合作。據統(tǒng)計,目前世界上已有近二千個雙邊協(xié)定。由于這些協(xié)定都是各國根據本國稅法在互惠基礎上達成的,因此,它們在諸多重要內容上都存在一定差異,比如常設機構的范圍、居民的定義、預提稅率的高低等。這些差異都充分地體現(xiàn)了國家稅收原則。
在國際稅法的執(zhí)法與守法方面,也充分體現(xiàn)了國家稅收原則。一國在執(zhí)行本國稅法方面,不受他人或他國的干涉,也不受任何國際組織的干涉。一納稅人既要遵守居住國的稅收法律制度,服從居住國的居民稅收管轄,又要遵守來源國的稅收法律制度,服從來源國的來源地稅收管轄。一國稅收管轄權的行使不受他國稅收管轄權的影響。
此外,在國際稅收爭議的解決方面,國家稅收原則也得到了充分體現(xiàn)。比如,一國所作出的稅收裁決,并不能在另一國得到必然執(zhí)行。再比如,在涉及到關聯(lián)企業(yè)轉讓定價的相應調整時,協(xié)定一般只是規(guī)定,“如有必要,締約國雙方主管部門應相互協(xié)商”,但并不要求該協(xié)商一定要達成一個解決雙重征稅的協(xié)議。在相互協(xié)商程序中,協(xié)定一般也只是規(guī)定應“設法相互協(xié)商解決”等,而沒有強制要求。在國際貿易和國際投資等領域,一般都有一個專門解決有關爭議的機構,比如世界貿易組織(WTO)的爭端解決機構(DSB)和華盛頓公約的“解決投資爭端國際中心”(ICSID)等。這些機構所作出的決定,對有關國家一般都具有一定的約束力。但在國際稅收領域,就不存在任何類似的組織或機構。如果二國之間產生了稅務糾紛,二國只能通過相互協(xié)商的途徑進行解決,即使協(xié)商不成也別無他途。[14]總之,在國際稅收爭議中,就是存在雙重征稅,一國也不能被要求放棄其征稅權。
國家稅收原則是國際經濟法經濟原則在國際稅法領域里的具體運用。但它與國際經濟法其它法律部門的原則又有所不同。在世界經濟一體化的今天,國家在其它國際經濟活動方面的都或多或少地受到某些限制,或者在國際經濟合作的過程中,都普遍作了或多或少的讓步。比如,在國際貿易領域,各國所采取的關稅和非關稅措施,對外國產品的待遇等,都受到了世貿組織(WTO)的嚴格約束。在國際投資或國際金融領域也都有類似的情形。但在國際稅法領域,這種情形卻鮮有存在。國民待遇和最惠國待遇是當今國際經濟領域,尤其是國際貿易領域里的二個基本原則。而這二種待遇從一定意義上說都是對國家經濟的某種削弱,或者說是國家在國際經濟合作中對經濟權力的一種讓與。但在國際稅法領域,無論是國民待遇還是最惠國待遇都不構成一項原則。稅收協(xié)定中“無差別”條款的否定表達方式,也不能成為國民待遇作為一項原則存在的依據,[15]而且澳大利亞、加拿大、新西蘭對“無差別”條款均提出保留,[16]法國和英國對該款的第一項也提出了相應的保留。國民待遇和最惠國待遇原則的排除,高度地維護了國家的稅收。
四、國際稅收分配公平原則
國際稅收分配公平是指國家在其稅收管轄權相互獨立的基礎上平等地參與國際稅收利益的分配,使有關國家從國際交易的所得中獲得合理的稅收份額。這樣的一種信念,也就是國際稅收分配公平原則。國家間的稅收分配關系是國際稅法的重要調整對象之一。各國的涉外稅收立法及其所簽稅收協(xié)定的一個重要目的就在于確保公平的稅收分配。經合組織1995年《多國企業(yè)與稅務當局轉讓定價指南》在序言中宣稱,名成員國均把各國獲得適當的稅基作為國際稅收的基本目標之一。[17]沒有公平的稅收分配便沒有稅收的國際合作。
國際稅收分配公平原則是國際經濟法中公平互利原則在國際稅法領域里的具體運用與體現(xiàn)?!陡鲊洕鷻嗬土x務》第10條規(guī)定,“所有國家在法律上一律平等,并且作為國際社會的平等成員,有權充分地和切實有效地參加解決世界性的經濟、財政金融以及貨幣等重要問題的國際決策過程,……并且公平地分享由此而來的各種效益。”將上述“公平地分享由此而來的各種效益”運用到國際稅法領域,必然要求國際稅收利益分配的公平。
實現(xiàn)國際稅收分配的公平最關鍵的因素在于合理地確定各國之間稅收管轄權的劃分。在一項跨國所得中,一般至少要涉及二個國家,即所得來源國和所得納稅人居住國。該二國可分別根據來源地稅收管轄權和居民稅收管轄權對同一跨國所得進行征稅。為了避免雙重征稅的發(fā)生,就必須對他們的稅收管轄權進行劃分。但如何進行劃分,則涉及到二國稅收利益的分配問題。稅收管轄權的劃分是確定國家之間稅收分配關系的基礎。強調來源地稅收管轄權對所得來源國或資本輸入國較為有利,而強調居民稅收管轄權則對居住國或資本輸出國較為有利。當二個或二個以上國家之間的資本相互輸出和輸入能保持平衡時,那么無論實行怎樣的一種稅收管轄權,他們都可以實現(xiàn)稅收的分配公平;但當二個或二個以上國家之間的資本相互輸出與輸入并不能保持平衡時,就要對來源地稅收管轄權和居民稅收管轄權進行合理的劃分,才能實現(xiàn)稅收分配的公平。
一般地說,發(fā)達國家與發(fā)達國家之間的資本輸出入基本上是平衡的,但發(fā)展中國家與發(fā)達國家則不然,前者處于資本凈輸入地位,而后者處于資本凈輸出地位。因此,由發(fā)達國家組成的經合組織所頒布的稅收協(xié)定范本在強調居民稅收管轄權時,聯(lián)合國卻頒布了另一范本,用以指導發(fā)展中國家與發(fā)達國家間稅收協(xié)定的簽訂。因為經合組織的協(xié)定范本若適用于發(fā)展中國家與發(fā)達國家之間,必然會造成發(fā)展中國家的稅收利益較少,而發(fā)達國家的稅收利益較大,從而造成一種不公平。聯(lián)合國范本雖然也對來源地稅收管轄權進行一定的限制,但與經合組織的范本相比,來源地管轄權明顯擴大,而居民管轄權則相應縮小,從而有利于實現(xiàn)居住國與來源國間真正的稅收分配公平。比如在建筑安裝工程構成常設機構的時間限定上,經合組織范本規(guī)定為12個月以上,而聯(lián)合國范本為6個月以上;在特殊情況下還可以縮短為3個月;另如,經合組織范本把“交付”貨物的設施排除在常設機構之外,而聯(lián)合國范本則規(guī)定,經常交付貨物或商品的固定營業(yè)地點也可構成常設機構;此外,聯(lián)合國范本還規(guī)定,在另一國從事保險業(yè)務的雇員也可構成常設機構,等等??傊?,聯(lián)合國范本對二種稅收管轄權等作了與經合組織范本不同的規(guī)定與協(xié)調,從根本上反映了國際稅收分配公平這一原則。
在國際稅收協(xié)定中,預提稅率的規(guī)定也反映了稅收分配公平原則。[18]目前幾乎所有的稅收協(xié)定都有對消極投資所得的預提稅率進行限制的條款。經合組織稅收協(xié)定范本將預提稅率限制在15%以內,聯(lián)合國范本雖然沒有規(guī)定具體的預提稅率,但也主張對預提稅率進行限制。對預提稅率進行限制,其目的就是要使居住國也能分享到一定的稅收利益,而不致于使消極投資所得的稅收利益被來源國獨占,從而使來源國和居住國有一個合理的稅收分配。
此外,關聯(lián)企業(yè)轉讓定價的公平交易原則也在一定程度上反映了國際稅收分配公平的原則。關聯(lián)企業(yè)之間通過轉讓價格進行交易,其目的固然是以減少關聯(lián)企業(yè)集團總稅負為目的,但其客觀上卻減少了有關國家的稅基,損害其稅收利益,并擾亂了國家與國家之間的稅收分配關系。當關聯(lián)企業(yè)之間進行轉讓定價時,有關國家便可根據公平成交價格標準對關聯(lián)交易進行定價,使該國從關聯(lián)交易中得到應該得到的合理的稅收份額。
五、國際稅收中性原則
所謂國際稅收中性原則是指國際稅收體制不應對跨國納稅人跨國經濟活動的區(qū)位選擇以及企業(yè)的組織形式等產生影響。一個中性的國際稅收體制應既不鼓勵也不阻礙納稅人在國內進行投資還是向國外進行投資,是在國內工作還是到國外工作,或者是消費外國產品還是消費本國產品。[19]
