國際刑法論文精選(九篇)

前言：一篇好文章的誕生，需要你不斷地搜集資料、整理思路，本站小編為你收集了豐富的國際刑法論文主題范文，僅供參考，歡迎閱讀并收藏。

第1篇：國際刑法論文范文

作者：喬宇 單位：華中師范大學(xué)政法學(xué)院

首先，從歷史傳統(tǒng)的角度來看，荷蘭國際私法傳統(tǒng)上就認(rèn)為，荷蘭法院對于涉外民商事案件進(jìn)行審理時(shí)，可根據(jù)當(dāng)事人自己的意志來選擇管轄法院。同時(shí)，荷蘭的國際私法大部分通過國內(nèi)立法和判例法確定，荷蘭的法官接受本國國內(nèi)的法律教育較為普遍，因此適用荷蘭的國內(nèi)法。其次，從實(shí)踐的角度比較，荷蘭國際法深受國際因素的影響較為明顯。而在事務(wù)中，荷蘭的國內(nèi)法院很少使用外國法，只有在很少數(shù)的情況下根據(jù)國際法的一些沖突規(guī)則適用荷蘭的沖突規(guī)范。也證明了荷蘭的國際私法具有國內(nèi)性。美國學(xué)者關(guān)于國際私法的觀點(diǎn)。在美國傳統(tǒng)國際私法流派盛行時(shí)期，美國法院審理涉外民商事案件時(shí)更多的傾向于屬地主義，即國際私法屬于國內(nèi)法的一部分，無論是外籍移民還是外國人的案件時(shí)，適用美國的法律進(jìn)行審判，如果涉及到涉外因素，可以將外國規(guī)范轉(zhuǎn)化為與國內(nèi)規(guī)范類似的規(guī)范，這樣就把這種規(guī)范合并到本地法之中，這種規(guī)范可以被稱為外國的內(nèi)國規(guī)范。這是建立在大陸法系的國際私法的內(nèi)容影響下又加入美國本土的元素。而之后的一些案例實(shí)踐中卻偏離了傳統(tǒng)國際私法的觀點(diǎn)，卻不再強(qiáng)調(diào)國際私法是國內(nèi)法性質(zhì)還是國際法性質(zhì)，提出了“政府利益分析說”“法院地法說”等，這些都使美國學(xué)者關(guān)于國際私法的觀點(diǎn)更加具有實(shí)用性、靈活性。為各個(gè)國家解決國際法中涉外民商事法律關(guān)系提供了很好的借鑒。歷史發(fā)展規(guī)律的分析方法。歷史發(fā)展規(guī)律的分析方法是指在研究國際私法性質(zhì)中，從國際私法的萌芽、發(fā)展、、未來方向四個(gè)方面進(jìn)行分析。17世紀(jì)各國學(xué)者的學(xué)說如“意思自治”、“國際禮讓說”、“法律關(guān)系本座說”等對當(dāng)時(shí)的國際私法研究產(chǎn)生了重要影響的同時(shí)也證明了國際私法萌芽時(shí)期與國內(nèi)法密切聯(lián)系?？梢钥闯鲈搶W(xué)說無非調(diào)整的是各個(gè)城邦之間法律沖突，具有國內(nèi)法性質(zhì)。18世紀(jì)以后，國際私法才開始進(jìn)入立法階段，即國際私法以法典的形式開始萌芽。1756年《巴伐利亞法典》是迄今為止最早規(guī)定國際私法規(guī)范的國內(nèi)立法。之后19世紀(jì)初，1804年《法國民法典》等均在國內(nèi)法中規(guī)定了國際私法的規(guī)范。

可以看到，從國際私法萌芽時(shí)期就具有國內(nèi)法規(guī)范。19世紀(jì)末20世紀(jì)初，在歐洲，國際私法統(tǒng)一化運(yùn)動(dòng)興起。此時(shí)的國際私法不再是單純的國內(nèi)立法的模式。國際私法超越了國內(nèi)法的界限，各家注重國際間各個(gè)國家的協(xié)議協(xié)定。如1883年由11個(gè)國家簽訂的《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》其中規(guī)定了國民待遇原則、強(qiáng)制許可專利原則等，到2004年12月底，締約方總數(shù)為168個(gè)國家，其覆蓋的范圍越來越廣。國際私法開始向國際法方向發(fā)展。20世紀(jì)30年代以來，尤其是第二次世界大戰(zhàn)之后，國際私法達(dá)到了階段，出現(xiàn)了空前繁榮的局面。聯(lián)合國、歐共體制定的《國際貨物買賣合同法律適用公約》等國際條約數(shù)量日益增多，無論是雙邊、多邊條約，區(qū)域性、普遍性條約，專門性、綜合性條約都說明在統(tǒng)一國際私法尚未形成時(shí)，依然會(huì)向國際法方向發(fā)展；同時(shí)，全球化使各個(gè)國家的聯(lián)系加強(qiáng)，同時(shí)沖突增多。因此可以看到，雖然目前國際私法仍以國內(nèi)法為主，但是必定會(huì)向國際法方向發(fā)展。質(zhì)變量變分析法。任何事物的發(fā)展都是要經(jīng)過量變的，當(dāng)量變積累到一定程度就會(huì)產(chǎn)生質(zhì)變，即事物的飛躍。量變是質(zhì)變的必要準(zhǔn)備，質(zhì)變是量變得必然結(jié)果，兩者相互促進(jìn)，共同促成事物的發(fā)展。國際私法不僅是一個(gè)多變量，還是一個(gè)相關(guān)量。在國際私法剛產(chǎn)生之初主要是國內(nèi)法的性質(zhì)，通過國內(nèi)的立法以及判例確定解決涉外民商事法律關(guān)系，但是隨著國際私法的不斷發(fā)展，其涉及的范圍越來越廣，涉及的利益越來越多，在一定積累下朝著國際法方向發(fā)展。國際私法越發(fā)達(dá)，其國際法屬性就越強(qiáng)。但是現(xiàn)有條件下，要發(fā)現(xiàn)這個(gè)“臨界點(diǎn)”（對于定性和定量分析）相當(dāng)困難甚至不可能，但是隨著科學(xué)的發(fā)展和法學(xué)研究的現(xiàn)代化，我們會(huì)找到滿意的答案。

因?yàn)闆]有統(tǒng)一的國際私法出現(xiàn)，而國際之間聯(lián)系的越來越密切，各個(gè)國家自由、平等影響使得國際私法的性質(zhì)在學(xué)理上的討論仍將繼續(xù)。但是通過不同的哲學(xué)方法卻得出的一個(gè)基本共同的答案即國際私法的性質(zhì)根據(jù)著眼點(diǎn)不同各國的實(shí)際情況加以不同對待，從世界范圍來看，目前的國際私法依然以國內(nèi)法性質(zhì)為主，但隨著發(fā)展與創(chuàng)新必將向國際法方向發(fā)展。這種趨勢既符合國內(nèi)不同國情的需要又符合世界的潮流，將在繼續(xù)研究中不斷發(fā)展充實(shí)。

第2篇：國際刑法論文范文

關(guān)鍵詞：個(gè)人國家國際法主體人權(quán)

傳統(tǒng)國際法一直認(rèn)為國際法是調(diào)整國家之間關(guān)系的法律，從而國家是國際法的主體，個(gè)人是國際法調(diào)整的對象。但是，由于兩次世界大戰(zhàn)和其后南非種族隔離、前南斯拉夫種族清洗、盧旺達(dá)種族滅絕等一系列嚴(yán)重侵犯人權(quán)事件的發(fā)生，國際社會(huì)日益重視對個(gè)人權(quán)利的保護(hù)。值得注意的是，本來主張國家是唯一的國際法主體的《奧本海國際法》現(xiàn)也認(rèn)為個(gè)人在一定程度上也是國際法的主體。所以，個(gè)人在國際法上的主體資格問題產(chǎn)生了爭論。那么，個(gè)人包括自然人和法人，是否為國際法的主體呢？

一、關(guān)于個(gè)人的主體資格的爭議

個(gè)人是不是國際法的主體，國際法學(xué)界觀點(diǎn)眾多，總體上可以分為兩類：肯定說與否定說?？隙ㄕf，即認(rèn)為個(gè)人是國際法的主體，但各法學(xué)流派又有不同的主張。一種觀點(diǎn)認(rèn)為個(gè)人是國際法的主體，而且是唯一的主體。因?yàn)閲抑皇且粋€(gè)抽象的概念，國家承擔(dān)的國際權(quán)利和義務(wù)的最終承受者仍是個(gè)人。這種觀點(diǎn)過分的強(qiáng)調(diào)抽象概念而忽視了國際社會(huì)的現(xiàn)實(shí)，不適用于實(shí)踐。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，個(gè)人是國際法的主體，但不是主要的主體，個(gè)人只在一定范圍內(nèi)起一定作用，這種觀點(diǎn)為較多的法學(xué)家所接受。其基本理論是，國際法的權(quán)利和義務(wù)可以直接及于個(gè)人，因?yàn)閲H法調(diào)整的國家行為實(shí)際上是個(gè)人以國家機(jī)關(guān)代表的身份所做的活動(dòng)，國際權(quán)利和義務(wù)是通過個(gè)人來實(shí)現(xiàn)的。

否定說認(rèn)為個(gè)人不是國際法的主體，而是國際法的客體，是國際法調(diào)整的對象。絕大多數(shù)中國國際學(xué)者，如周鯁生、王鐵崖、趙理海等持此種觀點(diǎn)。他們主張?jiān)趪H法與個(gè)人之間存在著國家，國際法上的權(quán)利和義務(wù)只有通過國家才能及于個(gè)人，或者國際法轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法，由國內(nèi)法貫徹到個(gè)人，因此個(gè)人不具備國際法主體的資格。針對肯定說的各個(gè)論點(diǎn)，否定個(gè)人是國際法主體的學(xué)者提出了以下理由：

（一）關(guān)于外交代表享有外交特權(quán)和豁免的問題

國際法雖然規(guī)定外交代表享有外交特權(quán)和豁免，但前提是他們代表國家執(zhí)行外交職務(wù)。如果他們不是國家代表而只是個(gè)人的身份，就不能享有外交特權(quán)與豁免了。其實(shí)，外交特權(quán)與豁免是一種國家權(quán)利而不是個(gè)人權(quán)利，個(gè)人只能依國家代表的身份享有。

（二）關(guān)于個(gè)人國際罪行的懲處問題

國際法中明確規(guī)定了“普遍管轄權(quán)”，即行為人若觸犯了“對抗國際社會(huì)罪”，國際社會(huì)中任何國家對此犯行之人均有管轄權(quán)。這就是說任何國家和國際法庭對犯有國際罪行的個(gè)人有懲處的權(quán)利，而罪犯所屬國負(fù)有不得保護(hù)和干涉的義務(wù)。所以，懲處國際罪是一種國家的權(quán)利與義務(wù)，個(gè)人只是懲處的對象。

（三）關(guān)于人權(quán)保護(hù)的問題

《聯(lián)合國》一些國際公約具有保護(hù)人權(quán)的規(guī)定，但是這些國際文件都是國家而不是個(gè)人參加制定的，因此個(gè)人的人權(quán)和基本的自由的保護(hù)不是國際法直接賦予個(gè)人的，國家在國際公約與個(gè)人之間起中介作用。

（四）關(guān)于個(gè)人在國際法上的訴訟權(quán)問題

在國際上確有一些條約規(guī)定個(gè)人在國際法庭上享有訴訟權(quán)，如1907年中美洲法院條約規(guī)定個(gè)人（締約國國民）有權(quán)在該法院對其他締約國提訟，但這種情況還很少見。事實(shí)上，個(gè)人還不具有國際機(jī)構(gòu)的廣泛的任意的訴權(quán)。故此，在國際法的現(xiàn)階段，個(gè)人不是國際法的主體。

二、爭議雙方的得失及國際法未來的發(fā)展方向

長久以來傳統(tǒng)國際法中，否定說占據(jù)著主導(dǎo)地位，有學(xué)者將這種以國家間體制為基礎(chǔ)，只承認(rèn)國家是國際法唯一法律人格者的觀點(diǎn)稱之為國際法中的“迷思”（Myth），這種迷思承合了國家理論，有利于以國家為中心的統(tǒng)治權(quán)的行使，深受實(shí)證主義學(xué)者的推崇。

然而在主客體二分的實(shí)證主義教條下，個(gè)人在國際法上不被認(rèn)為具有享受權(quán)利和負(fù)擔(dān)義務(wù)的能力；在這個(gè)迷思下，個(gè)人在國際法上無法享受權(quán)利與負(fù)擔(dān)義務(wù)，而只能間接的由國家所授予。也就是說，在以國家為主體的國際法體制下，“個(gè)人的權(quán)益與福利還需仰仗國家的意志與力量，方得受到應(yīng)得之保障”。

依瓦爾特曾說，“對個(gè)人的損害就是對該個(gè)人所屬國家的損害”。這就是使個(gè)人的安全與利益依賴于國家是否有保護(hù)的意愿，因?yàn)閲铱梢噪S時(shí)決定廢棄或撤消相關(guān)的國際條約或國際決議，如此一來，個(gè)人就根本無權(quán)或沒有依據(jù)在國際社會(huì)場合，爭取其應(yīng)可享有之權(quán)利。總之，簡單地將國際法界定為“國家間法”，過分強(qiáng)調(diào)國家的權(quán)力，而忽視個(gè)人在國際法上的作用，將對個(gè)人的合法權(quán)益保護(hù)不充分，個(gè)人依國家意志而得到的保障具有不確定性。

與之相反，肯定說著重強(qiáng)調(diào)個(gè)人在國際法上的權(quán)利義務(wù)，一方面有利于加強(qiáng)對人權(quán)的保護(hù)，另一方面，使個(gè)人與國家具有同等的地位，對自己的國際行為負(fù)擔(dān)義務(wù)和責(zé)任，避免在某些情況下犯罪之人以國家代表的身份或國籍作掩護(hù)而逃避責(zé)任。作為對傳統(tǒng)國際法主體理論的否定，我們必須先明確其產(chǎn)生和發(fā)展的歷史背景，因?yàn)槿魏我环N理論的產(chǎn)生都反映了時(shí)代的某種要求，只有了解歷史背景，才能從本質(zhì)上作出分析。最早提出“個(gè)人是國際法主體”的是法國學(xué)者狄驥，第二次世界大戰(zhàn)以來，美國學(xué)者杰塞普、美籍奧地利學(xué)者凱爾森、英國學(xué)者勞特派特都強(qiáng)烈主張個(gè)人是國際法的主體。這得意于二戰(zhàn)后國際法對個(gè)人在國際刑事方面所應(yīng)負(fù)責(zé)任的規(guī)范及國際人權(quán)的發(fā)展。在紐倫堡審判中，法院判決書明確說明，“國際法對個(gè)人和對于國家一樣，使其負(fù)擔(dān)義務(wù)和責(zé)任”。更重要的是，那些軍事法庭均駁回了遵守上級命令或國家法律為由的抗辯。我們必須承認(rèn)這些國際軍事審判在懲罰犯罪的角度上體現(xiàn)了法律的“正義”，但我們也必須看到在兩極分化的世界格局下，它所埋下的政治隱患和法律弊端。此后，英美國際法學(xué)者提出建立世界國家、世界政府的理論，攻擊國家，因?yàn)榉穸▏遥瑥?qiáng)調(diào)個(gè)人享受國際法上的權(quán)利，直接受國際法保護(hù)，帝國主義就可順利地對其它國家進(jìn)行侵略和干涉。我們必須認(rèn)識到，人權(quán)的美麗面紗下掩蓋的是強(qiáng)大的國家權(quán)力而非國家權(quán)利，相應(yīng)的國家義務(wù)亦無法履行，國家的國際責(zé)任更無法承擔(dān)?？梢哉f，“肯定學(xué)說”的不足在它產(chǎn)生那一刻就已形成，它的政治目的使其在實(shí)踐過程中常常會(huì)偏離正常的軌道，這是很現(xiàn)實(shí)的問題，歷史上也曾發(fā)生過。

二戰(zhàn)以后，無論在國際民族范圍或國際海域開發(fā)領(lǐng)域，以及探索外層空間方面，都大量展現(xiàn)個(gè)人的活動(dòng)。于是“國際法規(guī)開始逐漸強(qiáng)調(diào)人類在國際社會(huì)活動(dòng)中的核心地位，以及全體人類在國際社會(huì)中存在之尊嚴(yán)和價(jià)值之定位”，國際法開啟了“人權(quán)時(shí)代”的來臨。人權(quán)運(yùn)動(dòng)的開展代表者國際社會(huì)傳統(tǒng)的以國家為中心所建立起來的體系，正在做急速的改變，國際法制體系必須隨著國際潮流的走向，作出必要的調(diào)整。但就現(xiàn)階段來講，如何將“人權(quán)思想”融入國際法制體系，以及如何處理人權(quán)與的關(guān)系、個(gè)人與國家的關(guān)系，理論界莫衷一是，孰是孰非，有待實(shí)踐的檢驗(yàn)。

