概率論論文精選(九篇)

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第1篇：概率論論文范文

《概率論與數(shù)理統(tǒng)計》是一門注重理論的數(shù)學課程，在教學中讓學生掌握基本理論是必要的，但在教學過程中也不能僅僅以此作為目標。那么，一方面，在教學中我們就要做到有取有舍，基本的定理和公式要講清楚，而對于這些定理和公式的證明可以對學生降低要求，通過多舉例子，多給實際案例，讓學生學會使用這些公式和定理;另一方面，將一部分學時單獨列為實踐學時，目前數(shù)學軟件在統(tǒng)計領域的使用非常廣泛，比如常見的:Mtlab、SAS、SPSS等，在教學中將理論與相關數(shù)學軟件相結(jié)合，進行上機教學。讓學生通過實踐認識到本門學科在實際中如何應用，也讓學生能夠掌握一到兩門數(shù)學軟件的使用，方便他們今后專業(yè)學習。

二、結(jié)合專業(yè)，注重案例教學

在地質(zhì)類專業(yè)中，很多實際問題都直接用到了《概率論與數(shù)理統(tǒng)計》中的內(nèi)容，比如:區(qū)間估計、假設檢驗、參數(shù)估計等，都是在地質(zhì)類專業(yè)教學中常用的數(shù)理統(tǒng)計方法。那么，我們在《概率論與數(shù)理統(tǒng)計》的課堂教學中就可以有的放矢地將地質(zhì)類學科中的案例與數(shù)理統(tǒng)計中的這些方法相結(jié)合，把地質(zhì)學中的實際問題當作例子在《概率論與數(shù)理統(tǒng)計》課堂中進行講解，地質(zhì)類專業(yè)的案例在很多時候就是在具備專業(yè)背景下的統(tǒng)計學的應用，用這類問題來替換課本上枯燥的數(shù)學例子，一方面可以增強課堂的趣味性，提高學生的學習興趣和積極性，另一方面也為將來學生在專業(yè)課中使用概率論與數(shù)理統(tǒng)計知識打下基礎，幫助學生順利地完成從基礎課到專業(yè)課的自然過渡。

三、將數(shù)學建模的思想融入日常教學中

第2篇：概率論論文范文

18世紀40年代，休謨指出歸納推理不具有邏輯必然性，認為它只把真前提同可能的結(jié)論相聯(lián)系,是主觀的、心理的，不曾想到當時概率論所揭示的或然性的客觀意義及其對歸納的可能應用。穆勒在《邏輯體系》中以很大篇幅討論了偶然性問題,認為概率論只同經(jīng)驗定律的建立有關，而與作為因果律的科學定律的建立無關?；萃栆矊ε既恍宰鬟^討論，但與穆勒一樣，并未想到把概率論應用于歸納。直到1859年，德國化學家本生（R.W.Bunsen）和基爾霍夫（G.R.Kirchoff）用統(tǒng)計方法分析太陽光譜的元素組成等科學活動，進一步引起科學方法論家對統(tǒng)計推理問題的注意。許多科學方法論家認為科學結(jié)論不是確定的，而是或然的，開始嘗試把歸納還原為概率論。

最早將歸納同概率相結(jié)合的是德摩根和耶方斯。德摩根將一般除法定理和貝葉斯定理應用于科學假說。但是布爾（Boole）抓住了它的缺點，即運用貝葉斯推理給科學假說的概率帶來更大的任意性，至此否定了概率歸納邏輯的方向。在70年代耶方斯作出重大開創(chuàng)性工作之前，這方面的工作基本趨于沉寂。耶方斯發(fā)展了布爾代數(shù)，他一方面有著關于歸納本質(zhì)的方法論考慮，另一方面，他將數(shù)學應用于發(fā)展演繹邏輯的同時，也將數(shù)學應用于發(fā)展歸納邏輯。他在《科學原理》中說明：“如果不把歸納方法建立于概率論，那么，要恰當?shù)仃U釋它們便是不可能的?！盵1]耶方斯認為一切歸納推理都是概率的。

耶方斯的工作實現(xiàn)了古典歸納邏輯向現(xiàn)代歸納邏輯的過渡。

二、現(xiàn)代概率歸納邏輯

現(xiàn)代概率歸納邏輯始于20世紀20年代，邏輯學家凱恩斯、尼科（Nicod）及卡爾納普和萊欣巴赫（Reichenbach）等人，采用不同的確定基本概率的原則及對概率的不同解釋，形成不同的概率歸納邏輯學派。

凱恩斯將概率與邏輯相結(jié)合，認為歸納有效度和合理性的本質(zhì)是一個邏輯問題，而不是經(jīng)驗的或形而上學的問題。他提出了“概率關系”的概念：假設任一命題集合組成前提h，任一命題集合組成結(jié)論a，若由知識h證實a的合理邏輯信度為α，我們稱a和h間的“概率關系”的量度為α，記作a/h=α。并著眼于構(gòu)造兩個命題間的邏輯關系的合理體系，但未取得成功。而且他認為，大多數(shù)概率關系不可測，許多概率關系不可比較。但他在推進歸納邏輯與概率理論的結(jié)合上，作出了歷史性的貢獻，是現(xiàn)代歸納邏輯的一位“開路先鋒”。

邏輯主義的概率歸納邏輯的代表卡爾納普，在20世紀50年代提出概率邏輯系統(tǒng)，這一體系宣告了歸納邏輯的演繹化、形式化和定量化，將概率歸納邏輯推向了“頂峰”?？柤{普認為休謨說的歸納困難并不存在，歸納也是邏輯，并且也有像演繹一樣的嚴格規(guī)則。施坦格繆勒（Stegmuller）指出：“2500年前，亞里士多德開始把正確的演繹推理的規(guī)則昭示世人，同樣，卡爾納普現(xiàn)在以精確表述歸納推理的規(guī)則為己任?！盵2]演繹的邏輯基礎在于它的分析性，所以，從維特根斯坦和魏斯曼（Waismann）就開始致力于把它改造為邏輯的概率概念，以使概率歸納成為分析性的?？柤{普完成了這一發(fā)展。他說：“我的思想的信條之一是，邏輯的概率概念是一切歸納推理的基礎……因此，我稱邏輯概率理論為‘歸納邏輯’?！盵3]他并把此概念直接發(fā)展為科學的推理工具：“我相信，邏輯概率概念應當為經(jīng)驗科學方法論的基本概念，即一個假說為一給定證據(jù)所確證的概念提供一個精確的定量刻畫。因此，我選用‘確證度’這個術(shù)語作為邏輯概率刻畫的專門術(shù)語?！盵3]與凱恩斯一樣，卡爾納普把概率1解釋作句子e和h間的邏輯關系，表達式是c(h,e)=r，讀作“證據(jù)e對假說h的邏輯確證度是r”。這樣，歸納便是分析性的了，演繹推理是完全蘊涵，歸納推理是部分蘊涵，即歸納是演繹的一種特例。此外，卡爾納普所想要的歸納邏輯還是定量的，他希望最終找到足夠多的明確而可行的規(guī)則，使C(e,h)的計算成為只是一種機械的操作，以將他與凱恩斯嚴格區(qū)分開來。

20世紀30年代，萊欣巴赫建立了他的概率邏輯體系，被稱為經(jīng)驗主義的概率歸納邏輯。他用頻率說把概率定義為，重復事件在長趨勢中發(fā)生的相對頻率的極限。這種方法簡單實用，但卻帶來兩方面的困難。首先，上述極限定義是對于無數(shù)次重復事件的概率而言的。那如何找出一種測定假說真假的相對頻率的方法呢？其次，對單一事件或單一假說怎么處理呢？所以頻率說只適用于經(jīng)驗事件的概率，其合理性的辯護非常困難。它所面臨的最大困難就是找不到由頻率極限過渡到單個事件概率的適當途徑。為此，萊欣巴赫建議把“概率”概念推廣到虛擬的、平均化的“單個”事件，引進了單個事件的“權(quán)重（Weight）”概念，試圖把理想化的單個事件的概率或“權(quán)重”事先約定與對應的同質(zhì)事件的無限序列的極限頻率視作同一。但這與他的初衷相背，頻率論者不得不由原先主張的客觀概率轉(zhuǎn)向主觀概率了。

對概率的前兩種解釋都著眼于概率的客觀量度，然而對隨機事件的概率預測離不開主觀的信念與期望。主觀主義概率歸納邏輯發(fā)端于20世紀30年代，創(chuàng)始人是拉姆齊（F.P.Ramsey）和菲尼蒂（DeFinetti）。它將概率解釋為“合理相信程度”或“主體x對事件A的發(fā)生，或假說被證實的相信程度?！北砻鳎绻簇惾~斯公理不斷修正驗前概率，那么無論驗前概率怎樣，驗后概率將趨于一致；這樣，驗前概率的主觀性和任意性就無關緊要了，因為它們終將淹沒在驗后概率的客觀性和確定性之中。一個人對被檢驗假設的驗前概率是由他當時的背景知識決定的。

主觀概率充分注意到推理的個人意見及心理對于概率評價的相關性，意義重大。但是，人們在做出置信函項時，除了“一貫性”的較弱限制外，很難在多種合理置信函項間作出比較和選擇。

三、概率歸納邏輯興起的原因

概率歸納邏輯是伴隨現(xiàn)代科學、現(xiàn)代演繹邏輯、歸納邏輯本身的發(fā)展而興起的。

概率歸納邏輯興起的原因大致有：（1）現(xiàn)代科學的發(fā)展。對微觀粒子的運動只能采用概率的方法，因此，西方科學界出現(xiàn)了否定因果決定論而接受概率論的觀念。（2）較完備的概率理論。特別是20世紀以來，它具備了嚴格的數(shù)學基礎，而且被廣泛應用于各種領域。（3）歸納邏輯本身要求進一步完善和精確化。人們要求對單稱事件陳述對全稱理論陳述的歸納支持作出量的精確刻畫。邏輯的數(shù)學化，數(shù)學的邏輯化，穆勒已經(jīng)注意到歸納與概率的關系，耶方斯等將歸納與概率結(jié)合。（4）以數(shù)理邏輯為主干的現(xiàn)代演繹邏輯逐漸成熟，從而使得一些邏輯學家熱衷于將現(xiàn)代演繹的形式化、公理系統(tǒng)方法與概率論方法協(xié)調(diào)起來，以運用于歸納邏輯的研究。（5）對歸納法的合理性問題的探索。休謨的歸納問題一直是個哲學難題?，F(xiàn)代歸納邏輯的種種體系，幾乎都可以看成是對這個問題不斷作出回答。上述三種概率歸納邏輯體系也無例外，都是為求得歸納推理的合理性，或?qū)w納論證進行改進，或把結(jié)論改成概率的陳述，使歸納邏輯被構(gòu)造成演繹邏輯的一個分支，或用實用主義策略使歸納即使不是有效的，至少也有存在的理由。所以說概率邏輯是以現(xiàn)代演繹邏輯和概率論為工具，形式化、定量化的歸納邏輯。

20世紀50年代以后，科學技術(shù)步入一個新的階段，概率論與數(shù)理統(tǒng)計、數(shù)理邏輯等相關學科取得新的發(fā)展，特別是計算機科學技術(shù)以及多學科交叉發(fā)展的趨勢，使現(xiàn)代歸納邏輯的研究進入到一個新階段，出現(xiàn)了一些新的趨勢和特點。

第一，面臨歸納演繹化的困難，出現(xiàn)了非概率化、非數(shù)量化的趨勢，有的用有序化、等級化來代替，有的將定性的研究重新放到重要的位置上，有的又再度重視如模態(tài)、因果概念的結(jié)合使用等等。

第二，將主觀因素與客觀因素相結(jié)合，將純邏輯研究與其他學科相結(jié)合。這就不能只限于語構(gòu)層次，而要考慮語義、語用層次，就要涉及心理學、社會學等方面的研究。而且不能脫離所涉及的具體過程（實驗）與學科。

第三，對歸納邏輯的研究與整個思維科學、信息科學的研究聯(lián)系起來。歸納是一類復雜性問題，決不是單靠純邏輯所能解決的。歸納遠比演繹復雜，須與多學科結(jié)合起來進行系統(tǒng)研究。

第四，歸納邏輯的研究與當前的科技相互影響、相互作用。申農(nóng)提出的信息論僅是相當于語形的統(tǒng)計信息模型。而信息的語義層次的研究都出自卡爾納普之手，再經(jīng)辛迪卡（Hintikka）等人的論作又已形成信息邏輯這一分支。這揭示了邏輯與信息科學的聯(lián)系。再如，隨著計算機科學、人工智能的研究進展，對歸納的研究日益受到重視。若能將人工智能與歸納結(jié)合起來，必將帶來新的進展與突破[4]。

概率歸納邏輯是歸納邏輯的一個發(fā)展階段，它大大發(fā)展了歸納邏輯，也昭示了歸納邏輯的發(fā)展機制，為我們出示了現(xiàn)代歸納邏輯發(fā)展的方向。

參考文獻:

[1]W.S.Jevous.ThePrinciplesofScience[M].London:DoverPress,1877.197.