稅收中性是國內稅法的一項基本原則。它要求政府的稅收活動不影響企業(yè)的經營決策,包括企業(yè)的組織形式、稅基的分配、債務的比例以及價格的制定等。即使企業(yè)的決策不具有經濟合理性,也不應通過稅收施加影響。在通常情況下,是否具有中性往往成為衡量國內稅法是否為良法的一個標準。[20]在國際稅法領域內,稅收中性仍具有同樣的重要地位。一個好的國際稅法就不應對資本、勞動和貨物等在國際間的流動產生影響,從而有助于實現(xiàn)資源在世界范圍內合理利用。事實上,目前各國簽訂稅收協(xié)定,進行國際稅收合作的一個重要目標也就是要促進貨物、勞動和資本在國際間的流動。[21]
國際稅收中性原則可以從來源國和居住國二個角度進行衡量。從來源國的角度看,就是資本輸入中性,而從居住國的角度看,就是資本輸出中性。資本輸出中性(capitalexportneutrality)要求稅法既不鼓勵也不阻礙資本的輸出,使得在國內的投資者和在海外的投資者的相同稅前所得適用相同的稅率;資本輸入中性(capitalimportneutrality)要求位于同一國家內的本國投資者和外國投資者在相同稅前所得情況下適用相同的稅率。稅收協(xié)定中的資本無差別,實質上就是資本輸入中性。
但資本輸出中性與資本輸入中性在內容上卻存在著一定的對立或矛盾,比如前者要求居住國對其居民的全球所得進行征稅,并對外國來源所得的外國稅收實行抵免,而資本輸入中性則要求居住國對所有的外國來源所得實行免稅。因此,資本輸出中性與資本輸入中性在理論上本身即存在著矛盾,而且難以統(tǒng)一。一國若強調資本輸出中性,他就可能偏離資本輸入中性;反過來,一國若強調資本輸入中性,則又可能偏離資本輸出中性。因而,一個國家究竟應實行怎樣的稅收政策才能既堅持資本輸出中性又符合資本輸入中性,目前尚沒有一個適當的答案。這也就為一個國家選擇符合其自身利益要求的稅收政策提供了充分的理由。所以國際稅收中性原則往往難以得到嚴格的執(zhí)行,偏離國際稅收中性的做法可謂比比皆是。
在實踐中,一個國家在制定稅法時,資本輸出中性往往并不是首要標準,而資本輸入中性也常常被一些國家為了吸引外資而采取的稅收優(yōu)惠措施所扭曲。一般地說,發(fā)達國家的稅法比發(fā)展中國家的稅法更趨向于中性,比如,美國對內資和外資基本上采取的是同等的稅收政策,對外資沒有稅收優(yōu)惠,實行資本輸入中性;而對海外投資,一般也不實行稅收饒讓制度,堅持資本輸出中性。而發(fā)展中國家由于資金缺乏,其所制定的稅收政策往往總是鼓勵外資的輸入而限制資本的輸出。
盡管由于資本輸出中性和資本輸入中性的本身所存在的內在矛盾,使得在國際稅收實踐中偏離稅收中性的做法較為常見,但堅持稅收中性的做法也更為普遍,國際稅收中性作為一個基本信念或一項原則仍然存在。避免雙重征稅和防止避稅與逃稅這一國際稅法的重要目標,總體上就體現(xiàn)了國際稅收中性原則。一旦允許雙重征稅或避稅與逃稅,企業(yè)投資區(qū)位選擇的決策必然會受其影響。另外常設機構原則的確定,其中也包含了避免因投資區(qū)位和企業(yè)組織形式等的不同而承擔不同的稅負,因而也是稅收中性原則的體現(xiàn)。
六、跨國納稅人稅負公平原則
所謂跨國納稅人稅負公平原則是指跨國納稅人所承擔的稅收與其所得的負擔能力相適應的原則。其有橫向公平與縱向公平之分。所謂橫向公平是指經濟情況相同的納稅人承擔相同的稅收,而縱向公平是指經濟情況不同的納稅人應承擔與其經濟情況相適應的不同的稅收。在各國所實行的個人所得稅中,累進稅率就被認為體現(xiàn)了稅負公平的原則,其不僅使得相同的所得承擔相同的稅收,不同的所得承擔不同的稅收,而且使得所得越高,稅率還越高。一般地說,一項國際稅法只有符合稅負公平原則,才能使跨國納稅人自覺納稅,從而使國際稅法有效實施。
在現(xiàn)行國際稅收制度中,有很多內容都反應了跨國納稅人的稅負公平原則。比如,避免雙重征稅和防止避稅與逃稅就反映了跨國納稅人稅負公平的原則。其實,避免雙重征稅和防止避稅與逃稅在一定意義上說就是稅負公平原則的一個直接要求。因為雙重征稅或由避稅或逃稅引起的征稅不足都會造成一種稅負不公。前者使雙重納稅人自己處于不利的不公平地位,而后者使守法足額交稅的納稅人處于不利的不公地位。因此國際稅法中涉及到避免雙重征稅和防止避稅與逃稅的眾多制度與規(guī)范都反映了跨國納稅人稅負公平的原則。
稅負公平是國內稅法的一項基本原則,[22]但是國際稅法領域里的稅負公平要比國內稅法的稅負公平復雜得多。公平是相對而言的。在國內稅法中,納稅人的稅負公平是以國內納稅人為參照對象。參照對象單一,公平較易得到實施。而在國際稅法領域,情形則有所不同。因為一個跨國納稅人通常都要既受到來源國的優(yōu)先稅收管轄,又要受到居住國的最終管轄,有可能要分別在來源國和居住國二次納稅。這樣一來,納稅人稅負公平就會有二個標準,即來源國的標準和居住國的標準。因此,當以上二個標準不同時,納稅人只能在其中一個國家實現(xiàn)稅負公平,而不能同時在兩個國家實現(xiàn)稅負公平。比如,當居住國對納稅人在來源地國的所得實行免稅時,納稅人在來源國境內的稅負是公平的,但與居住國的納稅人相比就不一定公平,因為在居住國的稅率高于來源地國的稅率時,與該納稅人所得相同的居住國納稅人所負擔的稅收則要相對較高;當居住國對納稅人的來源國所得不予免稅,而其稅率高于來源國的稅率時,納稅人根據稅法在居住國補交相應稅款,這時該納稅人與居住國的納稅人相比實現(xiàn)了稅負公平,但卻與來源地國的納稅人相比又不公平了。因此,當一個國家制定涉外稅法時,究竟是只把居民納稅人納入公平的考慮范疇之內,還是把非居民也納入考慮范疇之內,則是二種不同的公平標準。
事實上,一個國家很難對在本國境內的非居民制定一個公平標準。而對一個納稅人的稅負是否公平進行衡量,則需要對所有有關國家的稅法進行綜合累積評估,而不能僅從一國的稅法進行判斷。
七、結語
國際稅法的上述四項基本原則互相聯(lián)系,又相互區(qū)別。其中國家稅收原則與國際稅收分配公平原則的聯(lián)系較為緊密,而國際稅收中性原則與跨國納稅人稅負公平原則的關系更為密切。國家稅收原則是國際稅收分配公平原則的基礎,而后者是前者的必然要求;在國際稅收中性原則和跨國納稅人稅負公平原則的關系中,前者強調稅法對納稅人經濟活動區(qū)位選擇及其它決策不產生影響,后者著眼于納稅人與納稅人之間的地位公平。但是,我們應當注意國際稅法的每一制度或原則往往都同時反映了上述四項原則。比如,關于關聯(lián)企業(yè)之間交易的公平定價制度,就同時反映了國家稅收原則、國際稅收分配公平原則,也反映了國際稅收中性原則和國際納稅人稅負公平原則。
「注釋
[1]王貴國:《理一分殊——芻議國際經濟法》,載《國際經濟法論叢(第3卷)》,法律出版社1999年版,第96頁。
[2]高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1992年版,第10-11頁。
[3]劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學出版社1999年版,第16-20頁。
[4]陳大鋼主編:《國際稅法》,上海財經大學出版社1997年版,第11-24頁。
[5]廖益新主編:《國際稅法學》,北京大學出版社2001年版,第20-22頁。另見余勁松、吳志攀主編:《國際經濟法》,北京大學出版社、高等教育出版社2000年版,第378-380頁。
[6]LorraineEden,TaxingMultinationals:TransferPricingandCorporateIncomeTaxationinNorthAmerica,UniversityofTorontoPress,1998,p.64
[7]陳安教授認為,國際經濟法的基本原則包括經濟原則、公平互利原則、全球合作原則和有約必守原則。參見陳安主編:《國際經濟法總論》,法律出版社1991年版,第156-210頁。
[8]加拿大著名經濟學家和國際金融專家Bird是這樣認為的。SeeLorraineEden,TaxingMultinationals:TransferPricingandCorporateIncomeTaxationinNorthAmerica,UniversityofTorontoPress,1998,p.101.