三、個(gè)人成為國際法主體的可能性及其相關(guān)問題

長久以來，各國法律政治制度的建立乃至于國際法律制度，大致上說都是以國家為中心，國家利益或國家價(jià)值被各個(gè)國家視為生存和發(fā)展所追求的最終目的。但是，政治制度與法律制度發(fā)展也帶動(dòng)了整個(gè)社會(huì)民主思潮的洶涌澎湃，人權(quán)運(yùn)動(dòng)逐漸興起，進(jìn)而帶動(dòng)了整個(gè)國際發(fā)展出以個(gè)人為中心的個(gè)人價(jià)值。國際法正經(jīng)歷著巨大的變化，這種變化反映在國際法主體的問題的上，便是否定說與肯定說之爭。

然而，無論是否定說還是肯定說都是一定歷史階段的產(chǎn)物，都受所處的歷史環(huán)境的影響，綜合反映異國乃至國際社會(huì)的政治、經(jīng)濟(jì)、文化等因素的發(fā)展要求，二者孰優(yōu)孰劣不是重點(diǎn)。重要的是，我們應(yīng)從雙方的爭議中看到國際法未來發(fā)展方向。在經(jīng)歷了個(gè)人不是國際法主體——否定個(gè)人不是國際法主體（肯定個(gè)人主體資格）之后，我們要大膽地提出在新的基礎(chǔ)、新的條件下的肯定，即國家在現(xiàn)階段仍是國際法的主體，但不排斥個(gè)人成為國際法主體的可能性，遵循“合法、合理”的原則，適時(shí)、適當(dāng)?shù)亟蛹{個(gè)人成為國際法的主體，也就是完成“肯定——否定——否定之否定的”發(fā)展過程。

合法是指接納個(gè)人成為國際法主體的程序應(yīng)符合法律程序。之所以強(qiáng)調(diào)程序上合法，一方面可給予個(gè)人充足的時(shí)間，使其逐步具備成為國際法主體所具有的獨(dú)立承擔(dān)國際權(quán)利與義務(wù)的能力，只要具備主體的資格，便可順乎自然的成為國際法的主體；另一方面，有利于防止某些大國為了實(shí)現(xiàn)本國的政治經(jīng)濟(jì)目的，而強(qiáng)行將個(gè)人納入國際法主體的范圍，無視他國，破壞人民民主運(yùn)動(dòng)。由于國際法的淵源為國際條約、國際慣例及一般原則等，國家之間可以通過條約的形式對個(gè)人的主體資格予以確認(rèn)，如1905年歐洲人權(quán)公約所設(shè)置的機(jī)制：個(gè)人有權(quán)去執(zhí)行或去促進(jìn)實(shí)現(xiàn)任何一項(xiàng)有利于他本身的國際判決。

合理是指接納個(gè)人為國際法主體的過程中，應(yīng)本著“公平、正義”的價(jià)值理念，適度地予以認(rèn)可、接受。我們必須承認(rèn)即便在未來不久的時(shí)間里，個(gè)人已完全具備國際法主體的資格，但也只能獲得有限度的主體地位，國家在國際社會(huì)中仍扮演者最重要的角色。國際法在其基本性質(zhì)上是一個(gè)持續(xù)發(fā)展的決策過程，傳統(tǒng)國際法學(xué)者長久以來就認(rèn)為唯有國家才是國際法的主體，因此決策權(quán)一直掌握在國家的手中，個(gè)人只有在不影響國家權(quán)利及國家價(jià)值的情況下，才能成為國際法的主體，個(gè)人的成長必須是適度的。

個(gè)人在成長為國際法主體的道路上尚處于萌芽階段，國家與個(gè)人都應(yīng)為此而作出努力，以下就國家與人權(quán)談兩點(diǎn)相關(guān)問題。

（一）關(guān)于個(gè)人權(quán)利的獲得

無庸諱言的，因?yàn)橹饾u演進(jìn)的結(jié)果，使得國家在國際社會(huì)中不但對其他國家而且其管轄領(lǐng)域內(nèi)的本國籍人民，均為最高權(quán)威者，要國家剝奪自己的一些源于的“特權(quán)”給予個(gè)人實(shí)體，那是不容易的，但我們也應(yīng)看到個(gè)人的地位比以往來說已經(jīng)具有相當(dāng)顯著的進(jìn)步，只要國家不再將個(gè)人已獲得的權(quán)利與自由剝奪，個(gè)人在國際社會(huì)中所扮演的角色，會(huì)因國際活動(dòng)的增多而不斷突顯。個(gè)人的權(quán)利與義務(wù)的范圍也將與之拓展，并得到國際法相應(yīng)的保護(hù)。因此，國家要慎重行使締結(jié)條約及條約撤消的權(quán)力，以免使個(gè)人的權(quán)利義務(wù)喪失法源依據(jù)。

（二）關(guān)于國際人權(quán)的保護(hù)

國際社會(huì)對人權(quán)的尊重與保護(hù)，已取得相當(dāng)程度的共識，但是自始至終在執(zhí)行國際人權(quán)保障方面卻一直存在著相當(dāng)大的問題，再加上某些超級大國以人權(quán)為旗幟侵犯他國，使人權(quán)保護(hù)在實(shí)際執(zhí)行中遭到國家的排斥，這勢必影響到個(gè)人能否成為國際法主體的問題。中國政府在人權(quán)問題上曾經(jīng)表示，“中國主張任何國家實(shí)現(xiàn)和維護(hù)人權(quán)的道路，但不能脫離該國的歷史和政治、經(jīng)濟(jì)、文化的具體國情，并由國家通過國內(nèi)立法對人權(quán)制度予以確認(rèn)和保護(hù)”，通過國內(nèi)立法的方式對人權(quán)制度予以確認(rèn)和保護(hù)，雖然時(shí)間較長，但在現(xiàn)今仍是處理與人權(quán)關(guān)系的一個(gè)途徑，也是兩者之間的平衡點(diǎn)。

僅要研究和本國利益密切相關(guān)的問題，更要研究攸關(guān)全人類總體利益的重大問題”。在現(xiàn)代國際法領(lǐng)域，個(gè)人實(shí)體的地位如何是這樣一個(gè)重要的學(xué)術(shù)話題。在現(xiàn)階段國家是國際法的主體，而且在相當(dāng)長的一段時(shí)期內(nèi)，其主體地位不會(huì)改變，但我們不能忽視個(gè)人在國際社會(huì)中的作用，可以說，個(gè)人是一個(gè)走在路上的國際法主體，在國際社會(huì)發(fā)展過程中適時(shí)、適度的予以認(rèn)可、接納。

參考文獻(xiàn)：

[1]王鐵崖．國際法．法律出版社．2008年版．

[2]朱奇武．中國國際法的理論與實(shí)踐．法律出版社．1995年版．

[3]谷盛開．國際人權(quán)法：美洲區(qū)域的理論與實(shí)踐．山東人民出版社．2007年版．

[4]吳嘉生．國際法學(xué)原理——本質(zhì)與功能之研究．五南圖書出版社．2000年版．

[5]李浩培．國際法的概念和淵源．貴州人民出版社．1994年版．

第3篇：國際刑法論文范文

【關(guān)鍵詞】馳名商標(biāo)；仲裁機(jī)構(gòu)；合法性 

本人作為湖北省荊州市仲裁委員會(huì)的仲裁員，有一次曾接到在該仲裁委工作的以前一個(gè)學(xué)生電話，他代某個(gè)沿海企業(yè)咨詢仲裁機(jī)構(gòu)可否仲裁馳名商標(biāo)案件，可否認(rèn)定馳名商標(biāo)？并說沿海企業(yè)已有“仲裁認(rèn)馳”的做法。這一偶然的咨詢，加之理論界司法實(shí)務(wù)界對仲裁認(rèn)馳各種爭論，自然引發(fā)了長期從事知識產(chǎn)權(quán)教學(xué)與研究的我對仲裁認(rèn)馳合法性問題的思考。 

仲裁機(jī)構(gòu)是否具有認(rèn)定馳名商標(biāo)的權(quán)力或主體資格，歸根到底取決于法律如何規(guī)定，以及對這些規(guī)定如何理解和運(yùn)用。我國作為保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)國際公約的締約方和WTO的成員，相關(guān)國際公約的規(guī)定毫無疑問對我國具有約束力。所以有必要考查這些公約對馳名商標(biāo)認(rèn)定機(jī)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定。 

一、從有關(guān)商標(biāo)的國際條約看，“仲裁認(rèn)馳”具有某種可能性 

（一）國際公約的相關(guān)規(guī)定 

《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》是第一個(gè)明確規(guī)定保護(hù)馳名商標(biāo)的重要國際公約。該公約對馳名商標(biāo)認(rèn)定的機(jī)構(gòu)概括、模糊地規(guī)定為“商標(biāo)注冊國或使用國主管機(jī)關(guān)”①。而該主管機(jī)關(guān)毫無疑問由巴黎聯(lián)盟各個(gè)成員國國內(nèi)法規(guī)定。由此，仲裁機(jī)構(gòu)可否認(rèn)定馳名商標(biāo)取決于巴黎聯(lián)盟各個(gè)成員國國內(nèi)法規(guī)定。 

《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights 簡稱TRIPS）是迄今為止最具綜合性的知識產(chǎn)權(quán)多邊協(xié)議，是對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平最高的協(xié)議。該協(xié)議的第16條是有關(guān)馳名商標(biāo)的規(guī)定。但該條只是強(qiáng)調(diào)“確認(rèn)某商標(biāo)是否系馳名商標(biāo)，應(yīng)顧及有關(guān)公眾對其知曉程度”。而“有意識地回避了馳名商標(biāo)的認(rèn)定機(jī)關(guān)……實(shí)際上是將馳名商標(biāo)的認(rèn)定機(jī)構(gòu)的確定問題交由各國立法所決定。”②。然而，該協(xié)議第41條之4確立了司法終局原則，即“對于行政的終局決定……訴訟當(dāng)事人應(yīng)有機(jī)會(huì)提交司法當(dāng)局復(fù)審”。如果該行政的終局決定涉及馳名商標(biāo)認(rèn)定與保護(hù)，司法機(jī)關(guān)有權(quán)依法進(jìn)行司法審查，而該審查不僅包括法律問題而且還包括事實(shí)問題。③由于某一商標(biāo)是否馳名屬于事實(shí)問題，因而在司法終局或司法審查的范圍之內(nèi)。由此可以認(rèn)為TRIPS的司法終局原則實(shí)際上是要求各個(gè)成員賦予司法機(jī)關(guān)對馳名商標(biāo)認(rèn)定的司法審查權(quán)。2002年《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》有關(guān)馳名商標(biāo)司法認(rèn)定及其司法審查的規(guī)定正是在這一背景下作出的。依TRIPS協(xié)議這些規(guī)定，我們可以得出這樣的結(jié)論：作為“準(zhǔn)司法機(jī)關(guān)”的仲裁機(jī)關(guān)是否有權(quán)認(rèn)定馳名商標(biāo)、是否也擁有馳名商標(biāo)認(rèn)定的司法審查權(quán)，TRIPS協(xié)議并沒有給出結(jié)論，對這些問題的回答取決于WTO成員的國內(nèi)立法。 

1999年保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎聯(lián)盟及世界知識產(chǎn)權(quán)組織大會(huì)通過的《關(guān)于馳名商標(biāo)保護(hù)規(guī)定的聯(lián)合建議》則是一個(gè)就馳名商標(biāo)保護(hù)作出專門規(guī)定的重要國際公約，也是一個(gè)對馳名商標(biāo)認(rèn)定作出較為明確具體規(guī)定的國際公約。該公約規(guī)定“成員國主管馳名商標(biāo)認(rèn)定事務(wù)的機(jī)關(guān)”可以是“行政、司法或準(zhǔn)司法機(jī)關(guān)”。仔細(xì)品味這一規(guī)定，我們可以得出這樣的結(jié)論：“成員國主管馳名商標(biāo)認(rèn)定事務(wù)的機(jī)關(guān)”依舊須由成員國國內(nèi)法確定，但其性質(zhì)局限于行政、司法或準(zhǔn)司法機(jī)關(guān)。④因而作為準(zhǔn)司法機(jī)關(guān)的仲裁機(jī)構(gòu)是有可能因成員國國內(nèi)法的規(guī)定而成為馳名商標(biāo)認(rèn)定機(jī)關(guān)的。 

可見，在保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的一系列重要國際公約中，對于馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)由誰來認(rèn)定，大都有意采取了回避態(tài)度，沒有直接指明具體機(jī)構(gòu)，而只是模糊、原則性的規(guī)定為“商標(biāo)注冊國或使用國主管機(jī)關(guān)”或成員國國內(nèi)法確定的機(jī)構(gòu)。因此，我國并沒有因?yàn)閰⒓颖Ｗo(hù)知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)國際公約，而承受馳名商標(biāo)必須有某一或某些特定機(jī)關(guān)來認(rèn)定的約束。但是，從我國所參加的國際公約看，作為準(zhǔn)司法機(jī)關(guān)的仲裁委員會(huì)是完全有可能因?yàn)槲覈鴩鴥?nèi)法的規(guī)定，從而成為馳名商標(biāo)的認(rèn)定機(jī)構(gòu)的。當(dāng)然，這種可能性在我國能否轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)，取決于我國國內(nèi)法的相關(guān)規(guī)定。 

二、從國內(nèi)法有關(guān)規(guī)定看，既未明文禁止又未明確授權(quán)“仲裁認(rèn)馳” 

2001年第二次修訂的《商標(biāo)法》并沒有明確規(guī)定馳名商標(biāo)的認(rèn)定主體，而只是在第二條授權(quán)“國務(wù)院工商行政管理部門商標(biāo)局主管全國商標(biāo)注冊和管理的工作”，并規(guī)定“國務(wù)院工商行政管理部門設(shè)立商標(biāo)評審委員會(huì)，負(fù)責(zé)處理商標(biāo)爭議事宜”。依據(jù)該授權(quán)，國務(wù)院在2002年頒布實(shí)施的《商標(biāo)法實(shí)施條例》中規(guī)定：在商標(biāo)注冊、商標(biāo)評審過程中，為解決相關(guān)爭議的需要，商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會(huì)可以應(yīng)有關(guān)當(dāng)事人的請求認(rèn)定馳名商標(biāo)⑤。據(jù)此，商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會(huì)獲得了馳名商標(biāo)的合法認(rèn)定主體資格。 

2013年8月新修訂的《商標(biāo)法》在第十四條對馳名商標(biāo)的認(rèn)定主體作出了明確的授權(quán)性規(guī)定：“在商標(biāo)注冊審查、工商行政管理部門查處商標(biāo)違法案件過程中，當(dāng)事人依照本法第十三條規(guī)定主張權(quán)利的，商標(biāo)局根據(jù)審查、處理案件的需要，可以對商標(biāo)馳名情況作出認(rèn)定。”“在商標(biāo)爭議處理過程中，當(dāng)事人依照本法第十三條規(guī)定主張權(quán)利的，商標(biāo)評審委員會(huì)根據(jù)處理案件的需要，可以對商標(biāo)馳名情況作出認(rèn)定。”“在商標(biāo)民事、行政案件審理過程中，當(dāng)事人依照本法第十三條規(guī)定主張權(quán)利的，最高人民法院指定的人民法院根據(jù)審理案件的需要，可以對商標(biāo)馳名情況作出認(rèn)定。”據(jù)此，商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會(huì)和“最高人民法院指定的人民法院”獲得了馳名商標(biāo)的認(rèn)定主體資格。所謂“最高人民法院指定的人民法院”，依2009年《最高人民法院關(guān)于涉及馳名商標(biāo)認(rèn)定的民事糾紛案件管轄問題的通知》的規(guī)定，是指“省、自治區(qū)人民政府所在地的市、計(jì)劃單列市中級人民法院，以及直轄市轄區(qū)內(nèi)的中級人民法院”。因此，學(xué)術(shù)界和司法實(shí)務(wù)界普遍認(rèn)為，馳名商標(biāo)的認(rèn)定方式有兩種：行政認(rèn)定與司法認(rèn)定。

那么，作為準(zhǔn)司法機(jī)關(guān)的仲裁機(jī)構(gòu)是否具有認(rèn)定馳名商標(biāo)的資格呢？考查我國現(xiàn)行的商標(biāo)法上述規(guī)定，我們可以得出這樣的結(jié)論：法律既沒有明確授權(quán)，也沒有明文禁止。 

三、仲裁認(rèn)馳合法性問題之探析 

仲裁機(jī)構(gòu)是否具有認(rèn)定馳名商標(biāo)的主體資格，取決于如何理解我國商標(biāo)法的上述規(guī)定。對此，理論界、司法實(shí)務(wù)界存在激烈的爭論。 