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[3]Schilpp,P.A.(ed.).ThePhilosophyofRudolfCarnap[M].OpenCourt,1978:72.

[4]王雨田.歸納邏輯導引[M].上海:上海人民出版社,1992:12-13.

第3篇：概率論論文范文

一、醫(yī)療事故法律改革的現(xiàn)狀

從1987年6月29日到2002年8月31日，醫(yī)療事故的法律處理是由國務院頒布的《醫(yī)療事故處理辦法》（簡稱《辦法》）和民法調(diào)整的?！掇k法》由于存在許多缺點，一直受到批評。王利明和楊立新把《辦法》的缺點規(guī)為如下幾點。[3]第一，醫(yī)療事故的定義過窄?！掇k法》規(guī)定醫(yī)療事故是指在診療護理過程中，因醫(yī)務人員診療護理過失，直接造成病員死亡，殘廢，組織器官損傷導致功能障礙的事故。他們認為醫(yī)療事故還應該包括醫(yī)療差錯。醫(yī)療差錯是指因診療護理過失使病員病情加重，受到死亡，殘廢，功能障礙以外的一般損傷和痛苦。第二，《辦法》中的免責條款完全排除了醫(yī)生因病員及其家屬不配合診治為主要原因而造成不良后果的責任。他們認為如果病員的不良后果部分是由醫(yī)生的故錯造成的，醫(yī)生也應該分擔責任。第三，《辦法》的損害賠償原則是和《民法通則》第119條不一致的。這就產(chǎn)生了法院適用法律的因難。

《規(guī)定》和《條例》在許多方面對原有的醫(yī)療事故的法律處理進行了改革。這些改革無論對醫(yī)生和醫(yī)院在醫(yī)療事故的侵權(quán)責任確定方面還是在對病人的賠償方面都更加有利于受害病人。在責任規(guī)則方面，《條例》方便了取證。原有的《辦法》沒有規(guī)定病人對病歷和各種原始資料的取證權(quán)。北京市的（《醫(yī)療事故處理辦法》實施細則）甚至排除了病人對自己病案的查閱權(quán)?！稐l例》第10條明確規(guī)定了患者有權(quán)復印或者復制其門診病歷住院志等各種病案資料。

這一法律改革是和某些發(fā)達國家的法律發(fā)展相一致的。盡管在英國普通法上醫(yī)生對病人有信任的義務而使得病人有權(quán)限制醫(yī)生把病人病歷信息披露給第三者，但是法院一直不認為病人在普通法上有權(quán)取得自己的病歷資料。[4]從訴訟程序法來看，對抗制的訴訟形式也被認為雙方可以向?qū)Ψ诫L瞞自己的案子。[5]但民訴法的現(xiàn)代趨向是雙方可以向?qū)Ψ饺〉帽匾淖C據(jù)。在英國的1981年《最高法院法》第33條第二款和《最高法院條例》第7A條下，受傷害或死亡的原告或家庭成員可以在訴前向法院申請要求可能成為被告者向原告或原告的人披露相關文件數(shù)據(jù)。訴訟提起后，《最高法院條例》第一條規(guī)定雙方當事人有權(quán)從對方取得在對方有權(quán)占有，控制或權(quán)力所及下的跟訴訟有關的文件。除了訴訟法的改革外，受傷害的病人還可以根據(jù)1984年的《數(shù)據(jù)保護法》，1988年的《取得醫(yī)療報告法》和1990年的《取得病歷記載法》來獲得自己的病歷資料。

在加拿大，最高法院認為病人取得自己的病歷等資料是源于醫(yī)生對病人的信托義務。[6]屬于隠私和個人的病歷記載信息是病人的自治權(quán)的一部分。醫(yī)生對病人的保障病人利益的信任規(guī)則要求病人有權(quán)取得及醫(yī)生有義務提供病歷記載給病人。由于病人對自己病歷資料的取得權(quán)起源于衡平法，法院有時有拒絕病人取得自己病歷資料的裁量權(quán)。這種裁量權(quán)通常是為保護病人的利益而行使的，而且法院通常要醫(yī)生舉證說明不提供病歷數(shù)據(jù)是為了病人的利益。

可以肯定，《條例》對患者取證權(quán)的規(guī)定將在很大程度上提高病人勝訴的機率。

《規(guī)定》要求醫(yī)療機構(gòu)承擔不存在過錯及過錯和損害結(jié)果之間不存在因果關系的舉證責任。最高人民法院這一舉證倒置的規(guī)定是和英美國家的舉證責任有區(qū)別的。在英美法系國家，證明醫(yī)生有過失及故失與損害結(jié)果之間有因果關系的舉證之責在病人。[7]當然，病人并不需要證明醫(yī)生絕對有過失或過失是損害后果的惟一原因。受害的病人只要證明根據(jù)提供的證據(jù)，醫(yī)生更有可能有過失及醫(yī)生的過失更有可能是造成病人傷害的原因。受害的病人也不是必須要用直接證據(jù)證明被告的過失。他可以依賴從證明的事實中作出的沒有被相反證據(jù)否定的合法推定。[8]在某些案子中，法院為了減輕病人難以完成舉證的困難允許病人從自己遭受的損害事件中推定醫(yī)生有故失。這被稱之為事實說明了自己規(guī)則（resipsaloquitur）。

事實說明了自己規(guī)則來自伯恩訴博厄斗一案。[9]在該案中，原告在經(jīng)過一條公共道路時被經(jīng)營面粉的被告從二樓窗口缷滾出來的一桶面粉所打傷。原告在該案中由于沒有證明該桶是怎樣被處置的，初審法官判決被告無過失。在上訴中被告認為證據(jù)和桶是由不屬于他控制的第三者所處理相符合的以及原告不應該以猜測來代替證明被告的過失。主持上訴的波洛克爵士說：“事實說明了自己規(guī)則適用于某些案子，此案正是其中之一?！边@樣，原告在該案中從被捅打傷的事實推定出被告有過失而贏了該案。事實說明了自己規(guī)則認可了在某些情況下原告可以從某事實推定被告有過失。

事實說明了自己規(guī)則的適用是受限制的。斯各特一案最早簡述了某些限制。[10]在該案中，埃爾法官說：

一定要有合理的過失證據(jù)；但是當某個事物是在被告或他的雇員的管理之下以及如果那些管該物的人謹慎從事的話，事故通常是不會發(fā)生的，那么在被告不能解釋的情況下事實提供了合理的表明被告有過失的證據(jù)。

從這段話中可以發(fā)現(xiàn)兩個重要的限制事實說明了自己規(guī)則適用的條件。第一，被告或某些受他雇用的人控制著一個事物或某個場合；第二，事故通常在沒有過失的情況下不會發(fā)生。這些限制條件后來也被美國的法院所采用。[11]

跟其它案例相比，在醫(yī)療事故案件中使用事實說明了自己的規(guī)則并不是很理想的。病人在手術(shù)臺上死亡的原因可能跟手術(shù)無任何關系。有些風險是現(xiàn)有醫(yī)療技術(shù)所不能避免的。如果我們不能肯定病人的傷亡是由醫(yī)生的故失所造成而適用事實說明了自己規(guī)則的話，過失責任原則將被嚴格責任所取代。盡管在醫(yī)療事故案件中使用事實說明了自己規(guī)則并不總是很理想，但是這并不排斥這一規(guī)則在某些案件中的適用。美國和英國早在20世紀40年代及50年代就將這一規(guī)則適用在特定的醫(yī)療案件中。

美國的雅巴拉訴斯潘加得一案是很有代表性的案子。[12]在該案中，原告因闌尾炎而需要動手術(shù)切除闌尾。當原告手術(shù)后從麻醉中醒來時，他發(fā)覺自己的右肩受到了嚴重的損傷。這一損傷是和手術(shù)沒有任何關系的。它可能是在手術(shù)過程中原告在被搬遷過程中摔傷的。也有可能是原告在手術(shù)過程中因身置不當受到壓力而損傷的。法院認為要一個處于麻醉昏迷狀態(tài)的人去證明在手術(shù)過程中的某個特定護士或麻醉醫(yī)生或外科醫(yī)生有過失是不公正的。最后該案的病人因適用事實說明了自己規(guī)則而得以勝訴。該規(guī)則在這一案件中起了二個作用。第一，它起了間接證據(jù)的作用。第二，它克服了跟手術(shù)相關的人員間相互串通沉默的作用。

英國的卡雪地一案也顯示了事實說明了自己規(guī)則在醫(yī)療事故案件中的適用。[13]該案中原告左手的第三和第四指得了掌攣縮病。為了治療，原告在被告的醫(yī)院動了手術(shù)。手術(shù)后，原告的手和臂被一個很緊的夾板固定了十幾天。不幸地，在夾板被拆除后，原告的兩個經(jīng)手術(shù)處理的手指完全僵硬了。更壞的是不僅原告的另兩個好的手指也僵硬了而且原告的手也傷殘了。法院在醫(yī)院對負責手術(shù)的所有成員承擔責任的事實基礎上認為事實說明了自己規(guī)則適用于該案。在該案中，誰也搞不清損害究竟是怎樣發(fā)生的。被告在放棄專家作證而自己又不舉證過失推定的情況下被判承擔了過失法律責任。法院也裁定原告不必證明某個特定的醫(yī)生有過失。

在英美兩國，事實說明了自己規(guī)則也適用在其它的一些醫(yī)療事故案件中。如該規(guī)則適用在醫(yī)生把消毒棉球，沙布和器具在手術(shù)后遺留在病人體入。[14]然而，不論在英國還是在美國，事實說明了自己規(guī)則并不適用于所有的醫(yī)療事故案件。

根據(jù)《規(guī)定》第9條第3款，當事人無需舉證證明根據(jù)已知事實和日常生活經(jīng)驗法則能推定的另一事實。顯然，《規(guī)定》已把事實說明了自己規(guī)則引入到醫(yī)療事故的訴訟中。由于《規(guī)定》采用了舉證責任的倒置，所以把事實說明了自己規(guī)則限制在某些醫(yī)療事故案件的適用中已無可能。所以我國在醫(yī)療事故的處理中，事實說明了自己規(guī)則的適用是和英國和美國不相同的。

我們再來看事實說明了自己規(guī)則適用的后果。在英國，盡管有相反的案例，[15]該規(guī)則的適用提供了被告有過失的初步推論。這就要求被告解釋如果自己或其它雇員無過失時事故也可能發(fā)生。如果被告不能用證據(jù)來自己過失的推論，被告就要承擔責任。如果被告向法院提供了事故在自己無故失的情況下也會發(fā)生時，被告過失的推定就要被。[16]如果被告過失和無過失的機率相等的話，原告就會敗訴。[17]法院還重申過被告過失的舉證責任在原告。事實說明了自己規(guī)則并不使舉證責任轉(zhuǎn)移到被告。[18]

在美國，事實說明了自己規(guī)則的程序效力更低一些。在大多數(shù)州，該規(guī)則的適用可以使陪審團推定被告有過失，但是卻不能強制陪審團得出被告有過失的結(jié)論。[19]舉證的責任并沒有轉(zhuǎn)移到被告。在一小部分州，該規(guī)則的適用將會導致可的過失法定推論。[20]這意味著陪審團不但可以推定被告有過失，而且在被告沒有相反證據(jù)的情況下將被要求推定被告有過失。事實說明了自己規(guī)則在這些州的法律效力類似于英國的規(guī)則。

在我國，事實說明了自己規(guī)則適用的法律后果跟英國是相同的。遺憾的是在《規(guī)定》明確采用舉證倒置的情況下，事實說明了自己規(guī)則在醫(yī)療事故案件中用處不大。《規(guī)定》第4條第8款規(guī)定因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。可以肯定，我國舉證倒置的法律要求將增加醫(yī)生敗訴的機率。