[9]BrianJ.Arnold&MichadJ.McIntyre,InternationalTaxPrimer,KluwerLawInternational,1995,p.3.
[10]BrianJ.Arnold&MichadJ.McIntyre,InternationalTaxPrimer,KluwerLawInternational,1995,p.3.
[11]王傳綸主編:《國際稅收》,中國人民大學出版社1992年版,第34-38頁。
[12]王傳綸主編:《國際稅收》,中國人民大學出版社1992年版,第64-68頁。
[13]根據聯(lián)合國《關于發(fā)達國家與發(fā)展中國家間避免雙重征稅的協(xié)定范本》第25條和我國與有關國家所簽定的稅收協(xié)定的第25條“相互協(xié)商程序條款”的規(guī)定,就解釋和實施稅收協(xié)定時發(fā)生的困難和疑義,包括雙重征稅等,“締約國雙方主管當局應相互協(xié)商設法解決”,而不要求必須解決。
[14]近年來,在個別稅收協(xié)定中,出現(xiàn)了稅收爭議的仲裁解決條款,如歐盟針對轉讓定價的雙重征稅問題于1990年通過的《關于避免因調整聯(lián)屬企業(yè)利潤而引起的雙重征稅的協(xié)定》就已于1995年生效;此外,美國與德國、墨西哥,德國與法國、瑞典等簽定的稅收協(xié)定也針對稅收協(xié)定的解釋與適用問題規(guī)定了仲裁條款,但其卻未得到過適用,而且也沒有得到更多國家的采用。
[15]聯(lián)合國《稅收協(xié)定范本》和經合組織《稅收協(xié)定范本》均在第24條規(guī)定了“無差別待遇”條款,根據該條規(guī)定,締約國一方國民、居民、常設機構和資本在締約國另一方負擔的稅收和有關條件,不應比締約國另一國國民、居民、企業(yè)和資本在相同情況下負擔或可能負擔的稅收或有關條件不同或比其更重。其與通常的國民待遇的表達或概念存在明顯不同,尤其是“在相同情況下”限制,使得該條的規(guī)定更加模糊。比如外國居民和本國居民本身就被認為是在“不同的情況”下。正因為如此,一國對外資和外國企業(yè)等的稅收優(yōu)惠制度才被普遍實行。
[16]經合組織:《稅收協(xié)定范本注解》第24條第64、66、67段。
[17]OECD,TransferPricingGuidelinesforMultinationalEnterprisesandTaxAdministrations,preface7.
[18]LorraineEden,TaxingMultinationals:TransferPricingandCorporateIncomeTaxationinNorthAmerica,UniversityofTorontoPress,1998,p.82.
[19]LorraineEden,TaxingMultinationals:TransferPricingandCorporateIncomeTaxationinNorthAmerica[M],UniversityofTorontoPress,1998,p.74.
[20]稅收中性原則最早可以追溯到亞當?斯密的自由經濟學說。亞當?斯密極力主張經濟的自由放任和自由競爭,反對政府干預經濟,并認為稅收應盡量不使財富分配的原有比例發(fā)生變化,盡量不使經濟發(fā)展受影響。
摘要:電子商務在三個方面對傳統(tǒng)的國際稅收規(guī)則造成了沖擊。常設機構原則、居民身份的認定標準、收入的定性分類方法,對收入來源國和居民身份國的稅收管轄權都造成了損害。對電子商務征稅應當遵循稅收中性原則、平衡原則、彈性原則,簡易原則。為應對電子商務對現(xiàn)有國際稅收規(guī)則的挑戰(zhàn),我國應該采取以下措施:拓寬常設機構的定義,使之適用于跨國電子商務交易;適當調整對企業(yè)居民身份的認定標準;應用功能等同的原則對電子商務交易中的收入性質進行分類。
關鍵詞:電子商務;國際稅收;常設機構;居民身份
1電子商務對傳統(tǒng)國際稅收規(guī)則的沖擊
1.1對傳統(tǒng)的常設機構概念的沖擊
當前國際上普遍通行的對跨國交易的征稅規(guī)則是:跨國企業(yè)的居民身份所在國對其收入行使居民稅收管轄權,征收所得稅;而跨國交易發(fā)生地所在國對交易的所得行使收入來源地稅收管轄權,征收增值稅或營業(yè)稅,電子商務的興起使得現(xiàn)有國際稅收協(xié)定中的“常設機構”定義不再適用。常設機構難以確定的現(xiàn)狀,不僅損害了收入來源國的稅收管轄權,還引起了居民國和收入來源國在稅收管轄權上的爭議。
當前國際稅收中對常設機構的定義。通常都來源于經濟合作與發(fā)展組織1977年頒布的《關于避免雙重征稅的協(xié)定范本》(以下簡稱經合范本)和聯(lián)合國1979年頒布的《關于發(fā)達國家與發(fā)展中國家間雙重征稅的協(xié)定范本》(以下簡稱聯(lián)合國范本)。經合范本第五條規(guī)定,“常設機構”是“一個企業(yè)進行其全部或部分營業(yè)的固定營業(yè)場所”。具體包括管理場所、分支機構、辦事處、工廠、車間、開采自然資源的場所以及持續(xù)時間達到一定長度的建筑工地,但不包括專為企業(yè)進行“準備性質和輔質活動”而設的固定營業(yè)場所。另外,若一個不具有獨立地位的人在一方締約國中代表另一方的企業(yè)活動,擁有以企業(yè)的名義簽訂合同的權力并經常行使之,則此人也可構成該企業(yè)在該國中的常設機構,聯(lián)合國范本的規(guī)定與經合范本相似,但更多地考慮了發(fā)展中國家的利益,在某些方面適當擴大了對“常設機構”的認定范圍,例如,在對由人構成的常設機構的認定中,聯(lián)合國范本增加了一條認定標準,認為即使沒有簽訂合同的授權,但只要人“經常以首先提及的締約國保有貨物或商品庫存,并代表該企業(yè)從庫存中經常交付貨物或商品”也構成常設機構。總的來說,兩個范本對常設機構的定義具有相同的特征,即滿足以下兩個條件:一是企業(yè)必須在收入來源國擁有固定的、在時空上具有一定持續(xù)性的場所,二是該場所用于開展實質性的經營活動。
按照該定義,在通過電子商務進行的跨境交易中,商品或服務的提供方(以下簡稱為供應商)在收入來源國將不存在常設機構,因而也就無需向收入來源國納稅。其原因可以從以下三個方面進行分析。
首先,跨國電子商務交易通常是通過供應商設在收入來源國的某個服務器上的網站來進行的。在大多數情況下,存放供應商網頁的服務器只是用于交易信息,而不是用于在線簽署合同,符合“準備性質”和“輔質”的例外性要求,不能構成常設機構。
其次,即便該網站的功能齊全,能夠自動完成所有的交易,符臺常設機構定義中“從事營業(yè)活動”的要求,但是網站是由電子數據構成的,可以輕易的修改和轉移,并不屬于傳統(tǒng)意義上的物理存在。雖然服務器本身屬于物理存在,可是擁有網站的供應商只是單純地租借收入來源國的互聯(lián)網服務提供商(ISP)的服務器的硬盤空間來存放自己的網站,而并未形成對服務器的實際支配關系,因此并不形成在收入來源國的物理存在,也不構成常設機構。
最后,電信公司與ISP不受擁有網站的供應商支配,無權代表供應商簽訂合同,也無權代表供應商交付商品,因此不滿足人的定義,也不能構成常設機構。
這種現(xiàn)狀危害了稅收的中性原則,使得具有相同本質的跨國經營活動因為交易方式的不同而承擔了不同的稅收成本,形成了對電子商務的隱性稅收優(yōu)惠。這種變相的激勵促使跨國企業(yè)紛紛將業(yè)務轉移到互聯(lián)網上,以逃避對收入來源國本應承擔的稅收義務。這也是近年來電子商務飛速發(fā)展的原因之一。
1.2對企業(yè)的居民身份認定標準的沖擊
電子商務的興起,不僅會對收入來源國的稅收管轄權造成不利影響,也可能對居民身份國的稅收管轄權造成不利影響。因為電子商務使得跨國公司的居民身份認定變得困難??鐕究梢员纫酝菀椎馗淖兙用裆矸荩员憷脟H避稅港或者通過濫用稅收協(xié)定進行避稅。