持否定觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為公權(quán)力說認(rèn)為：盡管我國法律沒有明文禁止仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)定馳名商標(biāo)，但認(rèn)定馳名商標(biāo)是一種公權(quán)力，應(yīng)體現(xiàn)社會(huì)主體的綜合利益，在民主集中制國家，認(rèn)定馳名商標(biāo)須要有法律的授權(quán)。而仲裁機(jī)構(gòu)是一種民間組織，對于平等主體之間因可以自行設(shè)置的權(quán)益而產(chǎn)生的糾紛，起到居間仲裁的作用，由這樣的民間組織行使認(rèn)定馳名商標(biāo)職能并不妥當(dāng)。⑥ 

持肯定觀點(diǎn)的學(xué)者則認(rèn)為既然法律沒有禁止仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)定馳名商標(biāo)，加之法律也沒有規(guī)定認(rèn)定馳名商標(biāo)“這一法律事實(shí)”需要特別的授權(quán)，而仲裁機(jī)構(gòu)在審理案件時(shí)又必須查清案件事實(shí)，所以，仲裁機(jī)構(gòu)因“審案需要”而認(rèn)定馳名商標(biāo)是合情合理合法的。⑦ 

本人認(rèn)為，認(rèn)定馳名商標(biāo)不一定就屬于“公權(quán)力”的范疇。無論是上述國際條約還是我國商標(biāo)法，都一致認(rèn)為馳名商標(biāo)在本質(zhì)上是指為相關(guān)公眾廣為知曉的商標(biāo)。因此，從理想主義出發(fā)，商標(biāo)是否馳名，最有發(fā)言權(quán)的是“相關(guān)公眾”或其組成的民間組織，而不是行使“公權(quán)力”的官方機(jī)構(gòu)。在實(shí)踐中也廣泛存在由民間組織直接或間接認(rèn)定馳名商標(biāo)的做法。如“在美國、德國，一般是由權(quán)威的社會(huì)調(diào)查機(jī)構(gòu)，采用向不同的消費(fèi)群體發(fā)放問卷的民意測試方式認(rèn)定馳名商標(biāo)。”我國在上個(gè)世紀(jì)90年度初，也曾經(jīng)出現(xiàn)過由中國消費(fèi)者協(xié)會(huì)、法制日報(bào)和中央電視合組織85萬消費(fèi)者評選中國馳名商標(biāo)的做法。這一做法后來盡管被否定，不是由于評選的民間性質(zhì)，而在于“資料的取舍和結(jié)果的產(chǎn)生實(shí)行暗箱操作”。⑧可見，仲裁機(jī)構(gòu)可否認(rèn)定馳名商標(biāo)，與其是否屬于民間組織沒有直接、必然的關(guān)系。 

“審案需要”的確為“仲裁認(rèn)馳”提供客觀現(xiàn)實(shí)的需求，但這種客觀需要不能成為“仲裁認(rèn)馳”唯一的、充分的理由。因?yàn)檫@種需要不一定就由仲裁機(jī)構(gòu)自我滿足，還可以“非我滿足”——即仲裁機(jī)構(gòu)在仲裁商標(biāo)糾紛案件時(shí)遇到需要認(rèn)定涉案商標(biāo)是否馳名的難題時(shí)，可以請求法律授權(quán)的機(jī)關(guān)予以協(xié)助對該商標(biāo)是否馳名作出認(rèn)定。就像地方工商行政管理部門在處理馳名商標(biāo)糾紛案件時(shí)，將案件材料逐級上報(bào)到商標(biāo)局，由商標(biāo)局對涉案商標(biāo)是否馳名作出認(rèn)定，地方工商行政管理部門依認(rèn)定結(jié)果再對案件進(jìn)行處理⑨。因此，我們不能僅僅因?yàn)?ldquo;審案需要”就認(rèn)為“仲裁認(rèn)馳”合法。 

如前所述，我國現(xiàn)行法律既未明文禁止又未明確授權(quán)“仲裁認(rèn)馳”，但我們更應(yīng)該注意的是：2013年新修訂的《商標(biāo)法》明確授權(quán)商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會(huì)和“最高人民法院指定的人民法院”認(rèn)定馳名商標(biāo)；此前《商標(biāo)法》雖然沒有明確授權(quán)，但在其下位法中確定了馳名商標(biāo)的認(rèn)定機(jī)關(guān)。本人認(rèn)為法律明確規(guī)定馳名商標(biāo)的認(rèn)定主體，實(shí)際上就是要求認(rèn)定馳名商標(biāo)需要特別授權(quán)。所以，應(yīng)該推定為間接排除了其他任何組織和個(gè)人認(rèn)定馳名商標(biāo)的主體資格。不能以“審案需要”或者“法律未明文禁止”為由突破法律間接禁止性規(guī)定。因此，從現(xiàn)行法律的有關(guān)規(guī)定看，“仲裁認(rèn)馳”不具有合法性。 

注釋： 

①<保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約>第六條之二（1）. 

②宋磊.仲裁認(rèn)定馳名商標(biāo)是否合法[J].中華商標(biāo)，2010（5）：65. 

③陳紹榕.論行政訴訟中事實(shí)問題審查強(qiáng)度的重新確立[EB/OL].http：//fzszy.chinacourt.org/public/detail.php？id=775，2014-7-8. 

④<關(guān)于馳名商標(biāo)保護(hù)規(guī)定的聯(lián)合建議>第一條之三. 

⑤2002年<中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施條例>第5條. 

⑥宋磊.仲裁認(rèn)定馳名商標(biāo)是否合法[J].中華商標(biāo)，2010（5）：65. 

⑦王旭光律師博客文章.仲裁認(rèn)定馳名商標(biāo)的合法性[eb/ol].http：//blog.sina.com.cn/wangxuguanglawyer，2014-7-9. 

第4篇：國際刑法論文范文

關(guān)鍵詞：增值稅增值稅轉(zhuǎn)型國民經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展

宏觀經(jīng)濟(jì)形勢的變化，使得我國稅制結(jié)構(gòu)的主體稅種——增值稅的轉(zhuǎn)型研究已經(jīng)進(jìn)入了成熟的階段。在增值稅轉(zhuǎn)型研究中更多的是從增值稅有利于促進(jìn)投資和消除重復(fù)征稅的角度進(jìn)行的，對于增值稅轉(zhuǎn)型與國民經(jīng)玫某中榷ǖ腦齔た悸塹盟坪醪還弧？/P>

一、增值稅轉(zhuǎn)型對投資與經(jīng)濟(jì)增長的影響

增值稅對經(jīng)濟(jì)的促進(jìn)作用，主要在于消除重復(fù)征稅，有利于促進(jìn)專業(yè)化分工與協(xié)作的發(fā)展，有利于實(shí)現(xiàn)市場機(jī)制下的稅收中性。但是，增值稅抵扣制度的不同，造成投資者的實(shí)際稅收負(fù)擔(dān)有所不同，進(jìn)而影響到投資者的投資積極性，最終影響到國民經(jīng)濟(jì)的增長。

以下表的計(jì)算為例，來分析不同類型的增值稅的實(shí)際稅收負(fù)擔(dān)水平。（表見《揚(yáng)州大學(xué)稅務(wù)完學(xué)報(bào)》2001年第2期第20頁）

從上表可以看出，盡管國內(nèi)生產(chǎn)總值一樣，法定稅率一樣，年折舊額、年存貨增加額和年固定資產(chǎn)增加額都一樣，但由于增值稅的類型不一樣，造成企業(yè)的實(shí)際稅收負(fù)擔(dān)不一樣。在這里需要說明的是，年存貨增加與年固定資產(chǎn)增加額之和等于年投資增加額。相比較而言，消費(fèi)型增值稅投資越多，實(shí)際稅收負(fù)擔(dān)率越低，投資越少實(shí)際稅收負(fù)擔(dān)率越高，投資增加對增值稅稅收負(fù)擔(dān)影響的程度最高。生產(chǎn)型增值稅投資越多，實(shí)際稅收負(fù)擔(dān)率越高，投資越少實(shí)際稅收負(fù)擔(dān)率越低，投資增加對增值稅稅收負(fù)擔(dān)影響的程度最低。收入型增值稅因投資的改變而造成的稅收負(fù)擔(dān)水平處于中央。這樣隨著投資的變化，當(dāng)投資增加或減少時(shí)，稅收負(fù)擔(dān)率不同，從而對經(jīng)濟(jì)增長的影響也是不一樣的。投資與實(shí)際稅收負(fù)擔(dān)率之間的關(guān)系可用投資稅收彈性來說明，主要表示稅收水平的變化對投資的影響；經(jīng)濟(jì)增長與稅收負(fù)擔(dān)率之間的關(guān)系可用稅收收入彈性來說明，主要表示隨著經(jīng)濟(jì)的增長，稅收收入將怎樣變化。

設(shè)投資增加額I=VP+FP，VP=mI，則FP=（1-m）I，m為流動(dòng)資產(chǎn)投資占總投資的比重，邊際消費(fèi)傾向?yàn)镃，按照乘數(shù)理論，國民收入增加額GDP=I/（1-C），（這里不考慮引致稅收的問題）稅收增加額為T，投資稅收彈性EI=I/T×T/I，稅收收入彈性EGDP=T/GDP×GDP/T.按此定義計(jì)算各種類型增值稅的投資稅收彈性和收入稅收彈性如下表。（表見《揚(yáng)州大學(xué)稅務(wù)完學(xué)報(bào)》2001年第2期第21頁）

由上表可以看出，在投資增加相同的時(shí)候，投資稅收彈性E生產(chǎn)型＜E收入型＜E消費(fèi)型，說明消費(fèi)型增值稅對投資的刺激程度最高。投資稅收彈性受投資結(jié)構(gòu)的影響（投資結(jié)構(gòu)上，m越小說明固定資產(chǎn)投資越大），相對于三種類型的增值稅來說，m越小，E消費(fèi)型>E收入型>E生產(chǎn)型，當(dāng)m增大時(shí)，生產(chǎn)型增值稅的刺激作用也逐漸增大，消費(fèi)型增值稅對投資的刺激作用基本不受投資結(jié)構(gòu)的影響，收入型增值稅受固定資產(chǎn)折舊方法的影響。在這里，也可以看出，隨著投資的增加，經(jīng)濟(jì)在迅速增長，稅收收入也在增加，但是，增加的幅度T低于國民收入的增加幅度GDP.因?yàn)镋GDP消費(fèi)型＜EGDP收入型＜EGDP生產(chǎn)型，說明消費(fèi)型增值稅的稅收收入隨著國民經(jīng)濟(jì)的增長，增加的幅度最低。根據(jù)上述分析，我們可以得出結(jié)論：

從總量上看，各種類型的增值稅都有促進(jìn)投資增加的作用，消費(fèi)型增值稅推進(jìn)投資增長的作用最大，而且特別有利于促進(jìn)固定資產(chǎn)的投資，生產(chǎn)型增值稅促進(jìn)投資增長的作用最小，而且僅有利于存貨投資的增加。增值稅轉(zhuǎn)型形成對投資需求的拉動(dòng)效應(yīng)，其現(xiàn)實(shí)意義是增值稅盡快轉(zhuǎn)型能較好地適應(yīng)當(dāng)今世界科技發(fā)展迅速、資本有機(jī)構(gòu)成加快的投資發(fā)展趨勢。

從對行業(yè)投資的刺激上看，消費(fèi)型增值稅特別有利于促進(jìn)資本密集型行業(yè)（固定資產(chǎn)投資多）和勞動(dòng)密集型行業(yè)（存貨投資多）投資的增長膨脹，生產(chǎn)型增值稅僅僅有利于促進(jìn)勞動(dòng)密集型行業(yè)投資。這說明實(shí)行消費(fèi)型增值稅既有利于促進(jìn)投資增長和科技進(jìn)步，又有利于促進(jìn)勞動(dòng)力就業(yè)，這對于我國解決溫飽問題以后面臨的首要問題——就業(yè)問題的解決也是有益的。增值稅轉(zhuǎn)型形成對經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整效應(yīng)。

從經(jīng)濟(jì)周期的角度看，在經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)逐步下降的時(shí)候，消費(fèi)型增值稅的推進(jìn)投資的作用，可以起到保護(hù)投資，刺激經(jīng)濟(jì)增長的作用。在經(jīng)濟(jì)增長旺盛的時(shí)候，消費(fèi)型增值稅的實(shí)施，對投資的促進(jìn)作用有可能加劇通貨膨脹的程度。實(shí)際上，在資本有機(jī)構(gòu)成越來越高的經(jīng)濟(jì)條件下，經(jīng)濟(jì)增長愈快，固定資產(chǎn)投資愈多，消費(fèi)型增值稅也就越刺激投資的膨脹。增值稅轉(zhuǎn)型形成對通貨膨脹的刺激效應(yīng)。為了保證經(jīng)濟(jì)的長期穩(wěn)定增長，我們不能不對消費(fèi)型增值稅刺激投資膨脹的影響予以足夠的重視和充分的研究。

從國家取得收入的角度上看，消費(fèi)型增值稅的稅收收入具有較強(qiáng)的累退性，有可能造成國家收入的下降和宏觀調(diào)控能力的削弱。增值稅轉(zhuǎn)型形成對稅收的累退效應(yīng)。

總之，增值稅轉(zhuǎn)型在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長方面具有較大的優(yōu)勢，但是在保證國民經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展方面，需要我們做出謹(jǐn)慎的研究。

二、增值稅轉(zhuǎn)型與國民經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展的稅收政策研究

國民經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展的基礎(chǔ)是物價(jià)的基本穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)的持續(xù)增長。實(shí)現(xiàn)國民經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展的稅收政策首先在于對物價(jià)穩(wěn)定與經(jīng)濟(jì)增長目標(biāo)優(yōu)先度的選擇。在調(diào)控的目標(biāo)上，實(shí)行“保持物價(jià)穩(wěn)定優(yōu)先，兼顧經(jīng)濟(jì)增長”目標(biāo)，把物價(jià)穩(wěn)定放在第一位，以物價(jià)穩(wěn)定促進(jìn)供求結(jié)構(gòu)的合理化，進(jìn)而促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長。理由是：

1．在處理物價(jià)穩(wěn)定與經(jīng)濟(jì)增長的關(guān)系時(shí)，我們可以從臺灣和韓國的宏觀調(diào)控目標(biāo)的策略選擇上進(jìn)行借鑒。臺灣、韓國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展實(shí)踐證明：只有堅(jiān)持物價(jià)穩(wěn)定，才能促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長。而拉美國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展實(shí)踐又證明：一味的堅(jiān)持經(jīng)濟(jì)增長，甚至以犧牲物價(jià)幣值穩(wěn)定來換取經(jīng)濟(jì)增長的目標(biāo)，其結(jié)果只能是陷入通貨膨脹的泥沼不能自拔，經(jīng)濟(jì)也陷入停滯狀況（邱崇明《發(fā)展中國家（地區(qū)）通貨膨脹比較研究》）。持續(xù)多年的高經(jīng)濟(jì)增長已經(jīng)使我國的經(jīng)濟(jì)走上了新的臺階。經(jīng)濟(jì)增長的目標(biāo)不應(yīng)永遠(yuǎn)處于我國的宏觀調(diào)控首要目標(biāo)位置。據(jù)世界銀行計(jì)算，從1979年-1995年，中國潛在的經(jīng)濟(jì)增長率為9.1%.我國近年來的增長率大體上也維持在8%以上，這說明我國的經(jīng)濟(jì)增長已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了較高的增長水平。在保持適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)增長的同時(shí)，必須把經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展放在首要地位，否則，就有可能欲速則不達(dá)。

2．物價(jià)的不穩(wěn)定已經(jīng)成為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的大敵。通貨緊縮會(huì)引起經(jīng)濟(jì)的衰退，通貨膨脹也會(huì)影響經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。通常人們認(rèn)為，物價(jià)指數(shù)保持在3%-5%之間，是能夠?yàn)槿藗兯邮艿?，也是有利于?jīng)濟(jì)增長的。在我國近年來的物價(jià)指數(shù)連年下跌的情況下，應(yīng)考慮我國的物價(jià)指數(shù)恢復(fù)至1%-3%的水平，阻止物價(jià)下跌的趨勢。而當(dāng)物價(jià)指數(shù)恢復(fù)至合理水平時(shí)，就應(yīng)該保證物價(jià)的穩(wěn)定以防通貨膨脹的發(fā)生。

目前我國的物價(jià)指數(shù)基本維持在3%左右，正是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的良好時(shí)期。稅收政策調(diào)控經(jīng)濟(jì)的目標(biāo)也應(yīng)該確定為促進(jìn)物價(jià)穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)增長，把物價(jià)穩(wěn)定放在第一位。