醫(yī)療事故鑒定機構(gòu)的組成從由衛(wèi)生行政部門負責轉(zhuǎn)為由醫(yī)學會負責增加了鑒定的中性成份。衛(wèi)生行政部門負責對醫(yī)療事故的鑒定缺乏中性是一直受到批評的。中消協(xié)會長曾指出，醫(yī)療鑒定一直是醫(yī)院和醫(yī)療部門組成的醫(yī)療事故委員會鑒定的，結(jié)果往往有利于醫(yī)院一方，這顯然對消費者不公正。[21]很多患者也認為，鑒定機構(gòu)與醫(yī)院當事人關系密切，又缺少客觀監(jiān)督，若當?shù)赜械胤奖Ｗo主義或部門保護主義的傾向，則患者難討公道。[22]某些統(tǒng)計數(shù)據(jù)也顯示了這一點。在1998年，消費者直接寄給中國消費者協(xié)會的醫(yī)患投訴共125件。其中，涉及患者死亡的33例，涉及患者傷殘的30例，兩項共計63例，約占總量的50.4%.這些患者本人或其親屬均提出了鑒定要求，但被接受并經(jīng)過鑒定的只有30例。在被鑒定的30例中，被認定為醫(yī)療事故的僅5例。[23]1998年，中消協(xié)根據(jù)衛(wèi)生部辦公廳處的要求，將125件投訴分別轉(zhuǎn)給當?shù)匦l(wèi)生行政部門處理。后來，只有其中4例回函，另有兩件原信退回，其余的119件均無著落。[24]

即使我國現(xiàn)在由醫(yī)學會負責對醫(yī)療事故鑒定的規(guī)定也是和英美法系的法律不相同的。在英美法系國家，醫(yī)生可以為原告或被告提供專家意見，但最后采用那方專家意見的決定權(quán)在法院。澳大利亞的一個案例很有代表性。[25]博爾恩法官在該案中說：

專家意見會幇助法院。但最后是由法院決定被告是否對原告承擔謹慎的義務以及是否違反了該義務。法院會得到專家證據(jù)的引導和幇助。可是法院不會在專家的支配下作出決定。法院會非常重視專家的意見。有時法院的判決是和接受專家支配而得出的結(jié)論是完全相同的。但是法院不是盲目地跟著專家意見作出判決。法院通常是認真考慮和平衡所有的合法證據(jù)。如果法院僅僅地按照專家意見而沒有鑒別性地考慮專家意見和其它證據(jù)，法院則拋棄了自己根據(jù)證據(jù)確定被告是否對原告擁有義務以及是否違反義務的責任。

另一方面，法院具有最終決定權(quán)也不表明法院可以無視所有的專家意見。在診斷和病情處理方面，法院通常依賴專家意見。[26]法院必須首先確認專家的看法是否代表了在醫(yī)學領域有經(jīng)驗的職業(yè)團體的意見。[27]在符合這一原則的情況下，法院可以接受代表了二種不同職業(yè)團體中的任何一種專家意見。當然在二種醫(yī)生職業(yè)團體的意見在能力上和負責程度上有很大區(qū)別時，法院可以偏好其中一種好的意見。[29]

英美法系在處理醫(yī)療事故時法院對專家意見的處理給我國提供了一些借鑒。從有利競爭和選擇的角度來看，我國法律應該接受醫(yī)生或病人自己選擇的有名專家的鑒定意見。根據(jù)《條例》第40條，當事人既向衛(wèi)生行政部門提出醫(yī)療事故爭議處理申請，又向人民法院提訟的，衛(wèi)生行政部門不予受理；衛(wèi)生行政部門已經(jīng)受理的，應當終止處理。該《條例》第46條也規(guī)定：“發(fā)生醫(yī)療事故的賠償?shù)让袷仑熑螤幾h，醫(yī)患雙方可以協(xié)商解決；不愿意協(xié)商或者協(xié)商不成的，當事人可以向衛(wèi)生行政部門提出調(diào)解申請，也可以直接向人民法院提起民事訴訟?！痹诜ㄔ菏芾戆讣那闆r下，對醫(yī)療事故責任的處理不必以醫(yī)學會鑒定組出具的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書為前提條件。在這點上，最高人民法院應該改變自已過去的立場。

法院接受醫(yī)生或病人自己選擇的有名望專家的鑒定意見不僅給當事人提供了選擇而且有利于法院和行政機構(gòu)之間在處理醫(yī)療事故方面的機構(gòu)競爭。當然，病人或醫(yī)生自己選擇專家也有缺點。第一，當事人的律師只會選擇有利于自己當事人的專家提供的專家意見。這種現(xiàn)象有時會造成律師和專家串通而向法院提供不公正的意見。在信息不完善的情況下，這是完全可能的。第二，在醫(yī)療事故的訴訟對抗性加劇的情況下，訴訟成本會明顯增加。在存在社會成本的情況下，訴訟成本的增加既不利于社會也不一定總是有利于當事人。第三，病人和醫(yī)生分別尋找不同的專家會造醫(yī)務專家資源的浪費。沒有理由表明法院比醫(yī)學會組成的鑒定能更好地確定醫(yī)療事故的民事責任。

如果醫(yī)學會能保證在醫(yī)生和病人之間保持中立的話，由醫(yī)學會作為醫(yī)療事故的惟一鑒定者也無尚不可。《條例》首先對組成專家的任職資格進行了規(guī)定。鑒定人員不僅必須要有良好的業(yè)務素質(zhì)和執(zhí)業(yè)品德，而且必須受聘于醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)或者醫(yī)學教學及科研機構(gòu)并擔任相應專業(yè)高級技術(shù)職務3年以上。[30]其次，參加醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的相關專業(yè)的專家是由醫(yī)患雙方在醫(yī)學會主持下從專家?guī)熘须S機抽取。在特殊情況下，醫(yī)學會根據(jù)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定工作的需要，可以組織醫(yī)患雙方在其它醫(yī)學會建立的專家?guī)熘须S機抽取相關專業(yè)的專家參加鑒定或者函件咨詢。[31]

從由衛(wèi)生行政部門負責鑒定委員會人員組成到由醫(yī)學會負責鑒定委員會的人員組成增加了鑒定機構(gòu)的中性成份。雙方當事人隨機抽取鑒定人員也顯示了這一傾向。從其它醫(yī)學會建立的專家?guī)熘须S機抽取鑒定人員不僅可以解決特定地區(qū)某類專業(yè)人員缺乏的現(xiàn)象而且也可以避免醫(yī)療機構(gòu)和本地鑒定人員關系過于密切而不能保持中立。還有，《條例》增加了當事人申請?zhí)囟ㄨb定人員回避的權(quán)利。[32]最后，當事人訴諸法院的選擇給醫(yī)療事故的行政處理增加了必要的競爭。

《條例》對爭議投訴期限作出了明確規(guī)定。原《辦法》沒有規(guī)定當事人在什么期限內(nèi)可申請衛(wèi)生行政部門處理醫(yī)療事故。可是，北京市的《醫(yī)療事故處理辦法實施細則》第25條規(guī)定：“從醫(yī)療事故發(fā)生時超過兩年申請鑒定的，不予受理?！卑凑铡稐l例》第37條第2款，當事人自知道或者應當知道其身體健康受到損害之日起一年內(nèi)，可以向衛(wèi)生行政部門提出醫(yī)療事故爭議處理申請。初看，《條例》一年的規(guī)定短于北京市《實施細則》兩年的期限。但是，事實卻往往不盡如此。北京市《實施細則》兩年的期限是確定的期限。它是從醫(yī)療事故發(fā)生時起兩年。超過兩年的醫(yī)事故將不予受理?！稐l例》的一年期限可以是不確定的期限。它可以是從當事人知道醫(yī)療事故造成健康損害之日起算，也可以從當事人應當知道自己身體健康受到損害之日起算。當然，起算點必須是兩者中早的一個。由于許多醫(yī)療事故的損害后果可能在醫(yī)療事故后好長一段時間后才反映出來，《條例》對某些醫(yī)療事故的投訴期限比北京市的《實施細則》規(guī)定的二年期限還要長。投訴期限的延長將增加醫(yī)療事故訴訟的頻率。丹恩從的研究表明訴訟時效對成年人縮短一年降低了8%的訴訟頻率。[33]

跟《辦法》相比《條例》增加了病人知情權(quán)的規(guī)定。根據(jù)《條例》第11條，在醫(yī)療活動中，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員應當將患者的病情，醫(yī)療措施，醫(yī)療風險等如實告知患者，及時解答其咨詢，但是，應當避免對患者產(chǎn)生不利后果。未如實告知患者病情，醫(yī)療措施和醫(yī)療風險的醫(yī)生將受到行政處分或者紀律處分。[34]相對不太清楚的是違反病人知情權(quán)是表明醫(yī)生有過錯或是過錯的一個證據(jù)還是給病人以提起違反法律的侵權(quán)救濟。比較可取的是把違反病人知情權(quán)作為醫(yī)生過失的一個證明。[35]當然，違反病人知情權(quán)只是在某些醫(yī)療事故案件中能使病人獲得勝訴。國外在這方面也是如此的。[36]病人知情權(quán)的規(guī)定將增加病人勝訴的機率。這將會進一步增加病人索賠的頻率。[37]

《條例》和《規(guī)定》不僅對醫(yī)療事故的處理擴展了醫(yī)生和醫(yī)療機構(gòu)的侵權(quán)責任，而且增加了對受損害病人的賠償金額。在原《辦法》下，醫(yī)療事故賠償?shù)臄?shù)額標準由省級人民政府制定。在《辦法》實施的最初幾年，各地制定的最高補償限額非常低。[38]在《條例》下，確定賠償數(shù)額的方式是統(tǒng)一的。這就限制了某些省制定過低賠償金的可能性。當然，具體的賠償數(shù)額在許多方面決定于受損害病人當?shù)氐纳钏?。對精神損害撫慰金的明確規(guī)定將明顯增加賠償金額。根據(jù)《條例》第50條第9款，精神損害撫慰金按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費計算。造成患者死亡的，賠償年限最長不超過6年；造成患者殘疾的，賠償年限最長不超過3年。奇怪的是，《條例》傾乎更重視對死亡者親屬精神痛苦的補償而不是對受傷害病人本人精神痛苦的補償。這是值得商榷的。

雖然《條例》在許多方面增加了對受害者的賠償金額，但是也應該看到《條例》在賠償額方面作了許多限制。如誤工費被限制在醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工平均工資的3倍。[39]殘疾生活補助費不僅被限制在30年而且只按醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費計算。[40]另外，被扶養(yǎng)人生活費只按戶籍所在地或者居所地居民最低生活保障標準計算，而且對有勞動能力的人只扶養(yǎng)到16周歲。[41]

不庸贅述，《條例》對醫(yī)療事故賠償額的限制是和民法中的實際賠償原則不一致的。[42]這種不一致會導致法院適用法律的困難。最高人民法院《關于李新榮訴天津市第二醫(yī)學院附屬醫(yī)院醫(yī)療事故賠償一案如何適用法律的復函》體現(xiàn)了法律適用的矛盾性。用行政法規(guī)來作為特別法去改變民法中的損害賠償原則是不妥當?shù)?。比較可取的辦法是由人大常委會來對救濟方法的取舍，訴訟時效的變更和賠償數(shù)額的增減作出規(guī)定。

二、對保險市場的影響

從社會福利角度考慮，好的法律規(guī)則是為醫(yī)生和病人提供激勵因素使得他們對醫(yī)療事故避免的投資的邊際成平等于他們的邊際收益。大于邊際收益點的邊際投資是浪費資源的。這樣對社會而言，適量的醫(yī)療事故總是存在的。這正如現(xiàn)代人們寧愿容忍由于交通事故而造成的傷亡也不愿徹底拋棄現(xiàn)代交通工具一樣。對無可避免的醫(yī)療事故，醫(yī)生的醫(yī)療責任保險和社會醫(yī)療保險成了不可缺少的分散風險的工具。當然現(xiàn)實中絕大部份醫(yī)療事故都可以通過第一者或第三者保險來分散風險。

阿羅認為在人們厭惡風險的假定下，如果保險公司不承擔社會損失，大數(shù)法則將通過保險分享風險來降低總的損失和每一位受保者的損失。[43]大數(shù)法則（theLawoflargenumbers）表示當保險集合中擁有獨立或非相互關聯(lián)風險的人數(shù)增加時，對每一個人的期待損失預測的精度也隨之提高。風險的獨立性或非相互關聯(lián)性是指一個風險的發(fā)生不會改變另一個風險發(fā)生的機率。只有獨立的或非相互關聯(lián)的事件才能通過保險來分散風險。而當期待損失的預測精度提高時，風險的不定性就會減小。[44]風險不定性的減小會提高保險的可得性。顯然，保險公司的作用是確認獨立或非相互關聯(lián)的風險并把他們聚集在一起以降低總的風險。但是保險并不是在任何情況下都是能提供的。交易成本會影響保險的可能性。[45]逆向選擇和道德危機問題也會增加提供保險的難度。