在各國現(xiàn)行稅法中,對于法人居民身份的認定標準主要有以下幾種:法人注冊地標準、總機構所在地標準、管理和控制地標準、控股權標準、主要營業(yè)地標準等。中國稅法對居民的認定采用了注冊地和總機構所在地雙重標準?!吨腥A人民共和國涉外企業(yè)所得稅法實施細則》第5條規(guī)定,具備中國法人資格的企業(yè)和不具備中國法人資格但總機構設在中國境內的企業(yè),均為中國的居民納稅人。
隨著電子商務的興起,遠程辦公和在線交易成為可能,物理空間上的集中不再成為公司經營管理上的必需要求。無論是出于實際經營的需要,還是出于避稅的需要,跨國公司在全球的分布都趨于分散。集團內部的各個子公司間的業(yè)務分工趨向垂直化,子公司表現(xiàn)得越來越像一個單獨的業(yè)務部門,而不是一個完整的公司。即便分處各國,各公司的管理人員也可以通過互聯(lián)網進行遠程的實時溝通。在這種背景下,傳統(tǒng)的總機構所在地標準、管理和控制地標準和主要營業(yè)地標準等依賴地理上的特征對法人居民身份進行判斷的標準就逐漸失去了其本來存在的意義。電子商務的高效性、匿名性和無紙化的特點使得公司可以輕易地選擇交易中商品所有權的轉移地和勞務活動的提供地,將交易轉移到稅率較低的收入來源國進行?;蛘咄ㄟ^調整公司結構的分布,使自己獲得本來不應擁有的居民身份,從而享受到某些稅收協(xié)定中的稅收優(yōu)惠。
1.3對傳統(tǒng)的收入定性分類方法的沖擊
電子商務的興起使傳統(tǒng)所得稅法中對企業(yè)收入的定性分類變得困難。多數國家的稅法對有形商品的銷售、無形財產的使用和勞務的提供都進行了區(qū)分,并且制定了不同的課稅規(guī)定。
由于現(xiàn)代信息通訊技術的發(fā)展,書籍、報刊、音像制品等各種有形商品,計算機軟件、專有技術等無形商品,以及各種咨詢服務都可以被數據化處理并直接通過互聯(lián)網傳送,傳統(tǒng)的按照交易標的性質和交易活動的形式來劃分交易所得性質的稅收規(guī)則,對在互聯(lián)網上交易的數字化產品和服務難以適用。
由于對電子商務產生的所得難以分類,在現(xiàn)行的分類所得稅制下,對于此類收入應適用何種稅率和課稅方式就成為各國稅務機關面臨的問題。有關所得的支付人是否應依照稅法的規(guī)定在進行電子支付時履行源泉扣繳所得稅的法律義務,也變得難以確定。而在稅收協(xié)定的執(zhí)行方面,對有關所得的定性識別差異還會引起跨國納稅人與締約國稅務機關之間在適用協(xié)定條款上的爭議。
2應對沖擊的現(xiàn)實對策
各國政府一直在積極地探討對電子商務活動征稅的可能,希望找到一個能夠滿足稅收中性原則、平衡原則、彈性原則、簡易原則的要求下的解決方案,在不阻礙電子商務發(fā)展的前提下,使電子商務的征稅問題得到較圓滿的解決。
我國是世界上最大的發(fā)展中國家,我國的電子商務交易還不發(fā)達。在很長一段時間內,我國還將處于電子商務凈進口國的地位。因此,由于常設機構無法確定而造成的收入來源國稅收損失對我國的影響最大。從我國的現(xiàn)實情況出發(fā),在盡可能滿足上述四項原則的前提下,努力維護對跨國電子商務所得的收入來源地稅收管轄權,應當成為我國在制定協(xié)定談判時考慮的重點。
2.1拓寬“常設機構”概念。使之適用于電子商務交易
面對電子商務對傳統(tǒng)國際稅收規(guī)則中常設機構概念造成的沖擊,各國政府、國際組織、學者們先后提出了多種應對方案。大致歸納起來,可以分為激進和保守兩類。
部分學者建議對電子商務開征新稅種,以徹底解決對跨境電子商務交易的征稅問題。這些新稅種包括對電子信息的流量征收“比特稅”(BitTax)、對網上支付的交易金額征收“交易稅”(TransactionTax),對互聯(lián)網基礎設施征收“電訊稅”(TelecomsTax)等。這種激進式的解決方案適應電子商務的特點,確實可以有效防止電子商務交易中的逃稅行為。但是這種方案卻造成了更大的問題。只要采用了電子商務的交易模式,不論是銷售商品,還是提供服務,或者是轉讓許可使用權,不同性質的經營活動都適用相同的稅率。而對于相同性質的經營活動,僅僅因為采用了電子商務的交易模式,就要承受與采用傳統(tǒng)交易模式不同的稅收負擔。這違背了稅收中性的原則,會給網絡通訊增添不應有的負擔,為電子商務的發(fā)展設置障礙。
以美國為首的一些發(fā)達國家,正積極地提倡在電子商務的國際稅收中放棄收入來源地稅收管轄權,轉而由居民國行使全部的稅收管轄權。美國財政部在1996年公布了《全球電子商務選擇性稅收政策》報告,在強調稅收中性原則的同時,該報告提出“在傳統(tǒng)的所得來源概念已難以有效適用的情況下,納稅人的居民身份最可能成為確認創(chuàng)造所得的經濟活動的發(fā)生地國及該國對該所得有權優(yōu)先征稅的方法……因此,美國的稅收政策已經認識到,由于傳統(tǒng)的來源規(guī)則失去其重要性,居民稅收管轄可跟進并取代它們的地位?!边@一建議已經被經合組織(OECD)下屬的稅務委員會接受。在2000年12月公布的《電子商務中常設機構定義的適用說明——關于范本第五條注釋的修改》中,居民國的稅收管轄權得到了進一步確認,而收入來源國的稅收管轄權卻被忽視。按照該說明,只有當電子商務的供應商在收入來源國擁有受其直接專門支配的存放電子商務網頁的服務器,這種存在才構成常設機構。但這種情況的出現(xiàn)機率微乎其微,按照這個說明,收入來源國基本上不可能從電子商務交易中征到稅款。
這種保守的解決方法確實可以有效地解決電子商務跨國交易的征稅問題,但這是以犧牲收入來源國的稅收管轄權為代價的。作為世界上最大的電子商務出口國,美國提倡居民身份稅收管轄原則有其自身的利益考慮。但作為電子商務凈進口大國的中國,顯然不能接受這樣的方案。
基于以上分析,我國在簽署對跨國電子商務交易征稅的國際協(xié)定時,應當放棄傳統(tǒng)的常設機構概念中對“固定營業(yè)場所”的定義方法,轉而根據非居民企業(yè)的電子商務活動是否與本國構成了實質上的、持續(xù)性的、非“準備性質”和“輔質”的經濟聯(lián)系來判斷是否應當對其在本國取得的利潤行使收入來源地稅收管轄權??梢圆捎谩肮δ艿韧钡脑瓌t,按照電子商務供應商在我國境內設立的網站是否和傳統(tǒng)意義上以物理方式存在的“常設機構”具有相同或近似的功能,來判斷該網站是否構成常設機構。具體而言,如果供應商的電子商務網站具有訂立合同、完成交易的功能,并且該供應商經常使用這種功能已實現(xiàn)交易,而不僅僅是向公眾簡單地進行產品宣傳和市場信息的傳遞,則可認為該供應商在收入來源國構成了實質性的存在。如果這種實質性的存在滿足一定的數量上的要求和持續(xù)時間上的要求,即可認為這種存在構成了“常設機構”。雖然這種“常設機構”不存在于物理空間之中,但是仍可以將其與傳統(tǒng)定義中的常設機構等同看待,對其行使收入來源地稅收管轄權。
2.2適當調整對企業(yè)居民納稅人身份的認定標準
我國現(xiàn)有的對企業(yè)居民納稅人身份的認定采用注冊地標準和總機構所在地標準。在電子商務環(huán)境下,總機構所在地標準的判定作用受到削弱,有可能會影響我國的居民稅收管轄權。為解決跨國公司利用現(xiàn)代通訊手段分散機構以逃避居民納稅身份的問題,我國應當適當調整稅法中對于法人的居民納稅人身份認定標準。在原有的兩種標準之外,增加新的可以體現(xiàn)電子商務供應商的居民身份的標準。例如,可以考慮對電子商務企業(yè)適用主要營業(yè)地標準,不論跨國公司名義上的總部是否位于中國境內,只要其大部分的經營活動是在中國境內發(fā)生的,就可以認為該公司具有中國的居民身份。或者對電子商務供應商使用控股權標準,只要掌握公司股權達到一定標準的自然人或者法人是中國居民,即可認定該公司具有中國居民身份。
關鍵詞 英國 西班牙 企業(yè)所得稅涉外稅收規(guī)則 比較 國際稅收競爭
一、引言