第二，我國物價(jià)不穩(wěn)定的根本原因是國民經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的不合理。從供求結(jié)構(gòu)和總量方面看，引起物價(jià)不穩(wěn)定的原因無外乎兩個(gè)方面，一是貨幣供應(yīng)，二是供求結(jié)構(gòu)和供求總量。從貨幣供應(yīng)的角度看，我國的貨幣供應(yīng)量增長速度一直維持較高的水平。據(jù)北京國民經(jīng)濟(jì)研究所提供的有關(guān)資料表明：由于國家采用增加貨幣供應(yīng)量的方法拉動(dòng)經(jīng)濟(jì)，近年來貨幣的供應(yīng)量不斷增加，M1基本上維持在18%左右。這已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了國民經(jīng)濟(jì)的增長速度，事實(shí)上中央銀行在擴(kuò)大貨幣供應(yīng)量的政策上也是有所顧忌，采取的穩(wěn)健的貨幣政策以求得拉動(dòng)經(jīng)濟(jì)增長和物價(jià)的上升，但效果并不明顯。這說明我國的通貨緊縮的趨勢并不是貨幣供應(yīng)量的縮小造成的。按照馬克思的社會(huì)必要?jiǎng)趧?dòng)時(shí)間理論的第二含義（姜啟渭《對馬克思社會(huì)必要?jiǎng)趧?dòng)時(shí)間雙重含義問題的再探討》，《經(jīng)濟(jì)評論》1999.6）：社會(huì)必要?jiǎng)趧?dòng)時(shí)間，即社會(huì)總勞動(dòng)按社會(huì)需要的比例應(yīng)該分配到某一生產(chǎn)部門的勞動(dòng)時(shí)間，是這個(gè)勞動(dòng)量決定這個(gè)部門的總價(jià)值。而用這個(gè)部門的生產(chǎn)的商品總量來分?jǐn)傔@個(gè)總勞動(dòng)、總價(jià)值，就得出單位商品的勞動(dòng)量和價(jià)值量。這說明某個(gè)產(chǎn)業(yè)部門商品的價(jià)值與社會(huì)總勞動(dòng)在各個(gè)部門之間的分配有關(guān)，分配的標(biāo)準(zhǔn)是社會(huì)的需要。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)中，由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不平衡，存在著生產(chǎn)效率高的部門，也存在著生產(chǎn)效率低的部門，它們之間的商品交換會(huì)因生產(chǎn)效率高低的變化引起社會(huì)總勞動(dòng)在各個(gè)部門之間的分配的變化，從而引起各個(gè)部門商品價(jià)值的變化，進(jìn)而因商品交換引起一般物價(jià)水平的變化。

長期以來，我國的經(jīng)濟(jì)增長與物價(jià)穩(wěn)定之間的關(guān)系基本上呈現(xiàn)出正相關(guān)的態(tài)勢。然而近幾年經(jīng)濟(jì)增長與物價(jià)穩(wěn)定之間的關(guān)系耐人尋味。一方面經(jīng)濟(jì)表現(xiàn)出較高的增長，另一方面，物價(jià)指數(shù)卻連年下降，甚至出現(xiàn)負(fù)增長，有人甚至對國內(nèi)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)的真實(shí)性產(chǎn)生懷疑。其實(shí)原因就在于我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展已經(jīng)到了一個(gè)新的水平，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)已經(jīng)不能順應(yīng)生產(chǎn)力發(fā)展的要求。

90年代后期，我國面臨的國際國內(nèi)形勢發(fā)生了兩個(gè)重要變化。一是國內(nèi)消費(fèi)品市場短缺時(shí)代結(jié)束，我國長期存在的需求拉動(dòng)型價(jià)格上漲不復(fù)存在；在產(chǎn)品短缺時(shí)代，企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中關(guān)注的主要是產(chǎn)量，成本和質(zhì)量是次要的，企業(yè)的增長方式是以規(guī)模擴(kuò)張的粗放型經(jīng)營，在集約型經(jīng)濟(jì)增長方式過渡的歷程中，無效的大量供給造成了存貨和庫存的積壓，形成了物價(jià)下跌。二是亞洲金融危機(jī)發(fā)生，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)與我國相近的周邊國家貨幣大幅度貶值，對我國的大宗勞動(dòng)密集型產(chǎn)品出口構(gòu)成威脅，我國產(chǎn)品價(jià)格下跌是對國際國內(nèi)形勢變化的合理反映。所以國民經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的不合理是影響國民經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展的結(jié)構(gòu)性原因。

第三，有人認(rèn)為我國的失業(yè)率較高證明我國的資源沒有充分利用，因而提出拉動(dòng)需求的經(jīng)濟(jì)增長策略是缺乏依據(jù)的。我國是一個(gè)人口和勞動(dòng)力大國，沒有實(shí)現(xiàn)充分就業(yè)并不能說明經(jīng)濟(jì)增長的潛力沒有發(fā)揮，在改革的前20年中，基礎(chǔ)設(shè)施和農(nóng)業(yè)發(fā)展的滯后一直是我國的經(jīng)濟(jì)增長的瓶頸，這一基本形勢不能搞錯(cuò)，一味運(yùn)用擴(kuò)張政策拉動(dòng)需求實(shí)現(xiàn)所謂的“充分就業(yè)”，就會(huì)造成通貨膨脹永無寧日的發(fā)生。從1998年以來，我國在宏觀經(jīng)濟(jì)政策上采取了一系列的財(cái)政、貨幣政策，包括實(shí)行利率放開、擴(kuò)大貨幣供應(yīng)量、多次降低存貸款利率、放開對銀行信貸額度的控制、采取政府增加公債的辦法啟動(dòng)內(nèi)需，起到了一定的作用，經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)回升，物價(jià)也由負(fù)增長轉(zhuǎn)為正數(shù)，2000年達(dá)到了0.3%左右。于是許多人據(jù)此判斷，我國國民經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)了平穩(wěn)發(fā)展的新拐點(diǎn)。我認(rèn)為，這一切可能都是一種表面現(xiàn)象，因?yàn)樵谖覈?，靠政府投資拉動(dòng)經(jīng)濟(jì)的辦法是有局限性的。單純依靠這種政策，可以在短期內(nèi)促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長，但很難保證有效率的長期經(jīng)濟(jì)增長，說不定會(huì)造成新的通貨膨脹。1．我國政府預(yù)算的債務(wù)依存度已經(jīng)很大，靠財(cái)政赤字進(jìn)行的投資力度不可能再有大的增加，一個(gè)國家的經(jīng)濟(jì)增長也不可能長期建立在靠政府投資進(jìn)行的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的基礎(chǔ)上；2．政府投資的效率難于提高也是一個(gè)客觀的現(xiàn)實(shí)，而且政府投資有可能產(chǎn)生某種“擠出效應(yīng)”，減少民間的有效投資，為了彌補(bǔ)增大的財(cái)政開支有可能增加加大稅收的壓力，會(huì)抑制民間擴(kuò)大投資的積極性；3．即使是政府投資有利于改變供求結(jié)構(gòu)的一部分，但能夠促進(jìn)自動(dòng)地創(chuàng)造有效需求的有效供給并不能有效地增加，從而不能形成長期的經(jīng)濟(jì)增長。因此為了實(shí)現(xiàn)國民經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展，除了實(shí)行擴(kuò)張性的需求政策（當(dāng)然包括稅收政策）外，應(yīng)把更多的注意力放在“供給方面”去，特別是解決“供給的結(jié)構(gòu)”，以有效的供給促進(jìn)需求的增長，從而促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長。

第四，為了達(dá)到調(diào)整供給結(jié)構(gòu)，實(shí)現(xiàn)物價(jià)穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)增長的目的，保證經(jīng)濟(jì)的長期穩(wěn)定發(fā)展，我認(rèn)為應(yīng)該實(shí)行“有增有減、增減結(jié)合，保持稅負(fù)不變”的稅收政策組合。所謂“有增有減、增減結(jié)合，保持稅負(fù)不變”的稅收政策組合，就是在稅收政策調(diào)節(jié)的目標(biāo)上應(yīng)堅(jiān)持促進(jìn)供給結(jié)構(gòu)優(yōu)化，保證物價(jià)穩(wěn)定第一位目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。為此：

（一）在稅收負(fù)擔(dān)的水平上保持不變，以適應(yīng)當(dāng)前財(cái)政收入緊張的形勢和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化的需要。從我國的稅收負(fù)擔(dān)總水平看，雖然預(yù)算內(nèi)的稅收總額占GDP的比重較低，1996年已經(jīng)下降到10.07%；考慮到我國的稅外收費(fèi)的特殊情況，就我國具有稅收和準(zhǔn)稅收的政府稅外收費(fèi)的總規(guī)模來看，呈現(xiàn)出居高不下的態(tài)勢。從1987年到1996年基本上都維持在24-25%左右；就稅收本質(zhì)的來源與國民經(jīng)濟(jì)價(jià)值之間的關(guān)系看，我國目前的剩余價(jià)值總量占GDP的比重一般為31-33%左右，也就是說寬口徑的稅收負(fù)擔(dān)已經(jīng)占到剩余價(jià)值總量的60%左右，雖然沒有足夠的證據(jù)說明留給企業(yè)和個(gè)人一定的收入要比40%更高，才有利于企業(yè)和個(gè)人的發(fā)展和生活的提高，但顯然國家拿走的部分不應(yīng)該超過剩余價(jià)值的總量，也就是說稅收的規(guī)模不應(yīng)該超過GDP的31-33%；就我國與發(fā)展中國家的稅收規(guī)模比較來看，有資料表明（曾國祥、劉佐主編《稅收學(xué)》，中國稅務(wù)出版社出版），在人均GDP約為8625美元以上的22個(gè)高收入國家中，其平均稅收負(fù)擔(dān)率為36.6%，平均非稅負(fù)擔(dān)率為5％，合計(jì)總體稅負(fù)為41.6%；在人均GDP695美元以下的5個(gè)低收入國家中平均稅收負(fù)擔(dān)率為18.2%，平均非稅負(fù)擔(dān)率3.7，合計(jì)21.9%.因此從整體稅負(fù)上講，我國的總體稅負(fù)不宜增加。換一個(gè)角度說，我國？牟普問埔簿齠宋夜殼暗淖芴逅案翰荒薌跎?，否则就愉\贍茉斐尚碌牟普選？/P>

（二）在稅制結(jié)構(gòu)上保持以消費(fèi)型增值稅為主體的稅制結(jié)構(gòu)，加強(qiáng)二級商品稅制的調(diào)節(jié)功能的發(fā)揮；在稅種、稅率、稅收有增有減，增減結(jié)合。目的是在充分發(fā)揮消費(fèi)型增值稅刺激投資增長的同時(shí)，運(yùn)用二級商品稅制積極調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，以產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的合理化促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的增長。

1．盡快建立以消費(fèi)型增值稅為主體，充分運(yùn)用二級商品稅制調(diào)節(jié)功能的稅制結(jié)構(gòu)。

建立以消費(fèi)型增值稅為主體，充分運(yùn)用二級商品稅制調(diào)節(jié)功能的稅制結(jié)構(gòu)，一方面是促進(jìn)供求結(jié)構(gòu)的合理化的要求。盡快實(shí)現(xiàn)增值稅的轉(zhuǎn)型，從生產(chǎn)型增值稅轉(zhuǎn)變?yōu)橄M(fèi)型增值稅既有利于有機(jī)構(gòu)成不同的企業(yè)之間的公平競爭和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化，又有利于鼓勵(lì)企業(yè)進(jìn)一步增加投資需求；而二級商品稅制特別是消費(fèi)稅，既為投資的增加提供了資本供應(yīng)，又在增值稅轉(zhuǎn)型的同時(shí)，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)合理化的調(diào)節(jié)。另一方面也是研究實(shí)現(xiàn)增值稅轉(zhuǎn)型的同時(shí)，有可能出現(xiàn)通貨膨脹的要求。據(jù)有關(guān)研究人士預(yù)測：2000年在現(xiàn)有范圍內(nèi)進(jìn)行增值稅轉(zhuǎn)型，將有284.39億元的稅式支出〖ZW（4〗陸煒、楊震《中國增值稅轉(zhuǎn)型可行行實(shí)證分析》，《稅務(wù)研究》2000年11期?！糧W）〗，因此實(shí)行轉(zhuǎn)型對于刺激投資有一個(gè)門檻效應(yīng)。這對于當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)形勢是有利的。但是實(shí)行消費(fèi)型增值稅還有一個(gè)引致稅收的問題。由于實(shí)際稅負(fù)的下降，對投資膨脹的利益驅(qū)動(dòng)是十分巨大的。通過二級商品稅制的調(diào)節(jié)作用，可以實(shí)現(xiàn)“供給會(huì)自動(dòng)的創(chuàng)造需求”的目標(biāo)。為此，在利用增值稅轉(zhuǎn)型間接減稅的同時(shí)，必須十分重視二級商品稅制的研究。具體思路主要有以下幾點(diǎn)：

第一、擴(kuò)大消費(fèi)稅的征收范圍，對高檔消費(fèi)品和高檔消費(fèi)行為提高稅率，增加高消費(fèi)人群對全國財(cái)政的貢獻(xiàn)，對某些已經(jīng)不屬于高消費(fèi)的產(chǎn)品和行為減低稅率或停止開征消費(fèi)稅，既有利于增大消費(fèi)稅的調(diào)節(jié)力度，又有利于增加高素質(zhì)勞動(dòng)的供給和儲蓄的增加。例如將高爾夫球、保齡球、桑拿按摩、高級美容、娛樂性射擊等高消費(fèi)服務(wù)項(xiàng)目以及高檔音箱、高檔攝像器材、高級滋補(bǔ)品、一次性筷子等納入消費(fèi)稅征收范圍；取消對普通化妝品、護(hù)膚護(hù)發(fā)品、汽車輪胎、散裝啤酒等項(xiàng)目的征稅；以適應(yīng)國民經(jīng)濟(jì)的宏觀調(diào)控方向和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整。

第二、擴(kuò)大資源稅的征收范圍，提高資源稅的稅率。如對水資源和森林資源課征資源稅有利于促進(jìn)資源優(yōu)勢向經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢方面轉(zhuǎn)化。

第三、繼續(xù)保持固定資產(chǎn)投資方向調(diào)節(jié)稅的重新開征權(quán)。

第四、土地增值稅作為一個(gè)單一的限制房產(chǎn)開發(fā)和消費(fèi)的稅種，應(yīng)在當(dāng)前的情況下，與固定資產(chǎn)投資方向調(diào)節(jié)稅一樣，及時(shí)停征，但保留土地增值稅的重新開征權(quán)。保留土地增值稅和固定資產(chǎn)投資方向調(diào)節(jié)稅的重新開征權(quán)的目的是為了保證稅收政策的相機(jī)抉擇的機(jī)制。

第五、為了保持增值稅的稅收中性的主體地位，在增值稅轉(zhuǎn)型的同時(shí)，縮小營業(yè)稅的開征范圍，將大部分由營業(yè)稅調(diào)節(jié)的范圍，轉(zhuǎn)為征收增值稅。

2．促進(jìn)供給，調(diào)節(jié)社會(huì)公平，促進(jìn)供求平衡

在調(diào)節(jié)供求結(jié)構(gòu)的同時(shí)，還要注意實(shí)現(xiàn)總供求的平衡，以有效的總供給實(shí)現(xiàn)有效的總需求。為此，一是增加對個(gè)人所得、收入財(cái)產(chǎn)的調(diào)節(jié)稅種。如盡快開征遺產(chǎn)稅，開征的目的既調(diào)節(jié)了收入，解決社會(huì)分配不公的問題，又有利于鼓勵(lì)人們加快消費(fèi)，促進(jìn)需求增長。在當(dāng)前我國物價(jià)指數(shù)較低的情況下，還可以實(shí)現(xiàn)物價(jià)指數(shù)的上升，起到穩(wěn)定物價(jià)的作用。二是減少企業(yè)所得稅的稅收負(fù)擔(dān)，促進(jìn)企業(yè)投資的增加，有利于促進(jìn)供給增加，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長。三是加強(qiáng)農(nóng)村費(fèi)稅改革，減輕農(nóng)民負(fù)擔(dān)，增加農(nóng)民收入水平，促進(jìn)農(nóng)民消費(fèi)水平的提高。

3．在出口退稅和稅收優(yōu)惠方面

第5篇：國際刑法論文范文

（一）商標(biāo)權(quán)的概念

商標(biāo)是一種有形的標(biāo)記，經(jīng)注冊之后標(biāo)識于商品之上。商標(biāo)是商品生產(chǎn)者出售商品、提供服務(wù)的質(zhì)量保證，更是體現(xiàn)企業(yè)商譽(yù)、企業(yè)文化的無形資產(chǎn)。而商標(biāo)權(quán)則是商標(biāo)專用權(quán)的簡稱，是指注冊商標(biāo)所有人對其注冊商標(biāo)享有的排他性支配權(quán)，在權(quán)利內(nèi)容上商標(biāo)注冊人不僅有權(quán)排除他人對其商標(biāo)使用的干涉，而且有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可在同一種或類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的權(quán)利，還有權(quán)許可他人使用其注冊商標(biāo)或依法轉(zhuǎn)讓其注冊商標(biāo)權(quán)。