阿克勞夫?qū)δ嫦蜻x擇的討論完全適用于保險市場。[46]如果保險公司不能區(qū)別好的和壞的受保人，保險公司的保費必須反映受保人集合的平均風險。要是受保人之間的風險差別很大，低風險者會覺得保費遠大于他們期待的損失。這樣他們會放棄保險。低風險受保人的離開將增加保險公司的風險。為了避免無損，保險公司必須增加保費。保費的增加將進一步失去相對低風險的受保者。如果這一過程繼續(xù)下去的話，某些保險將不復存在。

為了改善逆向選擇問題，保險公司都想法通過保費或其它合同條款來分離不同風險的受保人。如果保險公司不能把保險集合中的風險歸類縮小的話，該類險別保險提供的困難性非常大。風險分類改善了保險公司預測期待損失的能力；這使得保險集合中在受保人較少的情況下的預測精確度提高。風險分類不僅降低了保險集合的風險度而且減少了保險成本。風險分類還改善了逆向選擇問題。逆向選擇問題的改善使得保險對風險集合中的低風險受保人的吸引力增加。[47]所以保險業(yè)務的很大部分是對個別受保者評估和對風險的定價。汽車保險中對汽車所有者年齡的區(qū)分和對醫(yī)療責任險中醫(yī)生經(jīng)驗的分辨都是為了改善逆向選擇問題而吸引更多的低風險受保者加入保險集合。還有一個風險區(qū)分的標準是看受保人需要的保險額。對受保人保險額不加區(qū)別將導致不同風險受保人之間財富的不合理再分配。[48]

波力道德危機理論可以解釋為甚么有的保險不容易提供。［49］道德危機指一旦受保后投保人會降低避免風險的努力。這會增加保險公司的風險。保險公司增加的風險又會以更高的保費來反映。道德危機的另一個意思是事故發(fā)生后受保人會增加賠償請求額。波力認為在如下的三個條件滿足時，對某些事件的保險更有可能：（1）在零價格時的需求不會大大超過正價格時的需求，（2）事件的隨機性很大使得通過分散風險而降低風險極大地增加；和（3）人們對事件的風險厭惡性很大。［50］

為了減輕道德危機問題，保險公司常常采用免賠額和共同保險。免賠額規(guī)定當承保的事故發(fā)生后，保險公司只賠償一定數(shù)額以上的損失。共同保險規(guī)定如果承保的事故發(fā)生，受保人自己必須承擔損失的一個百分比。[51]但是免賠額和共同保險在第三者保險中比在第一者保險中更難采用。由于醫(yī)療責任侵權(quán)法里的保險是第三者保險，所以在醫(yī)療責任保險中適用免賠額和共同保險的難度很大。如果采用的話，對受害病人的賠償會打折扣。

通過第一節(jié)對醫(yī)療事故法律改革侵權(quán)責任擴展和賠償金額增加的討論和本節(jié)對保險功能的簡單描述可以看出我國醫(yī)療事故的法律改革對醫(yī)療責任保險將產(chǎn)生重大的影響。如前所述，病人知情權(quán)的規(guī)定將增加訴訟求償頻率。延長求償申請期限也會增加訴訟求償頻率。還有，病人取證權(quán)的規(guī)定和醫(yī)療事故鑒定方法的更改都會增加病人勝訴的機率。另外，舉證責任倒置的法律改革也將增加病人勝訴的機率。而病人勝訴機率的提高又會使更多的病人提訟。隨著人們生活水平和法律意識的提高，病人訴訟的頻率也會進一步的上升。

訴訟頻率的增加和賠償數(shù)額的提高有時并不能靠提高保費來轉(zhuǎn)嫁成本。醫(yī)療事故的侵權(quán)責任是通過第三者保險來實現(xiàn)的。第三者保險將更難區(qū)分風險大小而產(chǎn)生逆向選擇問題。例如，醫(yī)療事故對高收入者的賠償額要比對低收入者的賠償額大得多。另外，同樣的事故對不同病人的損害程度是不同的。這會導致保險公司確定保費的困難性。保險公司究竟是按醫(yī)生的經(jīng)驗和技術(shù)來確定保費還是按照醫(yī)生所看病人的收入來確定保費。在醫(yī)療事故在不同病人身上產(chǎn)生不同程度的損害情況下又如何確定保費。如果保險公司對保額進行封頂，那么許多受損害的病人就得不到好的保障。這又是跟醫(yī)療責任險的初始目標背道而馳的。

醫(yī)療事故的第三者保險也會加重道德危機問題。如受害者有增加醫(yī)療費，誤工費和陪護費的傾向。很明顯，醫(yī)療事故受害病人在零價格時對醫(yī)療的需求遠大于正價格時的需求?！稐l例》對這一道德危機問題的處理方法是結(jié)案后確需要繼續(xù)治療的，按照基本醫(yī)療費用支付。但對結(jié)案前的人身傷害治療費用則憑據(jù)支付。在這一方面道德危機問題依然存在。另外，《條例》規(guī)定患者住院的陪護費按照醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工平均工資計算。跟其它賠償費用相比，《條例》對陪護費的規(guī)定偏松。這也會導致受害人有擴大陪護費求償?shù)膬A向。在誤工費問題上，《條例》把無固定收入者的賠償定在醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度的職工平均工資。這也可能使這些人有延長誤工期間的動機。

精神損害險也只有在第三者保險中才有。精神損害賠償會加劇逆向選擇和道德危機現(xiàn)象。[52]精神損害撫慰金在賠償總額中占很大比例。這將因增加醫(yī)生投保時的風險差異而可能產(chǎn)生逆向選擇問題。事后，受害者也有夸大精神損害的動機。當然《條例》對精神損害撫慰金作了上限規(guī)定。

對精神損害撫慰金賠償上限的規(guī)定雖然有時不能使受害者得到足額賠償，但是卻有利于減輕逆向選擇問題。在第一者保險市場上，人們是不購買精神損害險的。同時《條例》對誤工費、殘疾生活補助費和被扶養(yǎng)人生活費的限制雖然不符合實際賠償原則，但卻會迫使高收入者購買第一者人壽和傷殘保險。第一者保險由于更能減輕逆向選擇和道德危機問題而使保險市場更有效。

需要指出的是《條例》對受損害病人賠償費用的限制規(guī)定并不是最佳的公共政策。許多醫(yī)療事故的受害病人的實際損害將得不到足額賠償。更佳的公共政策是讓保險公司對醫(yī)療事故責任險的承保額上限進行限制而達到減輕逆向選擇問題。對受害病人在承保額上限以上的損失由醫(yī)生或醫(yī)療機構(gòu)承擔。但是，醫(yī)生或醫(yī)療機構(gòu)在對受損害的病人在承保額上限以上的損失進行賠償時，法律應允許醫(yī)生或醫(yī)療機構(gòu)從本應該承擔賠償責任的數(shù)額中扣除病人因為購買第一者保險而得到的補償?shù)臄?shù)額。

這樣的規(guī)定有利于醫(yī)生或醫(yī)療機構(gòu)減少通過努力能避免的醫(yī)療事故的數(shù)量。跟病人相比，醫(yī)生和醫(yī)療機構(gòu)更可能作出努力而避免醫(yī)療事故。對于醫(yī)療事故的避免成本大于期待損失的醫(yī)療事故，醫(yī)生和醫(yī)療機構(gòu)也是風險的更佳承受者。在保險公司對賠償上限作出限制而迫使中產(chǎn)階層以上人員購買第一者保險的情況下，不能完全承擔保額以上損失的受害者都是低收入者。跟低收入者相比，醫(yī)生和醫(yī)療機構(gòu)更能承受這樣的損失。醫(yī)生和醫(yī)療機構(gòu)也能通過收費把受到的損失從其它病人收取費用的利潤中得到補償。對于購買了第一者人壽和傷殘保險的高收入者，法律應允許醫(yī)生和醫(yī)療機構(gòu)在對他們的損失進行賠償時扣除這些人從保險公司得到的在醫(yī)生和醫(yī)療機構(gòu)第三者醫(yī)療責任險承保上限以上的第一者保險金。這樣做的理由是能改善逆向選擇問題和防止不必要的財產(chǎn)從低收入者轉(zhuǎn)向高收入者的現(xiàn)象。希望我國將來在制定醫(yī)療事故處理法時嚴肅考慮這一建議。

保險公司經(jīng)營成平的很大一部分是推銷保險業(yè)務。對醫(yī)療責任險而言，是否有強制醫(yī)療責任險將直接影響保險公司的經(jīng)營成平。強制醫(yī)療責任險將會大大降低保險公司的經(jīng)營成本。但是除深圳外，我國大部分地區(qū)還未對醫(yī)生和醫(yī)務人員實行強制執(zhí)業(yè)風險保險。高的經(jīng)營成本必須通過醫(yī)療責任險保費來反映。如果高的保費大大超出低風險醫(yī)生的期待損失時，低風險醫(yī)生會不愿購買醫(yī)療責任險。這將會導致逆向選擇問題的出現(xiàn)。再加上高風險醫(yī)生或醫(yī)療機構(gòu)更愿意購買醫(yī)療責任險，這將進一步加劇逆向選擇問題。據(jù)何雪峰和沈保報道，廣州不會對醫(yī)院作出硬性購買醫(yī)療責任險的規(guī)定。南京的大多數(shù)醫(yī)院也不愿購買醫(yī)療責任險。［53］顯然，從社會角度考慮，實行強制醫(yī)療責任保險將增大社會福利。

2000年初，中國人民保險公司率先在全國范圍內(nèi)推出醫(yī)療責任保險。跟著，平安保險公司和太平洋保險公司也陸續(xù)推出了此險種。在《條例》和《規(guī)定》出臺后，人民保險公司已增加了精神損害賠付。但是至今醫(yī)療責任險的實行仍然舉步維艱。本文的分析認為醫(yī)療事故糾紛的增加必然使大數(shù)法則產(chǎn)生作用從而有可能降低醫(yī)療責任險保費和增加保險公司利潤的看法是過于簡單化的?，F(xiàn)實要求我們使醫(yī)療事故的法律，行政法規(guī)和規(guī)章的責任規(guī)則和賠償規(guī)則更有利于限制逆向選擇和道德危機現(xiàn)象。也只有這樣，我們才能建立一個有效的醫(yī)療責任保險市場。

如果我們不分析醫(yī)療事故法律處理的財富分配影響，那么對醫(yī)療事故法律改革對保險市場的討論將是不完全的。擴展醫(yī)療事故的侵權(quán)責任和增加對受害病人的賠償額原本是為了保護病人的權(quán)利。可是法律和法規(guī)的不完善及保費的不斷上升將使低收入病人更難獲得好的醫(yī)療服務。還有，醫(yī)療事故對高收入者的賠償遠高于對低收入者的賠償，但是醫(yī)生對各種病人的反映了保費的收費是一樣的。這就會出現(xiàn)財富從低收人者轉(zhuǎn)向高收入者的不符合分配正義的現(xiàn)象。[54]顯然，我國醫(yī)療事故的法律和法規(guī)還有待進一步的完善。法學者再也不能不重視法律對社會資源的配置性影響和對社會財富的分配性影響。如果詩人只能從茅屋為秋風所破嘆出安得廣廈千萬間的詩句，那么學者顯然在為更多的人提供廣廈方面的社會功能更大一些。

三、結(jié)尾

本文從我國醫(yī)療事故的法律處理的改革討論了侵權(quán)法的發(fā)展趨向。文章也在適當?shù)牡胤奖容^分析了我國醫(yī)療事故處理的法律和英美法系國家法律相同和不一致的地方。在詳細地討論了我國醫(yī)療事故法律改革對侵權(quán)責任的擴展及對醫(yī)療事故受害者增加賠償額后，文章進一步分析了在醫(yī)療事故中侵權(quán)責任的擴展和賠償金額的增加通過對逆向選擇和道德危機問題的作用而對醫(yī)療責任保險市場產(chǎn)生的影響。作者認為，只有醫(yī)療事故處理的行政法規(guī)和法律的責任規(guī)則和賠償規(guī)則更有利于限制逆向選擇和道德危機現(xiàn)象，我們才能建立一個有效的醫(yī)療責任保險市場。文章也對醫(yī)療事故法律處理的進一步完善提出了適當?shù)慕ㄗh。

注釋：

［1］HarveyWachsman，“IndividualResponsibilityandAccountability：AmericanWatchwordsforExcellenceinHealthCare，”10St.John‘sJournalofLegalCommentary303，505（1995）。

［2］田吉生和金偉飛，《浙江日報》，2002年4月18日。

［3］王利明和楊立新，《侵權(quán)行為法》，法律出版社1996年版，第303到309頁。

［4］MichaelJones，MedicalNegligence（London：Sweet&Maxwell，1996）at551.