英國和西班牙是歐洲兩個比較發(fā)達的市場經濟國家。英國和西班牙都是中央集權制國家,兩國都具有系統(tǒng)完善的企業(yè)課稅制度。學術界普遍認為,英國、西班牙兩國的企業(yè)課稅制度對于兩國經濟的良好發(fā)展和國民收入的穩(wěn)定提高具有較好的促進作用。因此,比較研究兩國的企業(yè)所得稅涉外稅收規(guī)則對我國相關制度的改革具有重要的理論啟示意義和現(xiàn)實指導意義。
我國國內目前還沒有關于英國、西班牙企業(yè)所得稅涉外稅收制度比較方面的系統(tǒng)研究。但關于英國的稅收制度,還是有一些介紹的。例如,財政部稅收制度國際比較課題組(2000)曾經按照我國的習慣體系編寫了一本名稱為《英國稅制》的書,該書較為詳細地介紹了英國20世紀后期的各種稅收制度;匡小平和仇曉潔(2005)介紹了英國的垃圾填埋稅及其對我國的啟示意義,認為我國也應該盡快開征垃圾填埋稅或類似稅種;榮傳滿(2003)則介紹了21世紀前兩年英國采取的反避稅措施及對我國的借鑒意義;祝鳳梧(2005)介紹了英國的所得稅的演變歷史;周偉萍(2000)介紹了英國政府如何重視發(fā)展電子商務以及相關稅收問題;王建華(2006)則介紹了英國政府是如何準備對第二處房產征收空置稅問題的;中立誠會計師事務所(2006)在《英國20世紀的稅制》一文中簡單介紹了英國20世紀的稅制變遷史;中稅網國外稅制欄目(2008)則介紹了英國的稅收立法和稅制結構。
關于西班牙的稅收制度,大概是由于語言的關系,我國學者研究的相對來說是比較少的。傅光明(2003)對西班牙的農村稅收制度進行了介紹,并指出了其借鑒意義;中稅網國外稅制欄目(2008)則對西班牙2003年的主要稅種進行了簡單介紹。
關于英國和西班牙的稅收制度,一些國際性網站介紹得比較多,例如,荷蘭的國際財政文獻局網站(2008)就詳細具體地介紹了這兩個國家的企業(yè)征稅制度方面的規(guī)定;英國皇家國內收入與關稅署網站(2008)則從各個方面具體介紹了英國企業(yè)征稅制度;西班牙稅務局網站(2008)則介紹了西班牙的各種稅收制度。
國內外的研究為我們系統(tǒng)比較英國和西班牙的企業(yè)所得稅涉外稅收制度提供了豐富的資料,有些觀點也確實可以為我們所借鑒。然而也存在一些不足之處,主要表現(xiàn)在:(1)我國學者的研究基本還是限于簡單介紹,而且資料也略顯陳舊;(2)國外的研究則純粹是介紹,沒有也不可能指出其對我國的借鑒或啟示意義。
本文對英國和西班牙的企業(yè)所得稅涉外稅收規(guī)則進行了較為具體的比較分析,并主要從國際稅收競爭有效性的角度指出了其對我國相關制度完善的借鑒意義。
二、英國、西班牙涉外稅收規(guī)則比較分析
征收企業(yè)所得稅是世界上大多數國家的常態(tài)。隨著全球化速度的不斷加快,世界各國的企業(yè)所得稅制度也開始漸漸一體化了,這可以從最新的英中西三國企業(yè)所得稅主要特征的比較中看出(表1)。英中西三國的企業(yè)所得稅都把企業(yè)所得稅的納稅人分為居民企業(yè)和非居民企業(yè)兩類納稅人;居民企業(yè)的稅基都是全球所得,非居民企業(yè)的稅基都為本國來源所得;都有單邊消除國際重復征稅的具體辦法;對非居民企業(yè)都有征收預提稅的具體規(guī)定;都有具體的國際反避稅措施,等等。
但同時,我們也發(fā)現(xiàn)雖然從大的方面說英國、中國、西班牙三國企業(yè)所得稅制度已經大致相似,但從細微處看還是存在許多差異的,例如,三國的居民企業(yè)的所得稅稅率還是存在差異的,就企業(yè)所得稅標準稅率而言,英國是28%,西班牙是30%,而我國是25%,涉企業(yè)稅率也不一樣,分別是21%、25%和20%。
下面,讓我們對英國和西班牙的企業(yè)所得稅涉外規(guī)則進行具體的比較分析。
首先是從稅收管轄權上看。英國與西班牙都同時實行來源地(地域)管轄權和居民管轄權。在居民公司的界定上,兩國都采用三個認定標準,只要滿足其中一個就可以被認定為本國的居民公司,并進而對其全球所得征稅。不過,在具體的認定標準說法上存在一些差異(表2)。
在雙重居民的判定上,英國與西班牙相似,主要有兩種方法,一是根據稅收協(xié)定中的決勝規(guī)則判定;二是通過兩國稅務當局的相互協(xié)商解決。西班牙一般按照“實際管理場所”標準判定雙重居民。英國另有針對雙重居民的國際反避稅規(guī)定:(1)不允許雙重居民投資公司進行虧損抵免;(2)限制雙重居民公司獲得結轉抵免;(3)轉移至境外的公司的資產視同已經處置進行征稅。由此可見,英國對雙重居民的規(guī)定更為嚴格和完善。
其次是從單邊消除對居民公司的雙重課稅規(guī)定看。英國主要采用抵免法、扣除法,而西班牙則主要采用免稅法和抵免法。西班牙免稅法適用范圍較廣,包括通過設在境外的常設機構取得的營業(yè)利潤、資本利得,但分別有一定限制條件。而英國僅依據雙邊國際稅收協(xié)定中的規(guī)定使用免稅法,但不實行累進免稅法。
英國抵免法嚴格按照分國、分項限額抵免。允許抵免的外國稅收包括國家級政府、省級政府或市級政府征收的稅收(但是外國稅收所屬的稅種必須和英國所得稅或者公司所得稅稅種相一致)。西班牙抵免法則采取分國不分項式的限額抵免,但不得抵免部分可以在10年內結轉扣除。如果設有常設機構,稅收抵免額則分別按各個常設機構單獨計算。
英國對來自海外非居民公司的股息采用先抵免在海外繳納的股息預提稅,然后再給予該股息間接承擔的外國稅收即外國公司所得稅抵免待遇,即所謂的“先直接抵免后間接抵免”。間接抵免條件是英國公司或者母公司直接或間接擁有至少海外非居民公司10%的表決權,同時允許多層間接抵免,沒有層數限制。西班牙對通過境外常設機構取得的股息可以享受免稅或稅收抵免待遇。直接取得境外股息的居民公司(重要法人股東)可以選擇使用免稅法,或同時使用直接抵免法和間接抵免法來消除雙重征稅,后者與英國規(guī)定相似,但間接抵免條件為居民公司應當直接或間接參與非居民公司至少5%的股權,僅為英國要求的一半,并且要在為期1年的期限內連續(xù)地持有此項股權。另外,西班牙母公司持有0.25%的間接參股權仍可享受稅收抵免,即間接抵免只允許到三層子公司,而英國沒有限制。由此可見,雖然英國與西班牙間接抵免條件不同,但都在達到消除雙重征稅目的的同時考慮到了本國的稅收權益。
西班牙對于投資組合中的法人股東參與子公司資本不超過5%的股權股息可以通過一般稅收抵免法
消除雙重征稅。從扣除法方面講,英國居民納稅人有時可以自我選擇,但不能對特定來源所得承擔的外國稅收實行部分抵免、部分扣除。西班牙則沒有使用扣除法消除境外所得雙重征稅。
其三是從非居民課稅角度看。在非居民沒有設立常設機構的情況下,英國與西班牙的課稅規(guī)定相似,僅就非居民公司來源于本國所得征稅,英國沒有專門的非居民公司稅立法,但西班牙有所謂的非居民所得稅法。西班牙對非居民直接獲得的資本利得,根據適用于居民公司的規(guī)則并按基本的公司所得稅率征稅,或根據稅收協(xié)定課稅,符合免稅規(guī)定的則免稅。
對于設在英國的常設機構,應稅利潤應納稅額的計算與對英國居民公司的計算一致。“常設機構”概念在西班牙稅法中被廣泛使用,而在英國國內稅法中并不適用,但英國在國際雙重課稅協(xié)定中卻廣泛使用這一概念。非居民公司在英國的常駐代表處如果在英國不從事經營活動,則不用繳納英國公司稅。
對于設在西班牙的常設機構,就其境內外全部所得按照居民公司的處理方法征稅,這與英國規(guī)定相似。對通過常設機構在西班牙從事貿易或營業(yè)活動取得的或者直接取得的來源于西班牙的所得征收非居民所得稅。常設機構的營業(yè)利潤通常按與居民公司相同的稅收規(guī)則征稅,但不允許扣除利息(銀行的常設機構除外)、特許權使用費、向總公司支付的管理費用以及技術援助費用。從事營業(yè)活動的非居民公司的常設機構應當繳納地方營業(yè)稅。常設機構取得的資本利得按其來源采取不同的稅務處理方法。境內資本利得需繳納35%預提稅(分項計算,不扣除任何損失),境外資本利得按規(guī)定享受免稅待遇。