（二）商標(biāo)權(quán)的保護(hù)對象

商標(biāo)權(quán)侵犯的客體是什么，即商標(biāo)權(quán)的保護(hù)對象是什么？筆者認(rèn)為，商標(biāo)權(quán)的保護(hù)對象是一個(gè)復(fù)雜的客體，從形式上來看，就是商標(biāo)所有人對商標(biāo)的專有權(quán)，從實(shí)質(zhì)上來看，則是隱藏在商標(biāo)背后的企業(yè)的商譽(yù)。正如“商譽(yù)乃商標(biāo)之靈魂，而商標(biāo)則為商譽(yù)之外在軀殼?！泵绹纳虡?biāo)法學(xué)者麥卡錫也曾經(jīng)指出，“商標(biāo)是一類非常奇特的財(cái)產(chǎn)，因?yàn)樗荒芘c其所昭示的產(chǎn)品或服務(wù)的商譽(yù)相分離而單獨(dú)存在”，因此侵犯商標(biāo)權(quán)最根本的是侵犯了商標(biāo)所有人的商譽(yù)。

二、我國商標(biāo)權(quán)刑事法律制度的現(xiàn)狀

商標(biāo)侵權(quán)行為本屬于民事侵權(quán)行為，但當(dāng)商標(biāo)侵權(quán)行為達(dá)到一定程度，則不能僅僅依靠民事途徑予以救濟(jì)，而應(yīng)當(dāng)給予刑事法律保護(hù)，以維護(hù)商標(biāo)所有人的權(quán)益。

（一）我國商標(biāo)權(quán)刑事法律保護(hù)制度的規(guī)定

2013年8月30日，《中華人民共和國商標(biāo)法》進(jìn)行了修正，在第六十七條規(guī)定“未經(jīng)商標(biāo)注冊人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，構(gòu)成犯罪的，除賠償被侵權(quán)人的損失外，依法追究刑事責(zé)任。偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識，構(gòu)成犯罪的，除賠償被侵權(quán)人的損失外，依法追究刑事責(zé)任。銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的，除賠償被侵權(quán)人的損失外，依法追究刑事責(zé)任?！薄吨腥A人民共和國刑法》中關(guān)于侵犯注冊商標(biāo)應(yīng)予追究刑事責(zé)任的相關(guān)法律條文規(guī)定于破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪章節(jié)中，在第二百一十三條、第二百十四條、第二百十五條分別規(guī)定了假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪和非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪這三種侵犯商標(biāo)權(quán)，應(yīng)予以追究刑事責(zé)任的犯罪構(gòu)成。以上四個(gè)法律條文，是我國對商標(biāo)權(quán)侵權(quán)行為追究刑事責(zé)任的依據(jù)，我國對于商標(biāo)權(quán)侵權(quán)行為的刑事法律保護(hù)也僅限于以上四個(gè)條文。

（二）我國商標(biāo)權(quán)刑事法律制度存在的缺陷

1．我國刑法對于商標(biāo)所有人權(quán)益的保護(hù)范圍過窄，無法與商標(biāo)法銜接

《中華人民共和國刑法》與《中華人民共和國商標(biāo)法》對商標(biāo)權(quán)刑事法律保護(hù)制度存在脫節(jié)現(xiàn)象，兩法之間無法銜接，刑法對于商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍過窄。《商標(biāo)法》第三條明確規(guī)定“經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)為注冊商標(biāo)，包括商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo)”，按照商標(biāo)法對注冊商標(biāo)的注釋，我們不僅要對商品商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)，同樣也要對服務(wù)商標(biāo)、集體商標(biāo)、證明商標(biāo)予以保護(hù)，但在我國的《刑法》條文中，卻將注冊服務(wù)商標(biāo)、集體商標(biāo)、證明商標(biāo)排除在刑法保護(hù)的范圍之外。

2．我國刑法對于商標(biāo)權(quán)保護(hù)的立案標(biāo)準(zhǔn)單一

縱觀《中華人民共和國刑法》對于商標(biāo)權(quán)保護(hù)的所有法律條文，我們不難發(fā)現(xiàn)，條文中以銷售金額作為追究商標(biāo)侵權(quán)人刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)。在前文中，我們也已經(jīng)討論過，商標(biāo)權(quán)保護(hù)的是什么，它保護(hù)的是商標(biāo)所有權(quán)人的專有權(quán)及商標(biāo)所有人的商譽(yù)，我們除了將商標(biāo)侵權(quán)人的銷售金額作為追訴標(biāo)準(zhǔn)之外，同樣要將商標(biāo)所有人因侵權(quán)人侵犯其商標(biāo)專有權(quán)而遭受的損失來作為追究商標(biāo)侵權(quán)人刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，而這一損失，不僅是經(jīng)濟(jì)上的損失，也有商譽(yù)上的損失。商標(biāo)所有人的商品、服務(wù)在商標(biāo)侵權(quán)人侵犯其商標(biāo)所有權(quán)后，銷售業(yè)績的降低，市場占有率的下降等都可以作為立案標(biāo)準(zhǔn)。

三、對我國商標(biāo)權(quán)刑事法律保護(hù)制度完善的建議

（一）拓寬商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍

前文我們也提到了，我國刑事立法對于商標(biāo)侵權(quán)人的追訴范圍過窄，沒有與商標(biāo)法相銜接，導(dǎo)致侵犯注冊服務(wù)商標(biāo)、集體商標(biāo)、證明商標(biāo)的行為無法追究侵權(quán)人的刑事責(zé)任，因此，在刑事立法中要拓寬商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍，將注冊服務(wù)商標(biāo)、集體商標(biāo)、證明商標(biāo)納入刑法保護(hù)的范圍。

（二）將對商標(biāo)所有人商譽(yù)的保護(hù)納入刑法的保護(hù)范圍

追究商標(biāo)侵權(quán)人刑事責(zé)任時(shí)不能僅僅以侵權(quán)人的銷售金額作為標(biāo)準(zhǔn)，要綜合考慮被侵權(quán)人的損失，更重要的是要考慮被侵權(quán)人的無形損失。同時(shí)還要注意，對商標(biāo)所有人某一注冊商標(biāo)的侵權(quán)，不僅是對侵權(quán)的這一注冊商標(biāo)的侵害，還是對商標(biāo)所有人其他注冊商標(biāo)的侵害，消費(fèi)者連帶對商標(biāo)所有人其他商品都產(chǎn)生了質(zhì)疑，那對于商標(biāo)所有人怎樣的保護(hù)才是最妥當(dāng)?shù)?，也是我們需要考慮的一個(gè)問題。

（三）將間接商標(biāo)侵權(quán)行為納入商標(biāo)權(quán)刑事法律保護(hù)制度

第6篇：國際刑法論文范文

案例一：上海家紡公司曾多次向美國物源公司售貨，同時(shí)將物權(quán)單證通過上海某銀行交與美國F銀行按付款交單方式托收。F銀行在未向物源公司收妥貨款的情況下，將單證交給了物源公司?，F(xiàn)物源公司宣告破產(chǎn)，家紡公司因此向美國聯(lián)邦地區(qū)法院新墨西哥管區(qū)F銀行，以挽回?fù)p失。美國地區(qū)法院首席法官審理認(rèn)為，F(xiàn)銀行在未收貨款的情況下將物權(quán)憑證交給物源公司是一種總體上的疏忽行為，由于這一疏忽，造成了家紡公司的損失。F銀行的抗辯試圖將責(zé)任轉(zhuǎn)至家紡公司壞的商業(yè)決策上。嗣后，家紡公司與F銀行達(dá)成和解協(xié)議，F(xiàn)銀行支付了相應(yīng)款項(xiàng)。

案例二：上海W公司在1993年多次向美國L公司售貨，同時(shí)指示上海O銀行將全套物權(quán)單證轉(zhuǎn)寄紐約C銀行按付款交單方式托收。但C銀行誤將付款交單作承兌交單處理，致使L公司在未付款的情況下，從C銀行取得了全套物權(quán)單證，L公司事后也沒有向W公司付款。W公司因此向人民法院，要求O銀行和C銀行共同承擔(dān)賠償責(zé)任。法院審理后認(rèn)為，認(rèn)定本案的法律關(guān)系性質(zhì)應(yīng)結(jié)合托收的實(shí)現(xiàn)方式、當(dāng)事人的意思表示和具體行為、《托收統(tǒng)一規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定等內(nèi)容。就本案事實(shí)，從整體上可判斷各方當(dāng)事人之間的關(guān)系為復(fù)關(guān)系。法院據(jù)此判決C銀行向W公司償付相應(yīng)損失。

現(xiàn)行的《托收統(tǒng)一規(guī)則》是從1956年、1967年《商業(yè)單據(jù)托收統(tǒng)一規(guī)則》發(fā)展而來。原規(guī)則的定義部分規(guī)定“有關(guān)各方當(dāng)事人是指委托銀行進(jìn)行托收的原主（即委托人），上述被委托的銀行（即托收行），以及由托收行委托辦理承兌或托收商業(yè)單據(jù)的行（即代收行）?！钡谑鶙l規(guī)定“銀行為了實(shí)現(xiàn)委托人的指示利用另一家銀行的服務(wù)時(shí)，其費(fèi)用與風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由委托人負(fù)擔(dān)?！薄般y行可以自由利用其在付款或承兌國家內(nèi)的行作為代收行?！薄叭缥腥酥付舜招?，托收行仍有權(quán)通過自己選擇的向該指定的托收行遞交商業(yè)單據(jù)?！?978年和1995年，國際商會(huì)又兩次修訂該規(guī)則，并改用現(xiàn)名。修訂后的規(guī)則在其定義部分規(guī)定“托收行是指受委托人的委托，辦理托收業(yè)務(wù)的銀行。代收行是指除托收行以外，參與辦理托收指示的任何銀行?！钡谌龡l規(guī)定“為了執(zhí)行委托人的指示，托收行可能利用下列銀行作為代收行：1.委托人提名的代收行；如無這樣的提名，2.由托收行或其他銀行視情況而選擇的付款或承兌所在國家的任何銀行?！惫P者認(rèn)為，上述改動(dòng)完全符合托收的本質(zhì)屬性，因?yàn)橥惺针m然需利用銀行服務(wù)，但畢竟是一種以商業(yè)信用作擔(dān)保的結(jié)算方式，托收行毫無必要在委托人已提名代收行的情況下另行強(qiáng)制委托人接受由托收行選擇的代收行。另一方面，上述改動(dòng)使代收行在托收中的定位更趨合理。原規(guī)則將代收行定義為接受托收行委托辦理業(yè)務(wù)的行，這難免使人得出托收行是委托人的人、代收行又是托收行的人的結(jié)論。目前流行的關(guān)于托收法律關(guān)系的學(xué)理觀點(diǎn)，也許正是基于這種認(rèn)識。新規(guī)則對代收行的定義著重剔除了“接受托收行委托”的提法，改用“參與辦理”的提法。這一改動(dòng)與托收實(shí)務(wù)中代收行向受票人（買方）提示付款或提示承兌時(shí)并非以銀行的名義而是以委托人名義的做法相吻合，從而排除了同一托收業(yè)務(wù)中有兩個(gè)委托人、存在兩個(gè)委托關(guān)系的可能。筆者的上述分析，也可以從民法原理的角度加以印證。在委托關(guān)系中，人接受委托人的委托后，必須以委托人的名義實(shí)施民事行為，其行為后果由委托人承擔(dān)。若并非以委托人的名義而是以人自身的名義與第三人發(fā)生關(guān)系，則不是民法意義上的，而構(gòu)成其他法律關(guān)系，譬如行紀(jì)關(guān)系以及英美法系中的間接。在這一關(guān)系中，人與第三人之間的合同不對委托人直接產(chǎn)生效力。顯然這種法律后果與托收實(shí)務(wù)中委托人直接面臨收款風(fēng)險(xiǎn)的狀況不相一致。再者，從委托人利益的保護(hù)途徑來考察，托收行接受委托人的委托并不必然地負(fù)有為委托人利益向代收行的義務(wù)，因此所謂委托人只能通過托收行向代收行的說法在實(shí)踐中根本無法落實(shí)，從而導(dǎo)致失誤操作的代收行極有可能游離于所應(yīng)承擔(dān)的過錯(cuò)責(zé)任之外。

通過上述分析，我們發(fā)現(xiàn)托收制度本身已發(fā)生了變化，這一變化也應(yīng)促使法律界對托收法律關(guān)系的認(rèn)識發(fā)生相應(yīng)的變化。有一種觀點(diǎn)認(rèn)為：在同一托收業(yè)務(wù)中，有兩個(gè)或兩個(gè)以上的銀行為委托人的利益服務(wù)，因此構(gòu)成共同關(guān)系。其法理依據(jù)是符合兩個(gè)以上人共同同時(shí)委托人處理同一（或同一類）事務(wù)這一法律特征。持這一觀點(diǎn)者，把“同時(shí)”廣義理解為某一期間，各人的行為可以有先后，但構(gòu)成一個(gè)整體；如果其中一人或數(shù)人的過錯(cuò)給委托人造成損失，應(yīng)由有過錯(cuò)的人承擔(dān)責(zé)任。筆者認(rèn)為，將委托人與托收行、代收行的關(guān)系認(rèn)定為共同關(guān)系有失偏頗，因?yàn)闄?quán)取得的前提條件是委托人與人之間訂有委托合同，委托人直接授予全體人以權(quán)。托收業(yè)務(wù)中的委托人顯然沒有直接授予代收行以權(quán)，因此認(rèn)定為共同缺少法理依據(jù)。

第7篇：國際刑法論文范文

一、國際私法性質(zhì)的不同觀點(diǎn)

前已述及，在當(dāng)前的國際社會(huì)，各國學(xué)者對國際私法的性質(zhì)是仁者見仁，智者見智，莫衷一是。具體來說，由于各國學(xué)者在定性時(shí)的著眼點(diǎn)不同，強(qiáng)調(diào)的方向不同，以至于有以下幾種不同觀點(diǎn)：其一，國際私法是國際法，不是國內(nèi)法。其理論根據(jù)是，國際私法產(chǎn)生于國際社會(huì)，其所調(diào)整的關(guān)系是國際民商事關(guān)系，其作用在于劃分國家擴(kuò)及的范圍，其淵源主要是國際條約和國際慣例，而且國際私法本身所包含的原則、制度等其中不少是與國際公法一致的等等。此種主張實(shí)際上是把國際私法當(dāng)作調(diào)整國家與國家之間關(guān)系的法律，沒有把國際私法與國際公法嚴(yán)格區(qū)別開來，沒有意識到國際私法畢竟是“私法”性質(zhì)的法律，在本質(zhì)上與國際公法有許多不同之處。至少目前國際私法不能稱為國際法。

其二，國際私法是國內(nèi)法，不是國際法。該觀點(diǎn)認(rèn)為，每個(gè)國家都可以制定本國的國際私法，斷然否認(rèn)有一種凌駕于一切國家之上的“超國家的國際私法”的存在，而各國國際私法只是本國國內(nèi)法的一個(gè)分支。其理論根據(jù)是，國際私法調(diào)整的對象是不同國家之間的非者的自然人、法人之間的民商事關(guān)系，其主要淵源是國內(nèi)法，且主要是由一個(gè)國家的立法機(jī)關(guān)制定的，其爭議也一般是由一個(gè)國家的法院或仲裁機(jī)構(gòu)來處理，等等?；诖?，該主張所指的國際法，僅僅是國際公法，似乎除了國際公法外就不存在其他具有國際性的法律了。這是一種狹義的觀點(diǎn)。

眾所周知，國際私法首先是從國內(nèi)法產(chǎn)生的，在一個(gè)很長的階段內(nèi)，它的確只具有國內(nèi)法的性質(zhì)，但是它沒有停留在這個(gè)階段內(nèi)，它是發(fā)展的，在其發(fā)展過程中，它的國際法成分越來越多。對于這個(gè)事實(shí)，我們不能視而不見[2].故這第二種觀點(diǎn)用來解釋早期的國際私法尚可，但用來解釋現(xiàn)代社會(huì)的國際私法則有失偏頗。因?yàn)楫?dāng)前的國際私法是一種內(nèi)容復(fù)雜的法律，不應(yīng)該對它的性質(zhì)作出“非國內(nèi)法即國際法”或“非國際法即國內(nèi)法”的結(jié)論，而應(yīng)該實(shí)事求是地對它的性質(zhì)作出科學(xué)的概括。

其三，國際私法是介于國際法與國內(nèi)法之間的一種獨(dú)立的法律。該觀點(diǎn)認(rèn)為，國際私法的基本原則既有屬于國際法方面的，也有國內(nèi)法方面的；國際私法本身既涉及一國國內(nèi)的利益又涉及他國的利益；其淵源既有國內(nèi)法又有國際條約和國際慣例。因此，不能簡單地說國際私法是國際法或是國內(nèi)法，可以說國際私法既具有國際法性質(zhì)又具有國內(nèi)法性質(zhì)。該觀點(diǎn)可以說是前兩種理論的折衷，有一定的現(xiàn)實(shí)意義。但遺憾的是支持此觀點(diǎn)的學(xué)者甚少，其影響力也就顯得微乎其微。