［5］同上，第556頁。

［6］McInerneyv.MacDonald，[1991]2Med.L.R.267；（1992）93D.L.R.（4th）415（S.C.C.）。

［7］Jones，見注4，第244頁；Wilsherv.EssexAreaHealthAuthority[1988]1AllER871；RichardEpstein，Torts（NewYork：AspenPublishers，Inc，1999）at171.

［8］Jones，見注4，第146頁；Epstein，見注7，第171頁。

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［12］Ybarrav.Spangard，154P.2d687（Cal.1944）。

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［14］Garnerv.Morrell，TheTimes，October31，1953，C.A.，Epstein，見注7，第183頁。

［15］Hendersonv.HenryJenkins&Sons[1970]A.C.282.

［16］Ballardv.NorthBritishRailwayCo.1923S.C.43，54perLordDunedin.

［17］ColevillesLtdv.Devine[1969]1W.L.R.475，479，perLordDonovan.

［18］NgChunPuiv.LeeChuenTat[1988]R.T.R.298（P.C.）；加拿大的法律與該案相似，見Holmesv.BoardofHospitalTrusteesoftheCityofLondon（1977）81D.L.R.（3d）67（Ont.H.C.）。

［19］Gilesv.CityofNewHaven，228Conn.441，630A.2d1335（1994）；Brownv.Scrivner，Inc.，241Neb.286，488N.W.2d.17（1992）；WilliamProsser，“ResIpsaLoquiturinCalifornia，”37CaliforniaLawReview183（1949）。

［20］Stone‘sFarmSupply，Inc.v.Deacon，805P.2d1109（Colo，1991）。

［21］《中國醫(yī)療事故引發(fā)法律大戰(zhàn)》，《長江日報》，2000年3月30日。

［22］同上。

［23］孫愛國，《中華工商時報》，1999年8月17日。

［24］同上。

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［30］《條例》第23條。

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［33］PatriciaDanzon，“TheFrequencyandSeverityofMedicalMalpracticeClaims：NewEvidence，”49Law&ContemporaryProblems57，71-72（1986）。

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［35］TheQueenintheRightofCanadav.SaskatchewanWheatPool（1983）143DLR（38）。

［36］Epstein，見注7，第143-46頁；Jones，見注4，第336-351頁。

［37］DonaldDeweesetal.，“TheMedicalMalpracticeCrisis：AComparativeEmpiricalPerspective，”54（1）LawandContemporaryProblems217，244（1991）。

［38］王利明和楊立新，見注3，第308頁。

［39］《條例》第50條第2款。

［40］《條例》第50條第5款。

［41］《條例》第50條第8款。

［42］《民法通則》第119條。

［43］KennethArrow，“UncertaintyandtheWelfareEconomicsofMedicalCare，”53（5）AmericanEconomicReview941，960-61（1963）。

［44］GeorgePriest，“TheCurrentInsuranceCrisisandModernTortLaw，”96TheYaleLawJournal1521，1539-40（1987）。

［45］D.LeesandR.Rice，“UncertaintyandtheWelfareEconomicsofMedicalCare：Comment，”55AmericanEconomicReview140（1965）。

［46］GeorgeAkerlof，“TheMarketfor‘Lemon’QualityUncertaintyandtheMarketMechanism，”QuarterlyJournalofEconomics488（1970）。

［47］Priest，見注44，第1543頁。

［48］參閱Arrow，見注43，第963-64頁。

［49］MarkPauly，“TheEconomicsofMoralHazard：Comment，”58（3）AmericanEconomicReview531（1968）。

［50］同上，第534頁。

［51］有關免賠額和共同保險，請參閱Arrow，見注43，第960；Pauly，見注49，第535-36頁。

［52］Priest，見注44，1546-48頁。

第4篇：概率論論文范文

1．課程設置不夠合理

課程設置不夠合理是當前高校旅游管理專業(yè)教育行為的主要問題，其對于高校旅游管理專業(yè)教育的效果影響非常之大。從旅游管理專業(yè)發(fā)展來看，其在我國只有20多年的發(fā)展時間，盡管如此該學科已經(jīng)成為了與工商管理相并列的重要性管理學科內(nèi)容。高校旅游管理專業(yè)為了能夠更好的發(fā)揮出自身的作用，在進行課程設置時，盡量最大限度實現(xiàn)課程內(nèi)容與社會實際情況相符。但其還是帶有濃重的傳統(tǒng)教育色彩，過于注重理論教育，理論課程與實踐課程的比例劃分不得當，以及教學模式的過于傳統(tǒng)等等，使得高校旅游管理專業(yè)的課程設置出現(xiàn)了專業(yè)需求不相符的情況，這即違背了高校旅游管理專業(yè)教育的基本目標，也制約了旅游管理專業(yè)的發(fā)展。

2．師資力量相對匱乏

這里所說的師資力量匱乏是具有相對性的。所謂相對性即旅游管理專業(yè)實際發(fā)展與旅游管理專業(yè)學校教育之間的相對性。一方面我國旅游管理專業(yè)發(fā)展只有20年，短時間內(nèi)的快速發(fā)展所帶來的最基本問題就是教育資源的缺失，其中以教師資源的缺乏最為突出。另一方面，雖然我國有一定的旅游管理專業(yè)師資，但在社會需求不斷增長背景下，各大高校基本都開設了旅游管理專業(yè)，專業(yè)的大面積開設使得旅游管理專業(yè)教師變得非常稀缺，進而形成了師資力量與教學需求的不平衡狀態(tài)。另外，很多進入到高校中從事旅游管理專業(yè)教學的教師，其在經(jīng)過幾年教學后，已經(jīng)適應和融入到了教育環(huán)境當中，并逐漸出現(xiàn)了教學思想、行為與當前的旅游業(yè)需求不相符的情況，所以從教學需求角度，旅游管理專業(yè)的師資力量也是相對匱乏的。

3．實踐課程開展不利

旅游管理專業(yè)作為以旅游服務業(yè)為基礎的管理型工作，其最終的教育目的就是培養(yǎng)出適應新形勢旅游企事業(yè)單位需要的一線服務與管理類專門人才，從這一基本目標角度看，旅游管理專業(yè)的學生應該具有充足的服務與管理水平，才能勝任旅游業(yè)對其的需求。從當前的高校教育模式來看，能夠為學生提供旅游服務與管理水平的唯一途徑就是實踐課程，但在實際教學過程中實踐課程的開展并不順利。其具體表現(xiàn)如下:首先，實踐課程的設置相對較少;其次，實踐課程的仿真模擬環(huán)境不好;再次，實踐課程的教學目標不明確;最后，學生對實踐課的興趣不足。

二、高校旅游管理專業(yè)改革辦法

1．根據(jù)職業(yè)需求，科學設置課程內(nèi)容

想要提升高校旅游管理專業(yè)的教學效果，使其能夠滿足現(xiàn)代旅游事業(yè)對專業(yè)人才的實際需求，高校旅游管理專業(yè)必須要對課程內(nèi)容予以科學配置。首先，要確保課程設置與當前的旅游業(yè)發(fā)展狀態(tài)向一致，確保所培養(yǎng)出的專業(yè)人才能夠在畢業(yè)后，迅速進入到崗位當中發(fā)揮作用。其次，要做好對課程內(nèi)容的科學設置，尤其是對理論課程與實踐課程比例的設置，保證學生既能夠?qū)W會理論知識，又能夠在實踐課程當中有所收獲。最后，要加大本專業(yè)內(nèi)容與其他專業(yè)內(nèi)容之間交叉學科內(nèi)容的設置，為旅游業(yè)的融合性發(fā)展創(chuàng)造條件，使學生在進入到工作崗位后，為旅游業(yè)的創(chuàng)新融合性發(fā)展提供支持。

2．加強師資培養(yǎng)，提高教育基礎水平

教師作為高校旅游管理專業(yè)的知識傳遞者與教學行為者，做好對他們的培養(yǎng)，對于提高旅游管理專業(yè)發(fā)展效果具有重要意義。在這一環(huán)節(jié)當中，首先要加大專業(yè)性旅游管理專業(yè)教師的培養(yǎng)，通過系統(tǒng)性培養(yǎng)方式，來使更多的具有旅游管理技術(shù)水平的專業(yè)人才進入到高校當中，成為旅游管理專業(yè)教育者。其次，要做好對現(xiàn)有旅游管理專業(yè)教師的專業(yè)培訓，使他們的專業(yè)意識能夠與當前的旅游管理專業(yè)需求保持一致，從根本上保證旅游管理專業(yè)教師的教學水平，為旅游管理專業(yè)教育水平的進步提供支持。

3．發(fā)展實踐課程，培養(yǎng)學生實際能力

發(fā)展實踐課程，培養(yǎng)學生的旅游服務與管理專業(yè)水平是高校旅游管理專業(yè)的基本教育目標，也是當前高校旅游管理專業(yè)教學改革的主要方向。對于旅游管理專業(yè)來說，無論是對旅游服務人員還是旅游管理人員的培養(yǎng)，都應該以實踐課程為主。為此教師應該為學生創(chuàng)造出良好的實踐課程環(huán)境，幫助學生在實踐課程當中實現(xiàn)專業(yè)能力的提升。實習屬于實踐課程當中的內(nèi)容，為了確保實習的有效性，高?？梢耘c一些當?shù)匦抛u、名聲較好的旅游企事業(yè)單位合作，讓學生進入其中予以實習，使學生能夠通過真正的崗位鍛煉，實現(xiàn)專業(yè)能力的提升，為高校旅游管理專業(yè)教學水平的進步提供支持。

三、總結(jié)

第5篇：概率論論文范文

關鍵詞：課堂教學;概率論與數(shù)理統(tǒng)計;應用能力;教學模式

概率與數(shù)理統(tǒng)計是實際應用性很強的一門數(shù)學學科，它在經(jīng)濟管理、金融投資、保險精算、企業(yè)管理、投入產(chǎn)出分析、經(jīng)濟預測等眾多經(jīng)濟領域都有廣泛的應用。概率與數(shù)理統(tǒng)計是高等院校財經(jīng)類專業(yè)的公共基礎課，它既有理論又有實踐，既講方法又講動手能力。然而，在該課程的具體教學過程中，由于其思維方式與以往數(shù)學課程不同、概念難以理解、習題比較難做、方法不宜掌握且涉及數(shù)學基礎知識廣等特點，許多學生難以掌握其內(nèi)容與方法，面對實際問題時更是無所適從，尤其是財經(jīng)類專業(yè)學生，高等數(shù)學的底子相對薄弱，且不同生源的學生數(shù)理基礎有較大的差異，因此，概率統(tǒng)計成為一部分學生的學習障礙。如何根據(jù)學生的數(shù)學基礎調(diào)整教學方法，以適應學生基礎，培養(yǎng)其能力，并與其后續(xù)課程及專業(yè)應用結(jié)合，便成為任課教師面臨的首要任務。作為我校教學改革的一個重點課題，在近幾年的教學實踐中，我們結(jié)合該課程的特點及培養(yǎng)目標，對課程教學進行了改革和探討，做了一些嘗試性的工作，取得了較好的成效。

1與實際結(jié)合，激發(fā)學生對概率統(tǒng)計課程的興趣

概率論與數(shù)理統(tǒng)計從內(nèi)容到方法與以往的數(shù)學課程都有本質(zhì)的不同，因此其基本概念的引入就顯得更為重要。為了激發(fā)學生的興趣，在教學中，可結(jié)合教材插入一些概率論與數(shù)理統(tǒng)計發(fā)展史的內(nèi)容或背景資料。如概率論的直觀背景是充滿機遇性的賭博，其最初用到的數(shù)學工具也僅是排列組合，它提供了一個比較簡單而非常典型（等可能性、有限性）的隨機模型，即古典概型；在介紹大數(shù)定律與中心極限定理時可插入貝努里的《推測術(shù)》以及拉普拉斯將概率論應用于天文學的研究，既拓廣了學生的視野，又激發(fā)了學生的興趣，緩解了學生對于一個全新的概念與理論的恐懼，有助于學生對基本概念和理論的理解。此外，還可以適當?shù)刈饕恍┬≡囼?，以使概念形象化，如在引入條件概率前，首先計算著名的“生日問題”，從中可以看到：每四十人中至少有兩人生日相同的概率為0.882，然后在各班學生中當場調(diào)查學生的生日，查找與前述結(jié)論不吻合的原因，引入條件概率的概念，有了前面的感性認識后學生就比較主動地去接受這個概念了。