另外,西班牙對常設機構向境外總公司匯出全部稅后利潤要征收15%的分支機構利潤稅,實際稅率為44.75%(歐盟成員國,稅收協(xié)定情況除外)。英國則沒有分支機構利潤稅。
英國對股息免征預提稅,而西班牙對股息征收15%的預提稅,實物形式支付預提稅率相當于18%;支付給符合條件的其他歐盟成員國母公司的股息免征預提稅。
英國對利息征收20%的預提稅,但因發(fā)行歐洲債券而支付給非居民的利息,支付短期債務利息免征預提稅。西班牙對利息征收15%最終預提稅,以實物形式支付預提稅率則相當于18%,低于英國稅率,同時也對以下免征預提稅:在其他歐盟成員國(不包括對控股公司免稅的盧森堡)有住所的公司取得的利息;在西班牙銀行存款的利息;公共債券利息;未設立常設機構的非居民企業(yè)在西班牙發(fā)行的有價證券的利息(直接獲得的利息)。
英國對專利使用費和版權使用費征收22%預提稅(不適用于影視版稅)。西班牙對特許權使用費也征收預提稅,稅率為24%(歐盟成員國稅率為10%),略高于英國。另外英國規(guī)定因銷售專利獲得的資金應該看作所得征稅。在英國專利的銷售者為非居民的情況下,專利的購買者可以扣除按公司所得稅稅率繳納了的所得稅稅款。
在其他預提稅方面,英國對提供管理服務、工商業(yè)技術以及其他類似的服務而獲得的收入,不從源扣繳所得稅。西班牙與英國不同,居民子公司向其非居民母公司支付的與從事其西班牙營業(yè)活動有關的合同勞務費以及分支機構支付的總機構費用應就其收入總額按25%的稅率繳納預提稅。對技術費用和管理費用征收24%預提稅。對船只或航空器駛入西班牙領土的航運或空運公司的所得應就其收入總額按4%的稅率繳納預提稅。
其四是從雙重征稅協(xié)定方面看。英國與西班牙都對外簽訂了廣泛的稅收協(xié)定,但比較而言,英國對外稅收協(xié)定的數量要遠大于西班牙,到目前為止,英國已經簽訂了100多個,而西班牙只有59個;兩國的雙邊稅收協(xié)定都涉及所得稅和財產稅,西班牙沒有制定自己的稅收協(xié)定范本,在稅收協(xié)定談判中使用OECD的稅收協(xié)定范本。兩國都規(guī)定,在特殊情況下,當國際稅收協(xié)定稅率高于國內稅率時適用國內稅率。兩國都有船運、空運利潤方面的稅收協(xié)定。兩國與一些國家的雙邊國際稅收協(xié)定中都有給予稅收饒讓抵免的規(guī)定,英國在稅收饒讓上持積極的態(tài)度,與中華人民共和國簽訂有稅收饒讓抵免規(guī)定。但是西班牙目前與我國還沒有稅收饒讓安排。
英國和西班牙與其他國家簽訂的雙邊國際稅收協(xié)定規(guī)定的利息和特許權使用費預提稅稅率,其中英國與中國協(xié)定中利息預提稅稅率為10%,特許權使用費為7%/10%(版權使用費適用較低稅率);西班牙與中國協(xié)定中利息預提稅稅率為10%,特許權使用費為6%/10%(設備使用費適用較低稅率)。
三、英國、西班牙企業(yè)所得稅涉外稅收規(guī)則對我國的啟示
(一)我國新企業(yè)所得稅法在居民公司的認定上已經與西方發(fā)達國家基本相似
比較英國、西班牙和我國新企業(yè)所得稅法關于居民企業(yè)(公司)的認定標準,我們可以發(fā)現(xiàn)我國的認定標準已經基本與國際接軌了。我國2008年實施的新企業(yè)所得稅法改變了以往內資企業(yè)所得稅以獨立核算的三個條件來判定納稅人標準的做法,確立了以法人為標準的納稅主體制度。不僅如此,還首次在法律上明確引入了國際通行的“居民企業(yè)”和“非居民企業(yè)”概念,并采用了“登記注冊地”和“實際管理機構所在地”相結合的標準認定居民企業(yè),體現(xiàn)了與國際慣例的有效銜接,有利于我國稅收管轄權的行使。目前,世界各國判定法人的稅收居民身份,主要有以下幾個標準:一是注冊地標準,也稱為法律標準,就是把按照本國法律在本國注冊登記組建的法人都視為本國的法人居民,而不論該法人的管理機構所在地以及業(yè)務活動地是否在本國境內。這種標準容易識別,但也同時易被納稅人濫用。二是管理和控制地標準,也就是實際管理機構所在地標準。該標準規(guī)定,只要法人的管理和控制機構設在本國,無論其在哪國注冊成立,都是本國的法人居民。這種標準強調了納稅人的經營活動與所在國的實質聯(lián)系,較為合理,但難以識別。三是總機構所在地標準,即凡是總機構設在本國的法人就是本國的法人居民。這里的總機構,是指法人的主要營業(yè)場所或主要辦事機構。與管理和控制地標準相比,總機構所在地標準強調的是法人組織結構主體的重要性,而管理和控制地標準強調的是法人權力中心的重要性。四是選舉權控制標準,也就是法人的選舉權和控制權如果被本國居民股東所掌握,則該法人就成為本國的法人居民。在上述四種標準中,目前各國最常用的就是注冊地標準與管理和控制地標準。我國新企業(yè)所得稅法也采用了這兩種標準,并規(guī)定滿足其一即構成我國的稅收居民。
我國原外資企業(yè)所得稅法規(guī)定,在我國境內設立的外商投資企業(yè),如果其,總機構設在我國境內,要就來源于我國境內、外的所得繳納所得稅。這表明,原外資企業(yè)所得稅法判定法人居民身份是兼用了注冊地標準和總機構所在地標準,二者必須同時具備,缺一不可。需要特別指出的是,根據原外資企業(yè)所得稅法實施細則,這里所說的總機構,是指企業(yè)法人設立的負責該企業(yè)經營管理與控制的中心機構。也就是說,原外資企業(yè)所得稅法中的總機構與其他國家如英國稅法中
提到的管理和控制中心機構基本上是一個概念。因此,新企業(yè)所得稅法規(guī)定采用注冊地標準和實際管理機構所在地標準,并將原外資企業(yè)所得稅法中的注冊地標準與管理和控制地標準必須同時具備,修改為具備條件之一即構成我國的居民企業(yè),使我國的居民稅收管轄權更加廣泛,更有利于保護我國的稅收權益。
(二)我國單邊消除雙重課稅的規(guī)定主要采用抵免法,已經與國際類似,但仍然有改進的余地
我國新企業(yè)所得稅法第三條規(guī)定,居民企業(yè)應當就其來源于中國境內、境外的所得繳納企業(yè)所得稅。第二十三條規(guī)定,對居民企業(yè)來源于中國境外的應稅所得,已在境外繳納的所得稅稅額,可以從其當期應納稅額中抵免,抵免限額為該項所得依照本法規(guī)定計算的應納稅額;超過抵免限額的部分,可以在以后五個年度內,用每年度抵免限額抵免當年應抵稅額后的余額進行抵補。企業(yè)所得稅法第二十四條規(guī)定允許間接抵免,居民企業(yè)從其直接或者間接控制的外國企業(yè)分得的來源于中國境外的股息、紅利等權益性投資收益,外國企業(yè)在境外實際繳納的所得稅稅額中屬于該項所得負擔的部分,可以作為該居民企業(yè)的可抵免境外所得稅稅額。
我國新企業(yè)所得稅法增加的間接抵免規(guī)定符合國際普遍提倡的消除雙重課稅方法,這至少有三大好處:首先,它減輕了跨國投資納稅企業(yè)的負擔,更加體現(xiàn)了公平稅收原則。其次,在經濟全球化趨勢下,間接抵免有利于提高國際國內資源配置效率,同時這對我國市場經濟體制的完善和與國際接軌起到積極作用。第三,從微觀企業(yè)發(fā)展角度,間接抵免對中國企業(yè)開拓國際市場起到重要推動作用,鼓勵企業(yè)境外資本投資,提高企業(yè)的國際競爭力,也符合我國提出的鼓勵企業(yè)“走出去”戰(zhàn)略。
不過間接抵免條件中居民企業(yè)以間接持股方式持有外國企業(yè)20%以上股份,要求股份比例偏高,可能出于首次稅收征管經驗欠缺考慮,但長期來看限制了其消除國際雙重課稅的作用。因此,筆者建議適時將持有股份比例降為10%,并且在放松稅收政策的同時,加強征收監(jiān)管和反避稅工作,維護我國的稅收權益。間接抵免層次方面,英國不做限制;西班牙限制為三層,但其股份比例僅為5%。結合我國股份比例要求等因素,建議我國應借鑒英國經驗,不限母子公司層次,以便充分消除我國企業(yè)境外所得的重復征稅問題。
(三)非居民企業(yè)征稅規(guī)定已經基本與國際接軌,但仍然可以改進