其四，國際私法在當(dāng)前主要還是國內(nèi)法，但是隨著國際民商事交往的進(jìn)一步發(fā)展和國際私法統(tǒng)一化運(yùn)動(dòng)的不斷推進(jìn)，國際私法將逐漸增加國際法的成分或因素。國際私法的調(diào)整對象主要是發(fā)生在不同國家的自然人和法人之間的民商事關(guān)系，這是國際私法主要是國內(nèi)法的最根本的因素。

上述幾種關(guān)于國際私法性質(zhì)的主張，從歷史發(fā)展的觀點(diǎn)來看，除第四種以外均有一定的局限性，盡管其對國際私法基本理論的研究和發(fā)展均有不同程度的推動(dòng)作用。

二、國際私法性質(zhì)的辯證法分析

關(guān)于國際私法的性質(zhì)，筆者認(rèn)為，從歷史的角度和發(fā)展的觀點(diǎn)來分析，用哲學(xué)的術(shù)語來表達(dá)，就是質(zhì)量互變規(guī)律在國際私法中的體現(xiàn)。而之所以引用質(zhì)量互變規(guī)律，是因?yàn)椤霸谏飳W(xué)中，以及在人類社會(huì)歷史中，這一規(guī)律在每一步上都被證實(shí)了”[3].質(zhì)量互變規(guī)律的內(nèi)容主要為：世界上的一切事物都具有一定的質(zhì)和一定的量，是質(zhì)和量的統(tǒng)一體。事物的運(yùn)動(dòng)、變化和發(fā)展是通過質(zhì)變和量變表現(xiàn)出來的。量變和質(zhì)變是事物變化的兩種形式或兩種狀態(tài)。當(dāng)事物變化超出度的范圍，事物數(shù)量的變化就向事物性質(zhì)的變化轉(zhuǎn)變。量變是質(zhì)變的準(zhǔn)備，質(zhì)變是量變超過度后的必然結(jié)果；質(zhì)變鞏固著量變的成果，質(zhì)變又引起新的量變；在現(xiàn)實(shí)世界中，量變和質(zhì)變的表現(xiàn)形式都是豐富而復(fù)雜的。質(zhì)量互變規(guī)律揭示了事物存在與發(fā)展的最基本的狀態(tài)，它對我們認(rèn)識和改造世界具有重要的方法論意義。對國際私法性質(zhì)的科學(xué)定性，當(dāng)然也可以引用質(zhì)量互變規(guī)律來加以分析。

國際私法作為調(diào)整國際民商事關(guān)系的法律，首先是從國內(nèi)法產(chǎn)生的，在一個(gè)很長的階段內(nèi)，它只側(cè)重于一國中各城市國家間或各地區(qū)間的法律沖突的研究和解決，并且認(rèn)為從理論到實(shí)踐，它的確只具有國內(nèi)法或“區(qū)際私法”的性質(zhì)。這個(gè)階段的國際私法只是處于量變階段，為以后向國際法的過渡作準(zhǔn)備。但自《法國民法典》頒布以后，法國各地方的法律得到了統(tǒng)一，尚待解決的只是國內(nèi)外的法律沖突問題，于是國際私法才真正取得了“國際”的意義[4].這時(shí)期的國際私法也具有了一定的國際法成分，應(yīng)屬于一種質(zhì)變。而根據(jù)質(zhì)量互變規(guī)律，國際私法產(chǎn)生一定成分的國際法之后，國際私法的國際法成分的不斷增加是質(zhì)變完成以后的量變階段。這將會(huì)是一個(gè)很長的階段。

在目前直至今后相當(dāng)長的一段時(shí)間內(nèi)，國際私法仍將主要是國內(nèi)法，這是因?yàn)椋浩湟唬瑖H私法的調(diào)整對象主要是發(fā)生在不同國家的自然人和法人之間的民商事關(guān)系，即使國家作為主體參與到這種民商事關(guān)系中，它所享有的權(quán)利、承擔(dān)的責(zé)任以及司法管轄等方面是與國家作為主體參與國際公法方面的活動(dòng)迥然不同的。調(diào)整對象的不同是決定國際私法主要是國內(nèi)法的最根本的要素；其二，國際私法最主要的淵源仍將是國內(nèi)法，而有關(guān)的國際條約一般只約束締約國，至今并不存在約束所有國家的國際私法規(guī)范，并且某些國際條約中的公共秩序保留條款以及任意性條款的性質(zhì)可以排除條約規(guī)定的法律的適用。[5]但是能不能因此就認(rèn)為國際私法將停留在主要是國內(nèi)法這一階段長期停滯不前呢？答案當(dāng)然是否定的。根據(jù)前述哲學(xué)原理，事物發(fā)生質(zhì)變以后所引起的量變過程在時(shí)間上的延續(xù)很不相同。如微觀世界的一些量變，經(jīng)歷的時(shí)間極其短暫；而導(dǎo)致生物物種更替的變異因素的積累，則要以億年來計(jì)算。國際私法的整個(gè)發(fā)展過程中國際法成分的增加或者說從國內(nèi)法向國際法轉(zhuǎn)變的過程就是一個(gè)漫長的量變過程，這個(gè)過程將會(huì)是由最初的國內(nèi)法的不斷增多（量變）到出現(xiàn)國際法成分（質(zhì)變）到國際法成分的不斷增多（量變）及至最終過渡到國際法（質(zhì)變）。因?yàn)閲H私法越發(fā)達(dá)，其國際因素就越強(qiáng)。[6]故國際私法的性質(zhì)隨著國際法成分的增加而由國內(nèi)法發(fā)展到國際法，是一個(gè)由量變到質(zhì)變的過程。問題的關(guān)鍵是要找到一個(gè)臨界點(diǎn)，找到一個(gè)能科學(xué)地揭示國際私法由國內(nèi)法轉(zhuǎn)變?yōu)閲H法的轉(zhuǎn)折點(diǎn)。但在現(xiàn)有的條件下，要發(fā)現(xiàn)這個(gè)臨界點(diǎn)是相當(dāng)困難的，甚至是不可能的，我們現(xiàn)在只能認(rèn)識到這一程度：國際私法現(xiàn)在主要是國內(nèi)法，但將來必定成為國際法。[7]因?yàn)槭挛镔|(zhì)變的發(fā)生決不是偶然的，而是必然的，是量變的必然結(jié)果。國際私法由國內(nèi)法發(fā)展到國際法也是一個(gè)由量變到質(zhì)變的必然過程。

21世紀(jì)以來發(fā)生的一系列事件，也已證明國際私法正在逐步由國內(nèi)法向國際法過渡。這主要是由于科技的進(jìn)步使各國間的交往日益頻繁，全球化的形勢下各國的法律正逐漸趨于一致，而且由于從事統(tǒng)一國際私法的國際組織的種類、數(shù)量日益增多，再加上國際社會(huì)的合作等使國際私法的國際法法源獲得了前所未有的發(fā)展。在當(dāng)今國際社會(huì)中，國際的國際私法，包括國際統(tǒng)一沖突法和統(tǒng)一實(shí)體法，正在日益發(fā)展和壯大，這已是不爭的事實(shí)。[8]以歐洲聯(lián)盟國際私法為例，歐盟國際私法是由各成員國共同制定或由共同體機(jī)關(guān)的立法通過并對各成員國適用的。它所規(guī)范的對象也主要是涉及不同成員國的民商事關(guān)系。因此，在這種意義上，不妨說歐盟國際私法是廣義上的國際法。歐盟國際私法具備國際法的特征，應(yīng)該屬于國際法。但它又不是全球性的國際法，而只是適用于歐盟的區(qū)域國際法。[9]但畢竟歐洲聯(lián)盟國際私法已從國際私法的國內(nèi)法性質(zhì)發(fā)展到了區(qū)域國際法性質(zhì)，為國際私法性質(zhì)的發(fā)展提供了一個(gè)很好的例證。這也是量變的積累，或者說是局部性的部分質(zhì)變，為以后向國際法的過渡創(chuàng)造條件。

在理解國際私法的性質(zhì)時(shí)，也應(yīng)注意到，事物的發(fā)展并不都是一帆風(fēng)順的，在發(fā)展的過程中總會(huì)遇到各種各樣的障礙。國際私法的發(fā)展也不例外。到目前為止，國際私法無疑已完成了由國內(nèi)法向兼具有國際法和國內(nèi)法性質(zhì)的轉(zhuǎn)變，但它要成為完全意義上的國際法，尚存在兩種障礙因素：其一，統(tǒng)一規(guī)范從其通過程序來看雖帶有國際法的性質(zhì)，但并沒有國際審判組織，因此即使締結(jié)了統(tǒng)一法公約，也會(huì)由于它在不同國家的司法機(jī)關(guān)適用，因而并不能保證它在適用上的統(tǒng)一性；其二，各國在沖突法領(lǐng)域雖可達(dá)成統(tǒng)一，也因它指引的實(shí)體法往往是各國的國內(nèi)法，而各國國內(nèi)法是不可能完全統(tǒng)一的；而在實(shí)體法領(lǐng)域，由于它尚不可能在所有民商法領(lǐng)域達(dá)成統(tǒng)一，它總會(huì)留有空白，這些又只能借助沖突規(guī)則確立的國內(nèi)法來解決。因而國際私法在可遇見的將來并不會(huì)完全脫離國內(nèi)法制度。但隨著人類社會(huì)的進(jìn)步，隨著趨同化進(jìn)一步發(fā)展，國際私法的國際法性質(zhì)將會(huì)逐步加強(qiáng)，而趨向于以國際法為主要性質(zhì)。[1]（P42）其最終的結(jié)果將會(huì)是過渡到國際法。

事物發(fā)展的質(zhì)量互變規(guī)律表明事物由量變發(fā)展到質(zhì)變是一個(gè)必然的過程。筆者相信，隨著社會(huì)的進(jìn)步，國際私法由最初的國內(nèi)法性質(zhì)發(fā)展到國際法性質(zhì)也是一個(gè)必然的結(jié)果。因?yàn)榉杀仨毞倪M(jìn)步所提出的正當(dāng)要求。一個(gè)法律制度，如果跟不上時(shí)代的需要或要求，而死死抱住上個(gè)時(shí)代的、只具有短暫意義的觀念不放，顯然是不可取的。在一個(gè)變幻不定的世界中，如果把法律視為一種永恒的工具，那么它就不可能有效地發(fā)揮作用。[10]如果國際私法停留在國內(nèi)法性質(zhì)，那將等同于故步自封，國際私法將因其作用得不到充分的發(fā)揮而失去存在的意義。國際私法為了發(fā)揮其作用，就必須逐步增加其國際法成分并最終演變成國際法性質(zhì)，這既是時(shí)代所需，也是符合唯物辯證法的。

三、結(jié)束語

盡管目前對國際私法的性質(zhì)存在著這樣或那樣的主張，但根據(jù)唯物辯證法的質(zhì)量互變規(guī)律進(jìn)行考察，其中的有些觀點(diǎn)不攻自破，或應(yīng)當(dāng)廢除，或有待修改。筆者認(rèn)為，在考察國際私法的性質(zhì)時(shí)，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持：

1.要從實(shí)際出發(fā)。當(dāng)今國際私法是一個(gè)內(nèi)容復(fù)雜的法律部門，其復(fù)雜性遠(yuǎn)非“法則區(qū)別說”時(shí)代所能比擬。故不能簡單地用“非此即彼”的結(jié)論對其定性，而應(yīng)當(dāng)實(shí)事求是地對它的性質(zhì)作出科學(xué)的概括。

第8篇：國際刑法論文范文

自1994年以來，我國的國債規(guī)模不斷擴(kuò)大，特別是近兩年來隨著積極財(cái)政政策的實(shí)施，國債規(guī)模進(jìn)一步膨脹，因此，不免使人們產(chǎn)生了一些擔(dān)心：現(xiàn)有的國債規(guī)模是否過度了？這樣的國債規(guī)模是否會(huì)造成沉重的償債負(fù)擔(dān)從而影響到未來的經(jīng)濟(jì)發(fā)展？這是學(xué)術(shù)界和實(shí)際決策部門普遍關(guān)注和無法回避的現(xiàn)實(shí)問題。要對此作出理性而準(zhǔn)確的回答，不但要對中國現(xiàn)在的財(cái)政經(jīng)濟(jì)狀況及其未來的走勢作出準(zhǔn)確的分析，還要通過對衡量國債適度規(guī)模經(jīng)濟(jì)指標(biāo)的國際比較才能作出合理的判斷。下面，本文就通過衡量國債適度規(guī)模的主要指標(biāo)來分析一下我國國債的發(fā)行規(guī)模及合理走勢。

一、衡量國債適度規(guī)模的主要指標(biāo)及其國際比較。

國債不是一個(gè)孤立的經(jīng)濟(jì)范疇，它與一個(gè)國家的國民經(jīng)濟(jì)和財(cái)政收支狀況是密不可分的。因此，判斷與確定一國的國債是否適度不能僅僅看國債本身的絕對值，它不能準(zhǔn)確的反映一個(gè)國家的應(yīng)債能力與財(cái)務(wù)負(fù)擔(dān)狀況，而必須用被國際上公認(rèn)并經(jīng)常使用的指標(biāo)和經(jīng)驗(yàn)數(shù)據(jù)來對各國的國債規(guī)模進(jìn)行考察，并依此對中國的國債發(fā)行規(guī)模做出理性的分析判斷。而目前國際上通用的衡量國債規(guī)模的指標(biāo)主要有：（1）國債負(fù)擔(dān)率＝當(dāng)年國債余額／年度GDP;（2）借債率＝當(dāng)年國債發(fā)行額／GDP；（3）國債依存度＝當(dāng)年國債發(fā)行額／財(cái)政支出；（4）償債率＝還本付息額／財(cái)政收入。前兩個(gè)指標(biāo)是從國民經(jīng)濟(jì)大局角度考察國債規(guī)模，而后兩個(gè)指標(biāo)是從財(cái)政收支的角度來考察國債規(guī)模的。對于我國的國債發(fā)行規(guī)模，具體比較分析如下：

（一）對國債負(fù)擔(dān)率的比較。從理論上講，國家財(cái)政支出的需求壓力和償債能力、居民收入和儲蓄水平以及國內(nèi)生產(chǎn)總值規(guī)模和國債的收益率高低都是制約國債發(fā)行規(guī)模的重要因素。但這些因素集中在一點(diǎn)，就是國內(nèi)生產(chǎn)總值的規(guī)模。換句話說，影響國債規(guī)模的最主要的因素就是國內(nèi)生產(chǎn)總值。那么，考察國債的相對規(guī)模最有意義的也是最重要的指標(biāo)就是國債負(fù)擔(dān)率。自80年代以來，大多數(shù)國家的政府債務(wù)規(guī)模都有大幅度的擴(kuò)大，如西方主要發(fā)達(dá)國家的債務(wù)規(guī)模（國債負(fù)擔(dān)率）都幾乎翻了一倍，不過，在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)程度相近的國家中，債務(wù)規(guī)模有很大差別。有的國家的債務(wù)規(guī)模只相當(dāng)與GDP的22.5%（如1995年的瑞士），而有的國家超過了120％（比利時(shí)）。而發(fā)展中國家的國債負(fù)擔(dān)率則大都經(jīng)歷了一個(gè)先升后降的過程，表明發(fā)展中國家的國民經(jīng)濟(jì)對國債的依賴程度有所減弱。正確分析和認(rèn)識我國的國債負(fù)擔(dān)率，并在與國外的這一指標(biāo)進(jìn)行比較時(shí)，不能僅看數(shù)量上的對比關(guān)系，還必須把握如下重要因素，否則有可能對我國的國債取向產(chǎn)生誤導(dǎo)：其一，隨著國債規(guī)模的不斷擴(kuò)大，中國的國債負(fù)擔(dān)率亦出現(xiàn)了較快增長的趨勢。1980年僅為1％，1990年為4.8％，1995年為5.6％，到1998年已上升到8.2％，增長的勢頭非常的迅猛。其二，西方發(fā)達(dá)國家的高債務(wù)是建立在雄厚的財(cái)政基礎(chǔ)之上的，整個(gè)國家對債務(wù)的應(yīng)債能力比較強(qiáng)。而中國做為一個(gè)發(fā)展中國家，不僅經(jīng)濟(jì)發(fā)展與國外相比有較大的差距，而且國家的財(cái)力集中程度也要低得多，1999年預(yù)算內(nèi)財(cái)政收入占GDP的比重僅為12.6％，即使加上政府部門的各種預(yù)算外收入，也僅為20％左右。因此，從整體上講，我們對債務(wù)的承受能力比國外要相對弱一些，債務(wù)負(fù)擔(dān)率不能簡單的和國外進(jìn)行對比。其三，以美國為代表的西方發(fā)達(dá)國家，其國債的累計(jì)規(guī)模之所以年能達(dá)到今天這樣高低水平，是上百年累計(jì)下來的結(jié)果。而我國舉債的歷史不長，從1981年發(fā)行第一批國債至今，也不過20年的歷史，但我國的國債規(guī)模按目前這樣的勢頭發(fā)展下去（自1994年以來，我國國債余額的年平均增長速度高達(dá)30％左右）就很可能會(huì)達(dá)到難以控制的程度，甚至?xí)s上有著較長舉債歷史的西方發(fā)達(dá)國家。其四，各個(gè)國家的政府債務(wù)規(guī)模還在很大程度上受到其經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、法律制度和債務(wù)管理機(jī)制等因素的制約。因此，在進(jìn)行債務(wù)規(guī)模的國際比較時(shí)，，要充分考慮到其經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、法律制度和金融市場發(fā)達(dá)程度等方面的制約因素。一般的，證券市場越發(fā)達(dá)，對國債規(guī)模的承受能力也將越強(qiáng)。一美國為例，1995年的國債余額約為3.6萬億美元，國債負(fù)擔(dān)率達(dá)51％，但由于美國政府債券市場是世界上最發(fā)達(dá)的政府債券市場，美國政府債券的發(fā)行一直較為通暢。這主要得益于美國政府債券是證券市場中流動(dòng)性最好的金融商品，大多數(shù)證券中介機(jī)構(gòu)和美國居民都青睞政府債券，而不是其它金融工具。因此，雖然我國的國債負(fù)擔(dān)率到1998年僅有8.2%,但考慮到我國的財(cái)力集中程度和證券市場的發(fā)育程度等因素，我國的國債負(fù)擔(dān)率在近期內(nèi)不易過高。