在概率統(tǒng)計中，眾多的概率模型讓學生望而生威，學生常常記不住公式，更不會應用。而概率統(tǒng)計又是數(shù)學中與現(xiàn)實世界聯(lián)系最緊密、應用最廣泛的學科之一。不少概念和模型都是實際問題的抽象，因此，在課堂教學中，必須堅持理論聯(lián)系實際的原則來開展，將概念和模型再回歸到實際背景。例如：二項分布的直觀背景為n重貝努里試驗，由此直觀再利用概率與頻率的關系，我們易知二項分布的最可能值及數(shù)學期望等，這樣易于學生理解，更重要的是讓其看到如何從實際問題抽象出概念和模型，引導學生領悟事物內(nèi)部聯(lián)系的直覺思維。同時在介紹各種分布模型時可以有針對性地引入一些實際問題，向?qū)W生展示本課程在工農(nóng)業(yè)、經(jīng)濟管理、醫(yī)藥、教育等領域中的應用，突出概率統(tǒng)計與社會的緊密聯(lián)系。如將二項分布與新藥的有效率、射擊命中、機器故障等問題結(jié)合起來講；將正態(tài)分布與學生考試成績、產(chǎn)品壽命、測量誤差等問題結(jié)合起來講；將指數(shù)分布與元件壽命、放射性粒子等問題結(jié)合起來講，使學生能在討論實際問題的解決過程中提高興趣，理解各數(shù)學模型，并初步了解利用概率論解決實際問題的一些方法。

2運用案例教學法，培養(yǎng)學生分析問題和解決問題的能力

案例教學法是把案例作為一種教學工具，把學生引導到實際問題中去，通過分析與互相討論，調(diào)動學生的主動性和積極性，并提出解決問題的基本方法和途徑的一種教學方法。它是連接理論與實踐的橋梁。我們結(jié)合概率與數(shù)理統(tǒng)計應用性較強的特點，在課堂教學中，注意收集經(jīng)濟生活中的實例，并根據(jù)各章節(jié)的內(nèi)容選擇適當?shù)陌咐沼诮虒W，利用多媒設備及真實材料再現(xiàn)實際經(jīng)濟活動，將理論教學與實際案例有機的結(jié)合起來，使得課堂講解生動清晰，收到了良好的教學效果。案例教學法不僅可以將理論與實際緊密聯(lián)系起來，使學生在課堂上就能接觸到大量的實際問題，而且對提高學生綜合分析和解決實際問題的能力大有幫助。通過案例教學可以促進學生全面看問題，從數(shù)量的角度分析事物的變化規(guī)律，使概率與數(shù)理統(tǒng)計的思想和方法在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中得到更好的應用，發(fā)揮其應有的作用。

在介紹分布函數(shù)的概念時,我們首先給出一組成年女子的身高數(shù)據(jù),要學生找出規(guī)律,學生很快就由前面所學的離散型隨機變量的分布知識得到分組資料,然后引導他們計算累積頻率,描出圖形,并及時抽象出分布函數(shù)的概念。緊接著仍以此為例,進一步分析:身高本是連續(xù)型隨機變量,可是當我們把它們分組后,統(tǒng)計每組的頻數(shù)和頻率時卻是用離散型隨機變量的研究方法,如果在每一組中取一個代表值后,它其實就是離散型的,所以在研究連續(xù)型隨機變量的概率分布時,我們可以用離散化的方法,反過來離散型隨機變量的分布在一定的條件下又以連續(xù)型分布為極限,服裝的型號、鞋子的尺碼等問題就成為我們理解“離散”和“連續(xù)”兩個對立概念關系的范例,其中體現(xiàn)了對立統(tǒng)一的哲學內(nèi)涵,而分布函數(shù)正是這種哲學統(tǒng)一的數(shù)學表現(xiàn)形式。盡管在這里花費了一些時間,但是當學生理解了這些概念及其關系之后,隨后的許多概念和內(nèi)容都可以很輕松地掌握,而且使學生能夠?qū)?shù)學概念有更深層次上的理解和感悟,同時也調(diào)動了學生的學習積極性和主動性,培養(yǎng)了他們再學習的能力。

3運用討論式教學法，增強學生積極向上的參與和競爭意識

討論課是由師生共同完成教學任務的一種教學形式，是在課堂教學的平等討論中進行的，它打破了老師滿堂灌的傳統(tǒng)教學模式。師生互相討論與問答，甚至可以提供機會讓學生走上講臺自己講述。如，在講授區(qū)間估計方法時，就單雙邊估計問題我們安排了一次討論課，引導學生各抒己見，鼓勵學生大膽的發(fā)表意見，提出質(zhì)疑，進行自由辯論。通過問答與辯駁，使學生開動腦筋，積極思考，激發(fā)了學生學習熱情及科研興趣，培養(yǎng)了學生綜合分析能力與口頭表達能力，增強了學生主動參與課堂教學的意識。學生的創(chuàng)新研究能力得到了充分的體現(xiàn)。這種教學模式是教與學兩方面的雙向互動過程，教師與學生的經(jīng)常性的交流促使教師不斷學習，更新知識，提高講課技能，同時也調(diào)動了學生學習的積極性，增進師生之間的思想與情感的溝通，提高了教學效果。教學相長，相得益彰。

保險是最早運用概率論的學科之一,也是我們?nèi)粘Ｕ務摰囊粋€熱門話題。因此,在介紹二項分布時,例如一家保險公司有1000人參保,每人、每年12元保險費,一年內(nèi)一人死亡的概率為0.006。死亡時,其家屬可向保險公司領得1000元,問:①保險公司虧本的概率為多大?②保險公司一年利潤不少于40000元、60000元、80000元的概率各為多少?保險這一類型題目的引入,通過討論課使學生對概率在經(jīng)濟中的應用有了初步的了解。

4運用多媒體教學手段，提高課堂教學效率

傳統(tǒng)上一本教材、一支粉筆、一塊黑板從事數(shù)學教學的情景在信息社會里應有所改變，計算機對數(shù)學教育的滲透與聯(lián)系日益緊密，特別是概率論與數(shù)理統(tǒng)計課，它是研究隨機現(xiàn)象統(tǒng)計規(guī)律性的一門學科，而要想獲得隨機現(xiàn)象的統(tǒng)計規(guī)律性，就必須進行大量重復試驗，這在有限的課堂時間內(nèi)是難以實現(xiàn)的，傳統(tǒng)教學內(nèi)容的深度與廣度都無法滿足實際應用的需要。在教學中我們可以采用了多媒體輔助手段，通過計算機圖形顯示、動畫模擬、數(shù)值計算及文字說明等，形成了一個全新的圖文并茂、聲像結(jié)合、數(shù)形結(jié)合的生動直觀的教學環(huán)境，從而大大增加了教學信息量，以提高學習效率，并有效地刺激學生的形象思維。另外，利用多媒體對隨機試驗的動態(tài)過程進行了演示和模擬，如:全概率公式應用演示、正態(tài)分布、隨機變量函數(shù)的分布、數(shù)學期望的統(tǒng)計意義、二維正態(tài)分布、中心極限定理的直觀演示實驗等，再現(xiàn)抽象理論的研究過程，能加深學生對理論的理解及方法的運用。讓學生在獲得理論知識的過程中還能體會到現(xiàn)代信息技術(shù)的魅力，達到了傳統(tǒng)教學無法實現(xiàn)的教學效果教育向素質(zhì)教育的轉(zhuǎn)變，是我國教育改革的基本目標。財經(jīng)類專業(yè)的概率與數(shù)理統(tǒng)計教學，除了在教學方法上應深入改革外，在考試環(huán)節(jié)上也需要進行改革。

考試是教學過程中的一個重要環(huán)節(jié)，是檢驗學生學習情況，評估教學質(zhì)量的手段。對于數(shù)學基礎課程概率與數(shù)理統(tǒng)計的考試，多年以來一直沿用閉卷筆試的方式。這種考試方式對于保證教學質(zhì)量，維持正常的教學秩序起到了一定的作用，但也存在著缺陷，離考試內(nèi)容和方式應更加適應素質(zhì)教育，特別是應有利于學生的創(chuàng)造能力的培養(yǎng)之目的相差甚遠。在過去的概率與數(shù)理統(tǒng)計教學中，基本運算能力被認為是首要的培養(yǎng)目標，教科書中的各種例題主要是向?qū)W生展示如何運用公式進行計算，各類輔導書中充斥著五花八門的計算技巧。從而導致了學生在學習概率與數(shù)理統(tǒng)計課程的過程中，為應付考試搞題海戰(zhàn)術(shù)，把精力過多的花在了概念、公式的死記硬背上。這與財經(jīng)類培養(yǎng)跨世紀高素質(zhì)的經(jīng)濟管理人才是格格不入的。為此，我們對概率與數(shù)理統(tǒng)計課程考試進行了改革，主要包括兩個方面：一是考試內(nèi)容與要求不僅體現(xiàn)出概率與數(shù)理統(tǒng)計課程的基本知識和基本運算以及推理能力，還注重了學生各種能力的考查，尤其是創(chuàng)新能力。二是考試模式不具一格，除了普遍采用的閉卷考試外，還在教學中用互動方式進行考核，采取靈活多樣的考核形式。學生成績的測評根據(jù)學生參與教學活動的程度、學習過程中掌握程度和卷面考試成績等綜合評定。這樣，可以引導學生在學好基礎知識的基礎上，注重技能訓練與能力培養(yǎng)。

實踐表明,運用教改實踐創(chuàng)新的教學模式,可以使原本抽象、枯燥難懂的數(shù)學理論變得有血有肉、有滋有味,可以激發(fā)學生的求知欲望,提高學生對課程的學習興趣。在概率統(tǒng)計的教學模式上,我們盡管做了一些探討,但這仍是一個需要繼續(xù)付出努力的研究課題,也希望與更多的同行進行交流,以提高教學水平。

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第6篇：概率論論文范文

 

關鍵詞：旅游管理　體制改革　探討 

一、我國旅游管理的理論分析 

1、旅游管理的定義。旅游管理指的是旅游業(yè)的管理者為了向旅游者的旅游活動提供有質(zhì)量的服務，運用管理的各種職能，對旅游業(yè)的人、財、物、部門、地區(qū)所進行的計劃、組織、指揮、調(diào)節(jié)和監(jiān)督的活動。 

2、旅游管理的必要性。首先，旅游管理是是協(xié)調(diào)旅游部門與其他部門、國內(nèi)旅游業(yè)與國外旅游機構(gòu)和旅游市場的關系的需要。旅游業(yè)是國民經(jīng)濟的一個獨立的部門，同時，旅游業(yè)又是一項綜合性的專業(yè)，與國民經(jīng)濟的許多部門有著密切的聯(lián)系。其次，旅游管理是協(xié)調(diào)旅游業(yè)內(nèi)部各有關部門和企業(yè)之間關系的需要。旅游業(yè)內(nèi)部各部門、各企業(yè)是從事旅游經(jīng)濟活動的經(jīng)濟組織，是旅游經(jīng)濟活動的基本單位。旅游業(yè)是綜合行業(yè)，需要對旅游者的餐飲、住宿、交通、游覽、購物加以組合設計，制成整體的服務路線，向旅游者出售，并保證供應。再次，旅游管理是發(fā)展旅游業(yè)的需要。在我國旅游業(yè)是一個新興產(chǎn)業(yè)，是第三產(chǎn)業(yè)中的支柱產(chǎn)業(yè)。旅游業(yè)的發(fā)展，不僅能帶來經(jīng)濟效益，而且更有不可忽視的社會效益，它從一個側(cè)面帶動了交通、民航、飯店、餐飲、保險、娛樂業(yè)的發(fā)展，同時也提供相當數(shù)量的勞動就業(yè)機會，更重要的是旅游業(yè)具有對外開放的窗口和先導、服務、橋梁的功能。 