我國新企業(yè)所得稅法第二條明確了非居民企業(yè)的判定標準,即依照外國(地區(qū))法律成立且實際管理機構不在中國境內,但在中國境內設立機構、場所的,或者在中國境內未設立機構、場所,但有來源于中國境內所得的企業(yè)。因此,“機構、場所”的概念就成為判定非居民企業(yè)納稅義務的重要條件之一。新企業(yè)所得稅法借鑒了稅收協(xié)定范本中關于常設機構的表述,實現(xiàn)了國際慣例的協(xié)調與銜接;同時,改變了原外資企業(yè)所得稅法將營業(yè)人直接列為機構、場所的寫法,將其獨立出來單列一款,視同機構場所處理,既將發(fā)揮機構、場所功能的營業(yè)人納入判定標準,又避免了因營業(yè)人無需在中國境內依照法定程序登記注冊并設立機構場所而無法適用企業(yè)所得稅法第二條第三款的弊端。需要注意的是,企業(yè)所得稅法中所說的機構、場所,是指從事生產經營活動的機構、場所,不包括從事準備性、輔活動的機構、場所。準備性、輔活動的具體內容可參考稅收協(xié)定范本第五條關于“常設機構”的規(guī)定。此外,營業(yè)人的概念,應注意不僅包括公司、企業(yè),還可以包括其他經濟組織或個人。在具體認定時,也應遵循“實質重于形式”原則,透過形式把握和識別關系的實質,從而判定是否構成營業(yè)人以及相應的納稅義務。
此外,筆者還以為,如果在我國的國內稅法中廣泛采用“常設機構”概念以取代目前的“機構、場所”概念,將有利于我國稅制最大化與國際接軌。
(四)我國應進一步加快對外簽訂國際稅收協(xié)定的步伐,促使稅收進一步國際化
稅收國際化是經濟、貿易國際化的重要組成部分,其突出的特點是出現(xiàn)了跨國的納稅人和跨國的征稅對象。在稅收產生后的幾千年發(fā)展歷史中,稅收關系一直沒有跨越國界。一國的納稅人全部是自己國家的國民或者居民,征稅對象則是發(fā)生于本國境內的稅收經濟事項。國家之間的稅收利益沒有直接的關系。經濟、貿易的國際化以及跨國公司的出現(xiàn)使得國家之間的稅收利益發(fā)生矛盾和沖突。協(xié)調國家之間的稅收利益,對國家的征稅權進行約束,就成為各國政府必須面對和解決的問題。國際稅收協(xié)定就是在國際經濟環(huán)境下產生和發(fā)展的。所謂國際稅收協(xié)定,系指兩個或兩個以上國家,為了協(xié)調相互間處理跨國納稅人征稅事務方而的稅收關系,本著對等原則,經由政府的談判后所簽訂的一種書面協(xié)議。1981年1月,為了執(zhí)行黨的改革開放政策,適應吸引外資、引進技術,發(fā)展經濟技術的需要,我國與日本首開避免雙重征稅協(xié)定的談判。截至2008年年底,我國共對外正式簽署90個稅收協(xié)定,包括與香港、澳門簽署的避免雙重征稅安排。此外,我國還就國際空運、海運所得與一些國家簽署了稅收協(xié)定或安排。具體規(guī)定見表3和表4。
應該說,改革開放以來,我國的國際稅收協(xié)定簽署工作已經取得了很大的發(fā)展。但是,世界上總共有200多個國家和地區(qū),到目前為止還有100多個國家和地區(qū)沒有與我國簽訂國際稅收協(xié)定,這會影響我國企業(yè)的對外投資行為。為了不影響我國企業(yè)的國際競爭力,加快我國稅收的國際化進程,筆者認為應繼續(xù)與相關國家進行談判,特別是與亞非拉發(fā)展中國家進行談判,簽訂更多的國際稅收協(xié)定,以促進企業(yè)“走出去”發(fā)展戰(zhàn)略的快速實施,同時也保障我國在境外投資活動中作為資本輸出國的稅收利益不受到侵害。
(五)我國目前仍應該繼續(xù)堅持和推進稅收饒讓抵免制
在稅收饒讓方面,我國對外簽訂的國際稅收協(xié)定中,大多數以締約國對方(發(fā)達國家)承擔義務,另外也有互相各自承擔其居民從對方國家得到的各種稅收優(yōu)惠給予稅收饒讓抵免的待遇,如同意大利、泰國、原南斯拉夫、馬來西亞等簽訂的稅收協(xié)定。目前發(fā)達國家由于自身利益等因素對稅收饒讓有不同看法,一方面,稅收饒讓保證了發(fā)展中國家為吸引外資給予稅收上的優(yōu)惠,同時對發(fā)達國家擴展海外投資和國際市場也是有利的;另一方面,稅收饒讓違背稅收中性,可能會產生有害國際稅收競爭問題。
(中經評論·北京)稅收管轄權包括屬人管轄權和屬地管轄權,其調整對象涵蓋企業(yè)和個人的生產經營所得、投資收益、商品和勞務銷售收入以及財產等。為了便于學習和理解我國新頒布的《企業(yè)所得稅法》,本文對稅收管轄權的研究,僅限于對企業(yè)所得進行調整的范疇。
一、問題的提出
經濟全球化浪潮雖然在很大程度上模糊了國家邊界和意識.推動了全球經濟結構的調整,發(fā)達國家和發(fā)展中國家也都不同程度地從這種開放性的經濟結構調整中獲益,但由于國家間、區(qū)域間經濟社會發(fā)展的差距過大,以致在同一稅收管轄原則下對不同國家會產生不同的影響。對此,各國必然基于維護國家權益的立場,對原有的國際稅收分配關系作出相應的調整,并由此引發(fā)新一輪的屬地管轄權之間的沖突,且這種沖突,主要表現(xiàn)為對所得來源地的判斷標準不一。
例如,在傳統(tǒng)經濟體制下,對非居民取得的營業(yè)利潤,主要分歧是以設立機構、場所為標準,還是以實際經營管理活動為標準;對非居民取得的利息、股息所得,主要分歧是以支付者的居住地為標準,還是以其法律身份為標準;對特許權使用費所得,主要分歧是以研發(fā)地為標準,還是以使用地為標準,或是以支付者的居住地、法律身份為標準。而在信息經濟條件下,對非居民取得的營業(yè)利潤,主要不同是以有形機構、場所或實際經營管理活動為標準,還是以虛擬主機或網絡服務器為標準;對特許權使用費,主要不同是以數字化產品研發(fā)地、使用地或支付地為標準,還是以上傳地或下載地為標準,如以研發(fā)地為標準,同一項數字化產品可能涉及不同國家或地區(qū)的研發(fā)人員;如以上傳地或下載地為標準,也會出現(xiàn)同一項數字化產品上傳地或下載地與許方或受方企業(yè)居住地不一致的情況。
基于上述變化,發(fā)達國家作為主要的資本、技術輸出國,在信息經濟時代也采取了不同態(tài)度。其中,美國作為電子商務發(fā)祥地,主張采取稅收免稅政策,并在1998年OECD渥太華會議上建議,網站或服務器用于儲存數據,其用途類似倉庫,符合OECD協(xié)定范本第5條規(guī)定的準備性、輔活動,不能解釋為常設機構征稅。但OECD則持不同意見,并在1999年修訂的協(xié)定范本草案中明確,在某些情況下,服務器可能構成常設機構。此外,澳大利亞在向1998年OECD渥太華會議提交的報告中認為,設立服務器或網址,有固定的時間和地點,且可以經營業(yè)務的,可視為常設機構。加拿大1998年電子稅收管理報告認為,服務器或網站是否視為常設機構,應視具體情況而定。而對跨國網上交易的無形商品,如電子出版物、軟件、網上服務,美國主張一律免稅,OECD則主張對無形資產、特許權使用費、勞務、數字化產品等收入性質加以區(qū)分,以便適用不同稅率。值得注意的是,一些發(fā)展中國家作為新興的資本、技術輸出國,面對信息經濟帶來的機遇和挑戰(zhàn),也采取了相應的稅收措施,如印度規(guī)定,對在境外使用計算機系統(tǒng),而由印度公司向美國公司支付的款項,均視為來源于印度的特許權使用費,并在印度征收預提所得稅。
二、“兩法合并”后屬人管轄權的完善
2007年3月16日,《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》(以下簡稱“新法”)的頒布,標志著我國“兩法”合并已水到渠成,并進入統(tǒng)一、規(guī)范、公平的稅收法制建設階段,且“新法”較之合并前的內外資企業(yè)所得稅法,在屬人管轄權的規(guī)定上,有兩個顯著特點:一是“新法”繼續(xù)堅持原內外資企業(yè)所得稅法關于居民居住地稅收管轄權的基本原則,并第一次明確使用了居民企業(yè)的法律用語,有利于與國際接軌;二是對居民企業(yè)的判定,“新法”同時采用注冊地標準和實際管理機構所在地標準,而原內外資企業(yè)所得稅法既采用注冊地標準和管理與控制中心標準,又采用獨立經濟核算標準,顯然,“新法”規(guī)定的居民企業(yè)范圍更為寬泛,且居民企業(yè)的身份更易認定,有利于維護國家和經濟利益。