（二）、對借債率的比較。國債借債率是指當(dāng)年國債發(fā)行額與當(dāng)年GDP的比率。它反映了當(dāng)年GDP對當(dāng)年國債增量的利用程度。西方發(fā)達(dá)國家的借債率一般在3％…10％，而中國的借債率1994年是2.5％，1998年是4.09％，普遍低于發(fā)達(dá)國家的水平，即使與借債率較低的法國、英國和加拿大等相比，也要低2－3個(gè)百分點(diǎn)，這說明從國民經(jīng)濟(jì)全局來看，我國的年度國債發(fā)行規(guī)模還是存在一定的空間的。但是，我們也應(yīng)看到這樣一個(gè)事實(shí)，從1994年起，中國的國債增長率保持了較高的增長速度，大體在25％－－30％，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了GDP8％左右的增長速度，所以，借債率這一指標(biāo)肯定還將不斷攀升。而大多數(shù)國家的這一指標(biāo)多年來基本保持穩(wěn)定的狀況，維持在8％左右，只有日本、英國和西班牙等少數(shù)財(cái)政陷入困境和失業(yè)率較高的國家在90年代初出現(xiàn)了較快的增長。

（三）債務(wù)依存度的比較。國債依存度是任何一個(gè)國家考核國債規(guī)模是否適當(dāng)?shù)囊粋€(gè)重要指標(biāo)。它是值財(cái)政支出依靠債務(wù)收入來安排的程度，用公式表示為國債依存度＝國債年度發(fā)行額／財(cái)政支出。就法律或制度的意義看，至今為止我國國債只限于中央政府，地方政府是不能發(fā)行公債的。這樣，依靠國債滿足財(cái)政支出需要的只能是中央政府，即國債依存度這一指標(biāo)對中央財(cái)政才是有意義的。所以。我們在作比較分析時(shí)，實(shí)際上是拿中央財(cái)政債務(wù)依存度（即年度國債發(fā)行額與中央財(cái)政支出之比）與西方國家財(cái)政債務(wù)依存度來作對比。我國的債務(wù)依存度是非常高的，1998年度國家財(cái)政債務(wù)依存度和中央財(cái)政債務(wù)依存度分別高達(dá)29.65%和71.12％，幾乎高出日本、英國和美國的3－10倍。目前各發(fā)達(dá)國家的債務(wù)依存度一般在10％－20％之間，日本政府即使在最困難時(shí)期債務(wù)依存度也不過37％。顯然，我國以滿足“社會(huì)公共需要”為主體格局的中央財(cái)政支出，其資金來源一半以上要依賴發(fā)行國債，不僅與政府本身的性質(zhì)不符，而且，長此以往，恐怕難以維繼，其潛在的風(fēng)險(xiǎn)是不言而喻的。當(dāng)然，我們也應(yīng)當(dāng)看到，由于各國的財(cái)政體制和預(yù)算編制方法不同，在對國債依存度進(jìn)行比較是，一定要注意其可比性。尤其要注意的是：第一，在中央財(cái)政債務(wù)依存度這個(gè)計(jì)算指標(biāo)中，“中央財(cái)政支出”這一指標(biāo)僅包括政府預(yù)算內(nèi)支出，而在當(dāng)前政府收支被嚴(yán)重扭曲的情況下，占相當(dāng)大比重的政府收支游離在政府預(yù)算之外，保守的估計(jì)，預(yù)算外收支至少占全部收支的一半，而且中央預(yù)算在整個(gè)政府預(yù)算中的比重也偏低。因此，中央財(cái)政支出這一指標(biāo)是被低估了，具體到中央財(cái)政債務(wù)依存度則被高估了。第二，我國的財(cái)政預(yù)算編制方式與西方發(fā)達(dá)國家不完全相同，比如債務(wù)利息的規(guī)模已越來越大，但尚未編列在預(yù)算支出中，使帳面上的中央財(cái)政支出小一塊。又使中央財(cái)政債務(wù)依存度被高估了一塊。所以，我們不能簡單的就中央財(cái)政債務(wù)依存度嚴(yán)重偏高就得出要立即壓縮國債規(guī)模的結(jié)論。但不管這個(gè)指標(biāo)被怎樣高估，中央財(cái)政債務(wù)依存度偏高則是不爭的事實(shí)，應(yīng)該引起警覺，絕不能掉以輕心。

（四）償債率的比較。國債償債率是指一年的國債還本付息額與財(cái)政收入的比例關(guān)系。債務(wù)收入的有償性，決定了國債規(guī)模必然要受到財(cái)政資金狀況的制約。因此，要把國債規(guī)模控制在與財(cái)政收入適當(dāng)?shù)乃缴?。這一指標(biāo)，國際上公認(rèn)的安全線是8－10％，我國在1994年以前，由于國債的發(fā)行規(guī)模不大，國家財(cái)政收入用于債務(wù)支出的也就不多，償債率較地，如1990年不過是6.5%。但從1994年起，國債的發(fā)行規(guī)模劇增，由此導(dǎo)致的債務(wù)支出總額迅速上升，國債償債率從1994年的9.6%迅速攀升到1998年的22.4%，大大超過了國際公認(rèn)的安全線。

二、基本結(jié)論。

通過以上對四個(gè)指標(biāo)的對比分析，關(guān)于我國的國債發(fā)行規(guī)模，我們可以得出一些基本的結(jié)論：1、西方國家國債依存度較低，國債負(fù)擔(dān)率較高，與我國的情況正好相反。這主要有兩方面的原因：一是西方國家年度國債規(guī)模發(fā)行絕對量較大，但與其年度巨額財(cái)政收入相比，相對量顯得較小。以美國為例，1993年的財(cái)政收入高達(dá)11535億美元，而同期我國財(cái)政收入僅有4398億元人民幣。若按現(xiàn)有匯率計(jì)算，相當(dāng)于我國財(cái)政收入的22倍。二是這些西方發(fā)達(dá)國家實(shí)行市場經(jīng)濟(jì)的歷史比較長，因此，國債發(fā)行時(shí)間也早，尤其是以發(fā)行中長期（10－20年）的國債為主體品種，因此，歷史累計(jì)額較大，比較起來，其國債負(fù)擔(dān)率自然比較高。2、從上面判斷國債規(guī)模的主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)來看，很難簡單講，中國國債規(guī)模是大了還是有較大的回旋余地，一個(gè)讓人們較易接受的事實(shí)是，中國國債規(guī)模處于國民經(jīng)濟(jì)應(yīng)債能力寬松而財(cái)政債務(wù)重負(fù)的矛盾當(dāng)中，即既有寬松的一面，也有嚴(yán)峻的一面。那么，問題的關(guān)鍵是如何解決這一矛盾，既要充分發(fā)揮國債對國民經(jīng)濟(jì)增長的拉動(dòng)作用以及對經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的反周期調(diào)節(jié)作用，又要防止國債規(guī)模過大對財(cái)政收支造成難以承受的壓力，避免像某些發(fā)展中國家那樣因政府債務(wù)問題而陷入信用危機(jī)和財(cái)政危機(jī)。3、從動(dòng)態(tài)趨勢看，中國國債發(fā)行規(guī)模經(jīng)歷了自1994年以來的以30％多的速度急劇擴(kuò)張，正面臨者巨大的壓力和與日劇增的風(fēng)險(xiǎn)。今后的若干年內(nèi)，只要國內(nèi)國際政治、經(jīng)濟(jì)形勢不發(fā)生大的突變，對國債發(fā)行規(guī)模進(jìn)行增長中的“微調(diào)”或許是一種有效的政策選擇。考慮到國債總量政策的慣性作用，未來幾年要壓縮國債發(fā)行規(guī)模是不現(xiàn)實(shí)的，也不符合當(dāng)前實(shí)施積極的財(cái)政政策的客觀要求，但國債發(fā)行規(guī)模要想連續(xù)保持這幾年的增長勢頭也是難以維繼的。所以，現(xiàn)實(shí)的選擇只能是增長中的“微調(diào)”，而且，這種“微調(diào)”只能建立在“振興財(cái)政”和“優(yōu)化國債結(jié)構(gòu)”的基礎(chǔ)上進(jìn)行，即要在提高“兩個(gè)比重”的或國家可支配財(cái)力水平的基礎(chǔ)上適度擴(kuò)大國債規(guī)模。同時(shí)，要繼續(xù)調(diào)整國債政策，規(guī)范國債市場，優(yōu)化國債結(jié)構(gòu)，是國民經(jīng)濟(jì)應(yīng)債能力得到較好的釋放。

參考文獻(xiàn)：

1、管圣義、劉邦馳，“我國國債規(guī)模與限度的分析”，《數(shù)量經(jīng)濟(jì)技術(shù)經(jīng)濟(jì)研究》，1999、7。

2、馬濤，“國債擴(kuò)張動(dòng)因何在”，《經(jīng)濟(jì)日報(bào)》，1999.9.13。

第9篇：國際刑法論文范文

一、中國主要商業(yè)銀行國際化發(fā)展的現(xiàn)狀

商業(yè)銀行國際化經(jīng)營是指銀行按照國際規(guī)則，在國際金融市場上直接或間接加入全球性金融服務(wù)。主要表現(xiàn)為銀行通過大規(guī)模在海外開設(shè)分支機(jī)構(gòu)或建立關(guān)系，形成全球性的服務(wù)網(wǎng)絡(luò)，在國際范圍內(nèi)從事金融服務(wù)，實(shí)現(xiàn)以資本國際化為特征的跨國經(jīng)營。具體來說，國際化銀行的業(yè)務(wù)活動(dòng)主要在國際市場，服務(wù)網(wǎng)絡(luò)覆蓋全球或世界主要地區(qū)，主要服務(wù)對象是進(jìn)出口公司及跨國公司，金融產(chǎn)品實(shí)現(xiàn)了高度的標(biāo)準(zhǔn)化和市場化，按照國際通行的規(guī)則進(jìn)行金融合作與競爭。

20世紀(jì)90年代以來，中國商業(yè)銀行紛紛制定并實(shí)施“走出去”的海外發(fā)展戰(zhàn)略，將立足境內(nèi)，面向海外，在主要國際金融中心設(shè)立分支機(jī)構(gòu)作為發(fā)展的既定方針，同時(shí)開始嘗試以資本合作方式引入境外戰(zhàn)略合作伙伴和直接投資參股適合的國外銀行。截至目前，中國商業(yè)銀行中總資產(chǎn)超過一萬億元人民幣的有中國工商銀行、中國農(nóng)業(yè)銀行、中國銀行、中國建設(shè)銀行和交通銀行，這5家銀行全部躋身全球銀行總資產(chǎn)排名前100名之列。經(jīng)過近年來的不懈努力，這幾家以中國銀行為代表的中國大型商業(yè)銀行均已在世界大部分國家和地區(qū)建立了愈千家境外行，同時(shí)加緊開設(shè)境外分支機(jī)構(gòu)的工作也在緊鑼密鼓地不斷進(jìn)行，經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)逐漸覆蓋全球各大主要經(jīng)濟(jì)區(qū)域。因此，可以說這幾家銀行稱得上是國際化的大銀行。

作為目前中國國際化程度最高的商業(yè)銀行，中國銀行1929年即在倫敦設(shè)立中國金融業(yè)第一家海外分行。此后在世界各大金融中心相繼開設(shè)分支機(jī)構(gòu)，目前擁有遍布全球27個(gè)國家和地區(qū)的機(jī)構(gòu)網(wǎng)絡(luò)，包括境外分支行、附屬企業(yè)和代表處等境外機(jī)構(gòu)共計(jì)600余個(gè)。中國工商銀行雖然開始在境外發(fā)展的時(shí)間并不長，但近年來采取設(shè)立分行、參股及并購等多種發(fā)展方式，已先后擁有包括境外分行、全資子銀行、控股公司、代表處等在內(nèi)的境外分支機(jī)構(gòu)總數(shù)達(dá)106家?！拔宕蟆鄙虡I(yè)銀行中的“老五”交通銀行雖然資產(chǎn)量排在第五位，但在海外機(jī)構(gòu)建設(shè)發(fā)展方面卻并不落后，除了在香港、紐約、東京、新加坡、首爾設(shè)有分行，在倫敦和法蘭克福設(shè)有代表處，還有交通保險(xiǎn)及交通證券2家子公司，其中僅香港分行就擁有分支機(jī)構(gòu)40個(gè)。而中國建設(shè)銀行、中國農(nóng)業(yè)銀行和招商銀行等中國各大商業(yè)銀行也都紛紛積極推進(jìn)國際化經(jīng)營戰(zhàn)略，不斷地在海外設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，或借助國際資本市場上參股及并購等新的資本擴(kuò)張形式拓展和延伸網(wǎng)絡(luò)，力爭提升綜合實(shí)力，直面中國加入WTO后的國際金融市場競爭，充分發(fā)揮自身優(yōu)勢，走國際化的發(fā)展道路。而在這個(gè)過程當(dāng)中，這些商業(yè)銀行總部與其海外分支機(jī)構(gòu)在經(jīng)營管理方面存在著的諸多問題和矛盾隨即日見顯現(xiàn)出來。

二、中國商業(yè)銀行海外分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理中存在的突出問題

近年來，隨著中國商業(yè)銀行海外分支機(jī)構(gòu)的迅速發(fā)展，其經(jīng)營管理中的存在問題也日益顯露。結(jié)合我們的自身工作實(shí)踐，筆者認(rèn)為，目前中國商業(yè)銀行境外機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理方面的存在問題突出表現(xiàn)在以下五個(gè)方面：

（一）國內(nèi)總行的管理體制與海外分支機(jī)構(gòu)實(shí)際經(jīng)營機(jī)制之間不協(xié)調(diào)

中國商業(yè)銀行走出國門到海外經(jīng)營的歷史并不長，同時(shí)中國商業(yè)銀行自身的國內(nèi)體制也正處于發(fā)展變革時(shí)期。因此，現(xiàn)行轉(zhuǎn)軌時(shí)期國內(nèi)銀行并未成熟穩(wěn)定的管理體制和管理方式與海外分支機(jī)構(gòu)在實(shí)際業(yè)務(wù)經(jīng)營方面的不協(xié)調(diào)十分明顯。從上述中國商業(yè)銀行海外分支機(jī)構(gòu)的布局來看，境外機(jī)構(gòu)絕大多數(shù)設(shè)立在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)或較為發(fā)達(dá)的國家和地區(qū)，而總部確是在市場經(jīng)濟(jì)尚在培育發(fā)展期的中國，國內(nèi)銀行管理體制與海外分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理擴(kuò)張之間的不協(xié)調(diào)，主要體現(xiàn)在境外機(jī)構(gòu)現(xiàn)行市場經(jīng)濟(jì)的客觀要求與國內(nèi)管理體制尚無法接受和滿足這種要求之間的矛盾，有時(shí)這種矛盾會(huì)體現(xiàn)在對某一具體問題迥然不同的看法與沖突上。甚至。有時(shí)這種矛盾和沖突會(huì)表現(xiàn)得相當(dāng)激烈。

（二）授權(quán)范圍不恰當(dāng)，請示渠道繁雜

目前各家商業(yè)銀行總部對海外機(jī)構(gòu)管理總的原則是授權(quán)管理，即總部給予海外分行在經(jīng)營、人事、費(fèi)用支出等方面一定的權(quán)限，權(quán)限之內(nèi)可以自主決策，超過權(quán)限則要上報(bào)總部批準(zhǔn)。一般講來，這種授權(quán)式的管理是現(xiàn)代國際商業(yè)銀行管理的通行做法，比較適合海外分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營擴(kuò)張的需要，既可以保證海外分行一定的自主決策權(quán)，給予一定的決策空間；同時(shí)，又保持總部對海外分支機(jī)構(gòu)的有效控制和管理，在控制分行的發(fā)展速度和風(fēng)險(xiǎn)調(diào)控方面能有所保障，從而確?？偛咳虬l(fā)展戰(zhàn)略的推行與實(shí)施。