二、我國旅游管理體制改革的困境 

1、缺乏有效的宏觀管理。隨著加快第三產(chǎn)業(yè)尤其是旅游業(yè)蓬勃發(fā)展，許多部門和單位都創(chuàng)辦了旅行社、飯店、旅游交通服務等企業(yè)，這些企業(yè)產(chǎn)權(quán)和人事權(quán)分別歸屬不同的投資部門。除了國旅、中旅、青旅三大集團以外，其余幾乎每一個旅行社就屬于一個系統(tǒng)。以致旅游業(yè)系統(tǒng)林立，多頭建設，各自為政。尤其是在客源不足、市場疲軟的情況下，彼此之間跌價競爭，行業(yè)內(nèi)部矛盾導致市場混亂。而旅游管理部門既無建設項目審批權(quán)，幾乎也無企業(yè)登記管理權(quán)，缺乏宏觀調(diào)控的權(quán)力和手段。很難從宏觀上協(xié)調(diào)、平衡和控制。 

2、法律法規(guī)不健全。首先，旅游法律法規(guī)具有暫時性，缺乏后續(xù)法規(guī)。比如說：《風景名勝區(qū)管理暫行條例》、《旅游投訴管理暫行條例》等這些條例都具有暫時性，但是后續(xù)的法律沒有及時跟上，這樣就造成了旅游行業(yè)法律規(guī)范約束力的減?。黄浯?，法律法規(guī)的涉及范圍不能跟上行業(yè)發(fā)展的步伐，比如說：在酒店旅游管理的法律法規(guī)中，直接涉及旅游管理的條文比較少，大部分還是側(cè)重于酒店的治安管理；再次，在旅游管理的法律法規(guī)中，涉及旅游者人身權(quán)利保護的法律條文比較少，對旅游人員的人身安全造成了一定危害。

3、旅游產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)失衡。首先，旅游商品業(yè)開發(fā)滯后。旅游商品業(yè)是旅游創(chuàng)匯的大頭，具有成本低、效益高、勞動密集度大的優(yōu)勢，也可促進工商業(yè)的發(fā)展。但由于生產(chǎn)、銷售的體制上，旅工貿(mào)不協(xié)調(diào)，使旅游商品長處于自發(fā)狀態(tài)，產(chǎn)品品種老化、單調(diào)，創(chuàng)新不足，運輸、包裝等各個環(huán)節(jié)都存在問題，使優(yōu)勢不能充分發(fā)揮；其次，旅游交通問題。旅游交通受短線制約的緊張局面，原來主要集中在國內(nèi)城市交通上，自20世紀90年代初期以來，由于客源形勢較好，國際航班也出現(xiàn)了來華游客“一票難求”的狀況。另一方面是交通口岸配置和發(fā)展滯后。 

三、完善我國旅游管理體制改革的對策 

第7篇：概率論論文范文

（一）不注重技能和能力的培養(yǎng)

目前我國很多高職旅游教育課程體系在設置上面都存在很多弊端，例如：重視崗位技能、輕視對綜合素質(zhì)的培養(yǎng)；重視理論教學，輕視實踐教學等等。在整個課程體系中，教學內(nèi)容比較片面化，培養(yǎng)出的學生與市場發(fā)展嚴重脫軌，要想滿足市場需求就必須具有較強的專業(yè)能力和技能。

（二）高職旅游教育課程體系不夠完善

因為高職旅游教育培養(yǎng)方向和目標不夠明確，所以一些旅游課程體系是由技術(shù)類和飯店類等課程相互融合而成的，課程體系很不合理，并且突出不了重點，重復的內(nèi)容也比較多。再加上有些公開課總課時占所有課程的比重非常高，因此不能滿足高職旅游教育培養(yǎng)的方向，在教育的過程中缺少對操作性和實踐性的培訓。一部分高職旅游教育課程的內(nèi)容比較陳舊，教學內(nèi)容根本滿足不了社會的發(fā)展、市場的需求，與市場嚴重脫軌，因此要不斷的完善高職旅游教育課程體系。

（三）對旅游行業(yè)職業(yè)意識的訓練課程比較少

目前我國旅游行業(yè)職業(yè)特色比較明顯，并且突發(fā)事件也比較多，游客需求日漸多變，因此從業(yè)人員只有簡單的操作技能是不夠的，根本沒有辦法提供令游客滿意的服務。因此，必須提高從業(yè)人員的職業(yè)素質(zhì)，同時要針對旅游行業(yè)的需求開設職業(yè)意識的培訓課程。

（四）教學實踐環(huán)節(jié)不夠突出

在教學計劃中，很多高職旅游教育課程中會設置一些實踐教學課時，但是這些實踐教學課時是完全不夠的，同時課時開設的目的也不夠明確，實踐課的教師缺少實踐經(jīng)驗，這一系列的問題使實踐教學質(zhì)量難以被保證。

二、基于市場需求的高職旅游教育課程的改革

（一）完善高職旅游教育課程體系

在對高職旅游教育課程進行改革的過程中，要改變過去的課程體系結(jié)構(gòu)，要根據(jù)職業(yè)教育的特點以及人才市場對學生能力的要求，并且要以培養(yǎng)學生良好道德以及愛崗敬業(yè)精神為基礎，建立滿足市場需求的專業(yè)領域課程；以培養(yǎng)學生崗位遷移的能力為目標，建立能夠提升學生綜合職業(yè)能力的拓展領域課程；以培養(yǎng)學生職業(yè)通用和可持續(xù)發(fā)展的能力為方向，建立基礎領域課程。其中要以專業(yè)領域課程和基礎領域課程為主，并且要結(jié)合實踐教學活動，開展多種形式的素質(zhì)教育。

（二）實現(xiàn)高技能人才培養(yǎng)的目標

培養(yǎng)旅游行業(yè)的高技能人才是旅游教育的主要目的，因此應該把課程定向于旅游管理這個職業(yè)。課程計劃必須具有實際性和技術(shù)性，在旅游教育課程中，一定要具備技術(shù)知識體系以及實踐體系，并且這些都必須以應用為主旨，把能力培養(yǎng)作為核心，同時要以比較完整的職業(yè)技能培養(yǎng)為終極目標，讓學生知道怎么去做，同時作為高職教育決不能重復中等教育的技術(shù)。作為高職旅游教育要更注重新興技術(shù)、復雜技術(shù)以及高級技術(shù)的整合，要把握人才市場對高技能人才的具體要求，從而實現(xiàn)高技能人才培養(yǎng)的目標。

（三）注重特色課程的開發(fā)

高職旅游人才的培養(yǎng)主要是為了區(qū)域經(jīng)濟服務的，同時旅游課程體系的特色一般體現(xiàn)在區(qū)域經(jīng)濟的結(jié)合上。由于區(qū)域經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)布局的不同，對人才的類型要求以及專業(yè)要求是不同的，因此要滿足區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展對人才的要求，開發(fā)特色的課程，從而構(gòu)建產(chǎn)學結(jié)合的課程模式。

三、結(jié)語

第8篇：概率論論文范文

關鍵詞：注冊會計師法律責任改進措施

美國安然事件、中國“銀廣夏”、“鄭百文”事件等一系列震驚整個注冊會計師行業(yè)乃至全世界的案件發(fā)生后,使人們對會計工作的真實性和有效性產(chǎn)生了更為深重的疑慮,從而引發(fā)公眾對注冊會計師審計質(zhì)量公允性的合理懷疑,注冊會計師法律責任已成為一個倍受全社會關注的議題。制定注冊會計師執(zhí)業(yè)法律責任是為了發(fā)揮注冊會計師在社會經(jīng)濟活動中的鑒證作用,嚴肅注冊會計師職業(yè)行為規(guī)范。

一、注冊會計師法律責任的內(nèi)涵及相關規(guī)定

注冊會計師的法律責任是指注冊會計師在承辦業(yè)務過程中未能履行合同條款,或未能保持應有的職業(yè)謹慎,或處于故意不作充分披露,出具不實報告,致使審計報告的使用者遭受損失,依照有關法律法規(guī),注冊會計師或會計師事務所應承擔的責任。根據(jù)《注冊會計師法》規(guī)定,絕對保證是要求注冊會計師出具的審計報告所反映的內(nèi)容與被審計單位的實際情況相符合,若不相符合,則注冊會計師就應當承擔法律責任。而合理保證是只要注冊會計師在執(zhí)業(yè)中嚴格遵循職業(yè)道德和有關標準的要求,即使其出具的審計報告反映的內(nèi)容與實際情況不一致,注冊會計師也不一定要承擔法律責任,只要求注冊會計師對自己的過失行為承擔責任。合理的保證會計報表使用人確信已審計會計報表的可靠程度,而不對會計報表的正確性和完整性提供百分之百的保證。

二、我國注冊會計師法律責任的成因

1.被審計單位方面的原因

(1)被審單位的錯誤、舞弊和違法行為。一些被審計單位可能存在某些嚴重錯誤和舞弊的行為而注冊會計師未能查出,一旦給他人造成損失,注冊會計師往往會遭到控告。但是不能苛求注冊會計師發(fā)現(xiàn)被審計單位所有的錯誤、舞弊和違法行為,關鍵是要看未能發(fā)現(xiàn)的錯誤、舞弊和違法行為是否重大。我國《獨立審計具體準則第8號一錯誤與舞弊》對錯誤與舞弊的概念進行了專門定義。錯誤,是指會計報表中存在的非故意的錯報或漏報,即被審計單位由于疏忽、誤解等原因,在注冊會計師所審計的會計報表中產(chǎn)生了錯報或漏報。舞弊,是指導致會計報表產(chǎn)生不實反映的故意行為,即被審計單位故意在注冊會計師所審計的會計報表中造成錯報或漏報。

(2)被審計單位經(jīng)營失敗。經(jīng)營失敗是指由于巨額虧損、資不抵債等原因而無力持續(xù)經(jīng)營的情形。反映經(jīng)營風險的極端情況就是經(jīng)營失敗。審計失敗則是指審計人員未按照審計規(guī)范的要求執(zhí)行審計業(yè)務而簽發(fā)了不恰當?shù)膶徲嬕庖?通常表現(xiàn)為在企業(yè)會計報表存在重大錯漏報的情況下,注冊會計師發(fā)表了無保留審計意見。出現(xiàn)經(jīng)營失敗時,審計失敗可能存在也可能不存在。

2.會計師事務所和審計人員的因素

我國絕大多數(shù)事務所都采取了有限責任公司的形式。幾十萬元的注冊資本承擔的卻是涉及幾個億、數(shù)十億金額的業(yè)務。在這種情況下,事務所的敗德成本很低,潛在收益卻很高,難以保持獨立性。一方面,被審計單位為了取得對自身有利的審計結(jié)果,事先已與受托的事務所有了某種默契。另一方面,事務所以追求經(jīng)濟效益最大化為目標,為爭取客戶,往往降低審計質(zhì)量,出具虛假報告。注冊會計師職業(yè)道德低下導致審計欺詐的存在,專業(yè)勝任能力不足對所審計交易事項缺乏應有的職業(yè)懷疑態(tài)度,對客戶舞弊的研究與重視不夠,收集的審計證據(jù)明顯不足。

3.法律環(huán)境不夠完善

在西方,審計準則是判定注冊會計師法律責任的重要依據(jù)。在我國,審計準則的地位在法律上卻沒有得到確認。目前我國關于民事責任和刑事責任的裁定和執(zhí)行權(quán)歸屬于人民法院?！丢毩徲嫓蕜t》被許多法官視為純粹的行業(yè)標準,不足以作為注冊會計師的辯護依據(jù)。而且涉及注冊會計師行業(yè)的訴訟案件往往專業(yè)性很強、技術(shù)復雜程度很高,法院難以獨立對案件作出合理界定。

4.社會經(jīng)濟環(huán)境因素

社會公眾對注冊會計師的高期望值是注冊會計師法律責任產(chǎn)生的社會因素。各方使用者都希望注冊會計師能發(fā)現(xiàn)被審計單位報表中的所有錯弊,不斷要求注冊會計師對委托單位的會計記錄差錯、管理舞弊等都應承擔檢查和報告責任,混淆了會計責任和審計責任的區(qū)別。事實上,由于審計時限、方法和抽樣技術(shù)的制約,加之成本的限制,要求注冊會計師發(fā)現(xiàn)所有舞弊是不現(xiàn)實的。