但應當指出的是.由于“新法”規(guī)定的企業(yè)所得稅稅率為25%,低于許多發(fā)達國家和發(fā)展中國家的水平,如果對居民企業(yè)的認定范圍過于寬泛,并普遍規(guī)定對居民企業(yè)的境外來源所得征稅,容易增加征納雙方稅收成本,且由于外國稅收可按新法的有關規(guī)定計算抵免,我國對居民企業(yè)的境外來源所得實際上也可能征不上稅。因此,建議考慮這一實際情況,通過“新法”實施細則,一方面明確居民企業(yè)的全球所得納稅義務,另一方面在境外所得的納稅申報手續(xù)上,盡可能簡便些。與此同時,宜針對跨國企業(yè)離岸經營的特點,盡快建立避稅港稅制和資本弱化稅制,并進一步完善轉讓定價稅制,通過以上三個稅制的聯(lián)動和相互配合,積極應對跨國企業(yè)規(guī)避我國稅收的行為。
此外,在信息經濟迅速發(fā)展的形勢下,宜借鑒國際上對外包、離岸經營、電子商務的稅收管理經驗,在居民稅收管轄權的延伸方面,重點放在避稅港稅制的建設上,并通過建立嚴格的海外控股公司利潤合并申報納稅制度,對我國居民企業(yè)在避稅港設立投資控股公司取得的離岸經營利潤進行監(jiān)督和管理。而在所得來源地管轄權的拓展方面,則重點是堅持現(xiàn)有的屬地管轄權原則,并對來源地的范圍作適度的調整。
三、國內法和稅收協(xié)定關于稅收管轄權的協(xié)調
綜觀各國國內法的有關規(guī)定,對居民企業(yè)的判定,主要采用國籍標準和住所標準,并據此對居民企業(yè)來源于境內外的所得征稅。對非居民企業(yè)的判定,主要采用所得來源地標準,并據此對非居民企業(yè)來源于境內的所得征稅。但由于國情不同,各國國內法關于企業(yè)住所和所得來源地判定的具體標準,往往會產生一些差異,以致相關國家對企業(yè)的同一項跨國所得雙重征稅,這顯然不利于各國對外經濟貿易的發(fā)展。于是,各國一方面通過國內法有關境外所得抵免的規(guī)定,主動對本國稅收管轄權行使的范圍進行單邊調整:另一方面,則通過國際稅收協(xié)定,對相關國家稅收管轄權行使的范圍進行雙邊或多邊調整,并在此基礎上確立高于國內法的國際稅收分配關系。
具體而言,各國國內法關于稅收管轄權的協(xié)調主要堅持以下原則:一是對居民企業(yè)境內外所得分類進行稅務處理,即凡是依本國法認定為居民企業(yè)的,其來源于境內的所得一律按國內法的有關規(guī)定征稅,而不考慮該企業(yè)是否同時被其他國家認定為居民,但對其來源于境外的所得,則采取直接或間接抵免法進行抵免,以消除對居民企業(yè)境外所得的雙重征稅。二是對非居民企業(yè)來源于境內的所得分類進行稅務處理,即凡是依國內法認定為非居民企業(yè)的,對其取得的營業(yè)利潤,按照獨立企業(yè)和利潤歸屬的原則征稅;對其取得的股息、利息、特許權使用費,按照低于普通稅率的預提所得稅稅率征稅;對其取得的財產轉讓收益,按普通稅率征稅。國際稅收協(xié)定關于稅收管轄權的協(xié)調則主要堅持以下原則:一是適度調整來源地稅收管轄權行使的深度和廣度。例如,對非居民企業(yè)取得的營業(yè)利潤,堅持按常設機構征稅的原則,并對其承攬的建筑、安裝或裝配項目引入了時間概念,即與上述項目有關的活動如超過協(xié)定規(guī)定時間(6個月或12個月),可認定為其在東道國設立了常設機構,并按東道國國內法的有關規(guī)定對其征稅。而按各國國內法的規(guī)定,對建筑工地、建筑、裝配或安裝工程項目,通常沒有活動時間的概念,非居民企業(yè)只要在東道國開展建筑安裝活動,即可認定其設立了營業(yè)機構和場所,并按東道國國內法的規(guī)定對其征稅。與此同時,對非居民企業(yè)取得的股息、利息和特許權使用費,通常按低于締約國國內法規(guī)定的預提所得稅稅率征稅。二是避免和消除雙重征稅。例如,對人(居民企業(yè))的管轄沖突,一方面通過居民企業(yè)的定義,明確屬人管轄權調整的范圍;另一方面,通過雙邊或多邊稅收抵免條款。明確相關國家避免和消除雙重征稅的責任和義務。三是防止濫用協(xié)定避稅和偷逃稅。例如,我國在對外談簽的國際稅收協(xié)定中規(guī)定,我國居民企業(yè)從相關締約國取得的股息,只有在擁有支付股息的締約國居民企業(yè)10%以上的股份時,才能考慮稅收抵免。
由此可見,按照各國國內法和國際稅收協(xié)定的有關規(guī)定,對居民企業(yè)來源于境內的所得,居住國擁有獨占征稅權,但對其來源于境外的所得,居住國和東道國則共同享有征稅權,或者說,對非居民企業(yè)來源于境內的所得,東道國享有優(yōu)先征稅權,居住國享有最終征稅權。我國作為發(fā)展中大國,經濟發(fā)展迅速,外貿依存度較高,同時面臨著資源環(huán)境的制約,鼓勵居民企業(yè)向境外發(fā)展已成為一種必然選擇。
四、實踐中涉及稅收管轄權的判定及思考
在經濟全球化浪潮的推動下,跨國企業(yè)的戰(zhàn)略布局、組織結構、業(yè)務流程、資源配置方式及稅收籌劃等發(fā)生了重大變化,國際公認的稅收管轄權原則面臨新的挑戰(zhàn),現(xiàn)有的國際稅收分配關系受到較大的沖擊。對此,發(fā)達國家作為資本,技術和高端產品輸出國,多通過延伸居民(公民)稅收管轄權的深度,來減少本國稅收流失。而發(fā)展中國家則通過拓展來源地稅收管轄權的廣度,來維護本國稅收權益。我國作為世界上最大的發(fā)展中國家,既是全球較大的資本、技術和產品輸入國,又是新興的資本、技術和產品輸出國,本著互惠互利、合作雙贏的精神,通過國內法和國際稅收協(xié)定適度調整稅收管轄權的行使范圍,進一步理順國際稅收分配關系,具有重大的現(xiàn)實意義和深遠的歷史影響。為此,除應繼續(xù)堅持傳統(tǒng)的居民居住和所得來源地管轄權原則外,有必要根據外包、離岸經營、電子商務的新特點,對稅收管轄權的判定標準作出新的規(guī)定,以促進國際經濟技術合作與交流,維護國家權益及經濟安全。
(一)外包的稅收管轄判定標準
外包是指跨國企業(yè)將非核心業(yè)務分解并轉移到投資較少、成本較低、質量和效率較高的國家或地區(qū)的做法。從跨國企業(yè)開展外包業(yè)務的情況看,外包的形式和內容多種多樣,但涉及相關國家企業(yè)所得稅問題的主要是離岸外包,即將企業(yè)的制造流程、呼叫中心、軟件編程、人力資源、物流和會計流程等外包給國外供應商。基于此,與營業(yè)利潤有關的稅收,相關國家可以按照傳統(tǒng)的稅收管轄原則.對發(fā)包企業(yè)和外包供應商進行稅收管轄。具體而言.發(fā)包企業(yè)可以將外包成本與其取得的營業(yè)收入相配比,并按其居住國的有關規(guī)定計算納稅。而外包供應商則可將外包收入與其承攬外包業(yè)務所發(fā)生的成本費用相配比.并按其居住國的有關規(guī)定計算納稅。與特許權使用費有關的稅收,情況則較為復雜。從發(fā)包企業(yè)的角度看,其外包的通常為非核心業(yè)務流程,而核心業(yè)務流程或高端技術和產品仍留在本企業(yè)內部。即使是軟件外包業(yè)務,也是為企業(yè)高端技術和產品服務的,且外包軟件已以合同約定的價格向供應商買斷。因此,不存在向外包供應商額外支付特許權使用費問題。從外包供應商的角度看,其開發(fā)的產品雖然涉及知識產權問題,但其開發(fā)的產品是為發(fā)包企業(yè)的核心業(yè)務流程服務的,且已以合同約定的價格買斷,因此,也不存在額外收取特許權使用費問題。基于上述情況,筆者認為,只要外包供應商以企業(yè)形式存在,對其承攬外包業(yè)務取得的收入,就應按傳統(tǒng)的居民居住和所得來源地標準進行管轄。
(二)離岸經營的稅收管轄標準