然而，由于授權(quán)內(nèi)容界定較為模糊，賦予了駐外機(jī)構(gòu)非常大的權(quán)力空間，導(dǎo)致前幾年以中國銀行為代表的各家中資銀行海外機(jī)構(gòu)案件頻發(fā)，受罰不斷：

2002年初，中行紐約分行因違規(guī)經(jīng)營被美國貨幣監(jiān)理署和中國人民銀行分別罰款一千萬美元；

2003年7月，中行副董事長、中銀香港總裁涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪而被免職；

2004年8月3日，中銀香港副總裁朱赤和丁燕生因涉嫌私分“小金庫”被中行通知停職，隨后被正式逮捕。

2005年10月，銀監(jiān)會(huì)向中國建設(shè)銀行總行通報(bào)了對建行法蘭克福分行的現(xiàn)場檢查情況，該分行包括超出授權(quán)額度拆放資金在內(nèi)的十大問題因此浮出水面。銀監(jiān)會(huì)發(fā)現(xiàn)，該分行在執(zhí)行當(dāng)?shù)乇O(jiān)管要求，授權(quán)制度執(zhí)行等10個(gè)方面存在重大缺陷。同時(shí)銀監(jiān)會(huì)要求建行提出有效的整改措施并上報(bào)銀監(jiān)會(huì)。

由此，各家中資銀行紛紛整改，大幅縮小海外分行權(quán)限。只允許海外機(jī)構(gòu)在規(guī)定的各項(xiàng)授權(quán)范圍內(nèi)行事，其他事項(xiàng)必須先行請示。然而，這種對策并不能夠很好地解決海外分行的經(jīng)營決策問題。在實(shí)際的運(yùn)行中，仍然有大量的事項(xiàng)在授權(quán)規(guī)定之外，必須向總部請示報(bào)告，而由于總部的管理部門較多，海外分行上面實(shí)際有著太多對其施行直接管理的“婆婆”，預(yù)算財(cái)務(wù)、授信審批、人力資源、資金管理、國際業(yè)務(wù)、機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)、公司業(yè)務(wù)、會(huì)計(jì)結(jié)算、稽核審計(jì)、信息技術(shù)等部門，均有其各自對海外分行進(jìn)行管理的職能范圍。請示的事項(xiàng)如果涉及到多個(gè)管理部門，海外分行往往要為一個(gè)項(xiàng)目耗費(fèi)相當(dāng)大的內(nèi)部交易成本來進(jìn)行請示、匯報(bào)和跟蹤辦理情況，甚至在某些情況下還要在總行各相關(guān)部門之間進(jìn)行協(xié)調(diào)和溝通。這樣一個(gè)項(xiàng)目想要辦下來，在總部沒有相當(dāng)熟的人脈關(guān)系幾乎是不可能辦成的。因此，經(jīng)常發(fā)生海外分行由于上報(bào)項(xiàng)目時(shí)效性較強(qiáng)而請示到批準(zhǔn)的過程繁雜從而丟失市場機(jī)會(huì)的情況。

（三）總部向客戶提供全球性金融服務(wù)的能力不足與海外分行尋求依托總部全行資源進(jìn)行發(fā)展的需求之間的矛盾

作為服務(wù)性行業(yè)的金融業(yè)，之所以能夠?qū)崿F(xiàn)國際化的發(fā)展，正是由于近年來跨國公司的興起。客戶經(jīng)營行為國際化趨勢日漸加強(qiáng)，從而要求銀行提供更多國際結(jié)算、進(jìn)出口貿(mào)易融資、衍生金融產(chǎn)品及其他投資理財(cái)服務(wù)。因此，全球化、多元化、標(biāo)準(zhǔn)化的國際化商業(yè)銀行服務(wù)就成為對各家商業(yè)銀行現(xiàn)代金融服務(wù)的必然要求。而我國各家商業(yè)銀行目前的國際化進(jìn)程表面發(fā)展迅速，實(shí)際則服務(wù)能力不足，效率低下，工具單一，難以適應(yīng)國際市場中客戶大量的新需求。

這其中最明顯的一個(gè)例子就是目前各家商業(yè)銀行尚未真正建立的全球授信業(yè)務(wù)體系。授信業(yè)務(wù)是銀行對企業(yè)提供的金融服務(wù)中最重要的方面之一，顧名思義，全球授信額度就是指一家商業(yè)銀行給予某家跨國公司在全球范圍一定時(shí)間內(nèi)一定的授信額度后，這家跨國公司在全球各地的分公司或子公司，就可以在這家商業(yè)銀行的任何一家分支機(jī)構(gòu)，自主地在額度范圍內(nèi)使用資金。這種授信可以節(jié)約跨國公司與商業(yè)銀行進(jìn)行業(yè)務(wù)合作的成本和時(shí)間，并方便雙方在全球的經(jīng)營合作，自然就成為各家海外分行矚目的一項(xiàng)金融服務(wù)產(chǎn)品。但是，目前我國各家商業(yè)銀行尚無一家能夠真正實(shí)現(xiàn)對企業(yè)進(jìn)行全球授信。而海外分行在沒有總行統(tǒng)一的全球授信金融產(chǎn)品的情況下，以跨國公司客戶為主要對象的業(yè)務(wù)就很難得到應(yīng)有的擴(kuò)展，市場競爭能力也相應(yīng)受到影響。

（四）管理文化方面的差異性

中國商業(yè)銀行由于自身的歷史發(fā)展路徑而形成了其固有的管理文化和這種文化下的管理慣性，這種管理文化自然由于歷史的局限性而包含一定的傳統(tǒng)因素，甚至有時(shí)候還帶有一些計(jì)劃經(jīng)濟(jì)背景的色彩。顯而易見，這給在海外各大國際金融中心經(jīng)營的分行適應(yīng)當(dāng)?shù)氐墓芾砦幕斐闪死щy，由此也引起了總分行之間在很多具體經(jīng)營管理策略方面的矛盾與沖突。

作為海外分行的管理者，往往被夾在這樣的文化沖突之中，左右為難。而銀行的管理文化，又往往會(huì)密切影響到商業(yè)銀行的日常經(jīng)營和服務(wù)活動(dòng)，影響到銀行各團(tuán)隊(duì)的協(xié)作合作能力和凝聚力，從而大大地影響到其市場生存能力和競爭力。

由此可見，雖然我國商業(yè)銀行目前已在全球范圍內(nèi)設(shè)置了不少的分支機(jī)構(gòu)，但另一方面，先進(jìn)的、能夠與市場相適應(yīng)的“容納百川”的國際大銀行的管理文化與管理風(fēng)范的培育和形成仍需待以時(shí)日。

（五）總部和派駐分行真正符合國際化商業(yè)銀行管理要求人才的匱乏

由于我國商業(yè)銀行開設(shè)分支機(jī)構(gòu)多在世界各大國際金融中心，這就對于各家中資銀行總部的管理人員和總部對于海外機(jī)構(gòu)的派駐管理人員的管理能力提出了較高的要求。身處金融業(yè)尚在發(fā)展中的中國，各家總行要對在國外發(fā)達(dá)金融市場中經(jīng)營的分行進(jìn)行正確的監(jiān)管和業(yè)務(wù)指導(dǎo)，不能不說是一項(xiàng)難度很高的工作，對從事相關(guān)管理工作人員的素質(zhì)和能力的要求自然也就更高。

然而在實(shí)際工作當(dāng)中，這方面的矛盾卻往往最為突出。以語言一項(xiàng)為例，至今可以說沒有一家中資銀行解決了總分行之間的語言溝通問題。我們這些已經(jīng)號稱國際化的大銀行，總部對海外分行工作語言仍然全部都是漢語，總部自上而下需要實(shí)施的各類書面的文件、報(bào)告、通知等均需各家分行翻譯成英文給當(dāng)?shù)貑T工，而當(dāng)?shù)貑T工準(zhǔn)備的各類英文報(bào)告又常需外派人員給總部翻譯成中文。往往由于外派人員不在就造成溝通渠道不暢，甚至總分行之間連個(gè)簡單的電話都沒法交流。顯然，要求來中資銀行工作的外籍員工都懂漢語是不實(shí)際的，因此，加強(qiáng)和提高各家商業(yè)銀行總部和派駐分行人員的管理素質(zhì)和能力才是解決這類問題的根本途徑。

另一個(gè)較為明顯的例子就是風(fēng)險(xiǎn)管理人員隊(duì)伍的整體素質(zhì)尚待提高，外向型、復(fù)合型人才更顯不足，缺少有豐富金融從業(yè)經(jīng)驗(yàn)、對多種金融交叉產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)識別、度量與控制有一定研究且能致力于高效、高端、高等的風(fēng)險(xiǎn)管理和控制的人才，風(fēng)險(xiǎn)管理制度形式多于內(nèi)容，缺乏詳盡列示潛在風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)的各種業(yè)務(wù)操作手冊，風(fēng)險(xiǎn)意識淡化問題普遍。中資商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)問題突出、違法違紀(jì)案件時(shí)有發(fā)生就是這方面的實(shí)際體現(xiàn)。

以上這些問題的出現(xiàn)并不是偶然的，都有其一定的必然性。究其原因，問題的根源在于境內(nèi)外金融市場環(huán)境之間的差異性，在于國內(nèi)金融體制與國外銀行制度的不同，在于商業(yè)銀行傳統(tǒng)經(jīng)營模式和現(xiàn)代經(jīng)營模式的區(qū)別。

三、對策建議

筆者認(rèn)為，目前中國商業(yè)銀行境外機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理方面存在的上述問題，已經(jīng)對中國各家商業(yè)銀行國際化經(jīng)營發(fā)展造成了較大障礙。應(yīng)當(dāng)盡快引起各家商業(yè)銀行充分的重視，以使這些問題能夠早日得到解決。為此，筆者相應(yīng)提出如下幾點(diǎn)對策建議：

（一）適應(yīng)國際市場潮流，轉(zhuǎn)變境外機(jī)構(gòu)的管理理念及管理方法

作為一種新的管理趨勢，國際化發(fā)展對商業(yè)銀行管理提出了大量新的要求，管理的國際化標(biāo)志著新的管理理念和管理方法的出現(xiàn)，也必然會(huì)對每一個(gè)管理要素提出新的要求，必然在整個(gè)管理過程的每一個(gè)環(huán)節(jié)都要有相應(yīng)的創(chuàng)新。隨著金融國際化進(jìn)程的日益加快，中國商業(yè)銀行已經(jīng)加入了世界金融的競技場，中國銀行必須進(jìn)一步密切與外資銀行在產(chǎn)品、業(yè)務(wù)、人員培訓(xùn)等方面的合作，不斷借鑒國際先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，堅(jiān)持效益、質(zhì)量、規(guī)模協(xié)調(diào)發(fā)展的戰(zhàn)略指導(dǎo)思想，全面提升管理國際化的水平，方能真正在國際化發(fā)展方面上取得實(shí)際成效。

上文已經(jīng)提及，我國商業(yè)銀行開設(shè)分支機(jī)構(gòu)多在世界各大國際金融中心，這就給商業(yè)銀行總部對海外機(jī)構(gòu)的管理提出了挑戰(zhàn)性的要求。身處金融業(yè)尚在發(fā)展中的中國，各家總行要對在國外發(fā)達(dá)金融市場中拼殺的分支機(jī)構(gòu)做出嚴(yán)密的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管和正確的業(yè)務(wù)指導(dǎo)，不能不說是一項(xiàng)難度很高的要求，而紐約中行、香港中銀集團(tuán)近年來個(gè)案頻頻正是暴露出了這個(gè)問題。國際金融市場風(fēng)云變化，風(fēng)險(xiǎn)隨處存在，而發(fā)生問題的地方往往就是銀行的海外機(jī)構(gòu)。因此，我國商業(yè)銀行應(yīng)針對目前海外機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理中存在的各類問題，從最基本的東西抓起，自上而下建立起一整套先進(jìn)科學(xué)的風(fēng)險(xiǎn)識別、計(jì)量、監(jiān)測和控制管理體系，建立有效的監(jiān)督檢查體制和問責(zé)制，制訂并嚴(yán)格執(zhí)行各項(xiàng)規(guī)章制度，嚴(yán)格操作程序、操作規(guī)程，規(guī)范管理，為商業(yè)銀行在國際化道路上的加速健康發(fā)展奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

（二）主動(dòng)掌握國際規(guī)則，學(xué)習(xí)先進(jìn)的管理經(jīng)驗(yàn)，真正面對國際市場

應(yīng)盡快轉(zhuǎn)變商業(yè)銀行總部對海外機(jī)構(gòu)的管理方式和管理重點(diǎn)，主動(dòng)學(xué)習(xí)國際規(guī)則和慣例以及分支機(jī)構(gòu)所在國的相關(guān)法律法規(guī)，借鑒國際先進(jìn)同業(yè)的管理經(jīng)驗(yàn)，學(xué)會(huì)運(yùn)用國際規(guī)則，提高對于在國際化環(huán)境中運(yùn)營的分支機(jī)構(gòu)的管理能力和監(jiān)管水平，才能真正做到與國際同業(yè)開展競爭與合作，也才能從根本上保護(hù)自身的利益。而目前，我國監(jiān)管部門和各家商業(yè)銀行總行各職能管理部門這方面的能力亟待提高。商業(yè)銀行管理的國際化有著豐富的內(nèi)涵，它不僅要求我們在管理理念和管理方法等方面逐步達(dá)到國際規(guī)范。還需要我們在管理范圍、管理技術(shù)工具以及管理團(tuán)隊(duì)的結(jié)構(gòu)等方面達(dá)到國際水平。面對挑戰(zhàn)，我們必須要盡快提高金融監(jiān)管水平和管理效率，確保境外行的高效安全運(yùn)行，徹底改變過去“一放就出事，一管就統(tǒng)死”的狀況。

（三）實(shí)現(xiàn)業(yè)務(wù)與產(chǎn)品的國際化

業(yè)務(wù)與產(chǎn)品的國際化指銀行的業(yè)務(wù)由單純的國內(nèi)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)向國際業(yè)務(wù)，由提供傳統(tǒng)金融產(chǎn)品服務(wù)轉(zhuǎn)向能夠提供適應(yīng)國際市場經(jīng)營需要的各類新型的國際業(yè)務(wù)產(chǎn)品，并使其占到總業(yè)務(wù)比重的一定規(guī)模，銀行的海外資產(chǎn)和營業(yè)收入應(yīng)成為該銀行體系總資產(chǎn)和總收入的重要組成部分。據(jù)IMF統(tǒng)計(jì)，美國跨國銀行在國際上的存款和貸款量占其總存貸量的一半以上，國際利潤也超過了總利潤的一半。對于中國商業(yè)銀行來說，業(yè)務(wù)的國際化不僅包括提高國際業(yè)務(wù)量，包括國際利潤的占比，還應(yīng)包括業(yè)務(wù)與產(chǎn)品結(jié)構(gòu)順應(yīng)全球客戶市場變化趨勢進(jìn)行科學(xué)合理的調(diào)整，包括根據(jù)跨國企業(yè)客戶需要而能夠?yàn)槠涮峁└黝惾蛐缘慕鹑诜?wù)產(chǎn)品。

（四）人才的國際化

在多個(gè)國家經(jīng)營，面對多元的政治、經(jīng)濟(jì)和文化差異，商業(yè)銀行在人才方面也需要國際化?？纯磭H化程度較高的各大知名跨國銀行，其人才隊(duì)伍的組成，往往是最關(guān)鍵的。現(xiàn)階段，中國商業(yè)銀行人才的國際化應(yīng)包括兩個(gè)層面：一是要不斷引進(jìn)一批海外金融人才，迅速提高國內(nèi)商業(yè)銀行金融經(jīng)營管理水平。在人才引進(jìn)過程中需要大膽解放思想，對于一些尖端人才，可以直接引入到銀行高層管理團(tuán)隊(duì)之中，例如從上文提及的中資銀行駐外機(jī)構(gòu)的幾個(gè)案件可知，我們需要針對海外機(jī)構(gòu)建立與國際金融市場相匹配的風(fēng)險(xiǎn)管理體系，引進(jìn)和培養(yǎng)國際型的高級風(fēng)險(xiǎn)管理人才，以加強(qiáng)海外機(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)管理；二是要自己培養(yǎng)一大批懂外語、懂國際金融運(yùn)行規(guī)則、熟悉現(xiàn)代金融運(yùn)行規(guī)律的業(yè)務(wù)人才。在培訓(xùn)等工作安排方面，需要在國際化人才培育方面進(jìn)行更大的、帶有戰(zhàn)略性、前瞻性的投入。超級秘書網(wǎng)

（五）公司治理結(jié)構(gòu)的國際化