三、解決我國注冊會計師法律責任存在問題的思路

1.優(yōu)化注冊會計師的職業(yè)環(huán)境

(1)完善相關法律規(guī)范。財政部應當就注冊會計師法律責任問題積極與有關司法部門進行協(xié)調(diào),以保護注冊會計行業(yè)的合法權(quán)益。與注冊會計師法律責任最為密切相關的法律是《注冊會計師法》,由于該法頒布較早,在實際執(zhí)行過程中存在很多問題,如對民事責任的規(guī)定相對薄弱,缺少關鍵的過錯和因果關系要件;對法律責任的界定模糊等,補充完善《注冊會計師法》等有關法規(guī),在相關法律中增加保護注冊會計師權(quán)益的條款,在法律責任對象、責任范圍和責任程度等方面給予明確規(guī)定。從而保證注冊會計師免受無謂訴訟的干擾。(2)進一步發(fā)揮注協(xié)的管理功能。注協(xié)應強有力地發(fā)揮對注冊會計師的管理功能,通過一系列審計訴訟案例法律問題的實證研究,積極參與審計相關法律條款的制定并提供建議,適度地確定審計相關法律責任,以保證注冊會計師的合法權(quán)益。(3)成立注冊會計師法律責任的專業(yè)鑒定委員會。隨著市場經(jīng)濟向法制化方向的發(fā)展,民事責任及刑事責任將成為注冊會計師法律責任的重要方式,而法院無疑將成為最終的裁判機構(gòu)。但當涉及的訴訟案件專業(yè)性很強、技術(shù)復雜程度很高時,法院將難以獨立對案件做出合理界定。因此,中國注冊會計師協(xié)會應成立專家鑒定委員會,作為注冊會計師法律責任界定的權(quán)威機構(gòu),成為庭審的有力證據(jù)。(4)確立獨立審計準則在司法實踐中的地位。獨立審計準則是規(guī)范注冊會計師審計服務的質(zhì)量標準,是判斷注冊會計師執(zhí)業(yè)行為是否存在過失的唯一技術(shù)依據(jù),特別是對公允性、合理保證等概念的闡述。如果注冊會計師嚴格遵循了獨立審計準則,僅僅因為審計結(jié)論在客觀上與實際不符,就需承擔法律責任的話,顯然是不合理的。因此,獨立審計準則應成為我國司法界判定注冊會計師法律責任的最重要依據(jù),否則根本不能起到保護注冊會計師的作用。(5)加強對上市公司的監(jiān)管。財政部、證監(jiān)會、注協(xié)及其相關部門應密切關注證券市場,發(fā)現(xiàn)違規(guī)造假的上市公司和注冊會計師,要嚴懲不貸,一定要使造假成本高于造假收益。超級秘書網(wǎng)

2.注冊會計師和會計師事務所應采取的對策

(1)完善會計師事務所的體制,積極發(fā)展合伙制事務所。合伙制事務所承擔無限責任合伙人個人利益與事務所業(yè)績和命運緊密相連,更有壓力和動力增強責任意識和品牌意識,自然也就更有壓力和動力抵御來自上市公司的不當意愿。(2)堅持獨立性,始終保持謹慎的職業(yè)懷疑態(tài)度。獨立性是注冊會計師的靈魂。注冊會計師與被審計單位之間必須實實在在地毫無利害關系,其承擔的是對整個社會公眾的責任,這就決定了注冊會計師必須與委托單位和外部組織之間保持超然的獨立關系,同時始終保持謹慎的職業(yè)懷疑態(tài)度,嚴格按照注冊會計師執(zhí)業(yè)準則的要求執(zhí)業(yè),并保持良好的職業(yè)道德,那么其所承擔法律責任的可能性將大大降低。(3)完善會計師事務所質(zhì)量控制制度。對于會計師事務所而言,其“產(chǎn)品”就是出具的報告,若一個會計師事務所質(zhì)量管理不嚴,很有可能給事務所帶來巨大的打擊。隨著業(yè)務的復雜化和計算機技術(shù)的應用,審計業(yè)務更為復雜,事務所必須建立健全一套嚴格、科學的內(nèi)部控制制度,并認真推行,才能保證整個事務所的業(yè)務質(zhì)量。(4)深入了解客戶,審慎選擇客戶。很多案件中,注冊會計師之所以未能發(fā)現(xiàn)錯報,其重要的原因就是他們不了解被審計單位所在行業(yè)情況及被審計單位的業(yè)務。我們審計的對象不只是財務報表上的數(shù)據(jù),還要了解被審計單位的經(jīng)營管理活動,只有對企業(yè)做全面的了解,才有助于注冊會計師發(fā)現(xiàn)報表中隱藏的問題。因此,在了解客戶情況的基礎上慎重選擇客戶,是防止不必要訴訟事件發(fā)生的第一道防線。(5)辦理職業(yè)責任保險或提取風險基金。嚴格地說,投保責任險,并不是避免審計訴訟的對策,而是注冊會計師的一個自我保護措施。但這一措施能幫助注冊會計師轉(zhuǎn)嫁風險,避免遭受毀滅性的損失。(6)聘請專業(yè)的律師擔任法律顧問。無論是對處理審計過程中所遇到的棘手問題,還是對應付已發(fā)生的或可能發(fā)生的訴訟事項,尋求有經(jīng)驗律師的幫助都是注冊會計師的明智之舉。

參考文獻:

第9篇：概率論論文范文

正當防衛(wèi)是我國刑法的一項重要法律制度，是法律賦予公民同違法犯罪行為作斗爭的一種重要權(quán)利和手段，其目的是鼓勵公民與正在進行的不法侵害作斗爭，從而保障社會公共利益及公民的合法權(quán)利免受正在進行的不法侵害。

本文通過對正當防衛(wèi)的概念、特征進行評析，并闡述正當防衛(wèi)必要限度的具體內(nèi)容，由此而提出關于正當防衛(wèi)在司法實踐中如何正確運用的相關問題。并結(jié)合我國刑法關于正當?shù)姆佬l(wèi)內(nèi)容的規(guī)定，對正當防衛(wèi)制度的完善提出了自己的看法和觀點。

關鍵詞正當防衛(wèi)不法侵害必要限度

一、正當防衛(wèi)的目的和意義：

（一）、正當防衛(wèi)的目的

正當防衛(wèi)作為國家機關公力救濟的補充，受到各國的普遍重視。從正當防衛(wèi)的法定概念中我們可以看出正當防衛(wèi)行為的目的是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)利免受正在進行的不法侵害。正當防衛(wèi)的目的在正當防衛(wèi)的要領中占有主導地位，它對于理解我國刑法中的正當防衛(wèi)的本質(zhì)以及確定正當防衛(wèi)的構(gòu)成條件都具有重要的意義。目的的正當性表明正當防衛(wèi)不是違法侵害更不是對不法侵害人的懲罰，它具有正當防衛(wèi)的性質(zhì)，是一種有限度的防衛(wèi)行為。它充分說明了正當防衛(wèi)行為僅僅是在合法權(quán)利被正在侵害或威脅之中的一種緊急情況下，為保護國家、社會公共利益和其他合法權(quán)利免受不法侵害而采取的緊急救濟措施，是針對正在進行的不法侵害的有利的反擊。正當防衛(wèi)行為在客觀上對不法侵害人造成了一定的人身或者財產(chǎn)的損害，因此具有犯罪的外在形式。但是，正當防衛(wèi)行為和違法犯罪行為在性質(zhì)上有著內(nèi)在本質(zhì)的區(qū)別。我們只有明確正當防衛(wèi)的目的，才能知曉正當防衛(wèi)制止不法侵害、保護國家、社會公共利益和其他合法權(quán)利的本質(zhì)，才能真正把握正當防衛(wèi)不負刑事責任的法律依據(jù)。

（二）、正當防衛(wèi)的意義

正當防衛(wèi)不負刑事責任，它的主要意義在于保障社會公共利益和其他合法權(quán)利免受正在進行的不法侵害，鼓勵公民和正在進行的不法侵害作斗爭，震懾犯罪分子，使其不敢輕舉妄動。可以說正當防衛(wèi)不僅是免除正當防衛(wèi)行為的刑事責任的法律依據(jù)，而且是公民和正在進行的不法侵害作斗爭的法律武器。特別是現(xiàn)行刑法中對正當防衛(wèi)規(guī)定作了重大的修改補充，主要立法精神是適當?shù)胤艑捳敺佬l(wèi)的構(gòu)成條件，除原則性地規(guī)定正當防衛(wèi)行為不負刑事責任以外，還對某些特定情況下的正當防衛(wèi)不負刑事責任作了特別規(guī)定，這就有利于公民大膽地運用正當防衛(wèi)的法律武器同不法侵害作斗爭。因此，新刑法對正當防衛(wèi)立法作了重大修改，為公民積極行使正當防衛(wèi)權(quán)提供了強有力的法律保障。

二、正當防衛(wèi)的概念和構(gòu)成條件

（一）、正當防衛(wèi)的概念

新刑法第二十條分三款進行了規(guī)定：“為了使國家公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的。應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。對正在進行的行兇、殺人、搶劫、、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。從以上規(guī)定可以看出，新刑法中的正當防衛(wèi)制度較舊刑法有了以下變動1、增加了利益的內(nèi)容，擴大了保護對象范圍。2、增加了對不法侵害人造成損害的內(nèi)容，從而使正當防衛(wèi)的概念更加明確，也為正當防衛(wèi)的認定提供了法律依據(jù)和標準。3、放寬了防衛(wèi)限度的條件。79刑法規(guī)定，正當防衛(wèi)超過必要限度造成不應有的危害是防衛(wèi)過當，而新刑法則修改為正當防衛(wèi)的明顯超過必要限度造成重大損害的是防衛(wèi)過當?？梢?，新正當防衛(wèi)的限度大大放寬，在確定防衛(wèi)行為是否應負法律上的刑事責任時，必要限度成為參照標準而不再是絕對標準。4、規(guī)定了無過當之防衛(wèi)，即絕對正當防衛(wèi)。這時新正當防衛(wèi)制度較正當防衛(wèi)制度的最重要的修改。5、將正當防衛(wèi)行為由“應當酌情減輕或免除處罰”改為“應當減輕或免除處罰”。這一修改消除了對過當行為處罰上的誤區(qū)，使減輕或免除處罰成為法定的硬性規(guī)定，即某一加害行為只要認定為防衛(wèi)過當，在堅持加害者負刑事責任的同時，必須予以減輕或免除處罰，而不象以往那樣在綜合防衛(wèi)過當?shù)膭訖C、手段、時間條件、危害后果等基礎上決定是否給予減輕或免除處罰。這樣就確保了對防衛(wèi)過當“罪法其罪”。

（二）、正當防衛(wèi)的構(gòu)成條件

法律賦予每個人的正當防衛(wèi)權(quán)利不可濫用，必須符合一定的條件：在刑法理論上，必須同時具備五個條件（1）正當防衛(wèi)的起因條件——必須有不法侵害行為發(fā)生，1、必須有不法侵害行為發(fā)生。對合法行為不能實施防衛(wèi)。2、不法侵害行為必須是真實存在的，而不是假想的。沒有不法侵害，行為人誤以為有法侵害發(fā)生而實施所謂的防衛(wèi)，稱為假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)，則看行為人主觀上有無罪過而確定行為人是否承擔刑事責任。3、不法侵害行為通常應是人的不法行為。對于不法侵害的理解，刑法中并未給出明確的解釋。我們認為不法侵害的含義具有三方面的特征：1、侵害性。侵害一詞從其意義上講，“侵”的含義是侵入，接近，“害”的含義是傷害，妨害。侵害就是“侵入而損害”。由此可見，侵害是一種具有積極攻擊性，并有可能會造成損害的行為。首先，不法侵害必須是一種行為，可以是自然人的行為，也可以是單位的行為。其次，這種行為必須具有社會危害性，這是正當防衛(wèi)的本質(zhì)特征，亦即它是對法律所保護的合法權(quán)益的攻擊，或者會產(chǎn)生一種使合法權(quán)益感受危害的狀態(tài)，并達到一定的程度，才能成為正當防衛(wèi)的前提條件，否則談不讓進行防衛(wèi)的問題。2、違法生。從新舊刑法的有關條文看，刑法都涉及“不法侵害”一詞，一定有其內(nèi)在的特定含義，可以看出這一含義并不只限指觸犯了刑事法律而應受刑罰處罰的犯罪行為，同時也應當包括于犯罪手段基本相同，但尚未觸犯刑法的一般違法行為或雖然觸犯刑法，但情節(jié)顯著輕微，危害不大的行為。許多學者都認為防衛(wèi)行為是針對不法侵害行為實施的，而不法侵害行為，既包括一般的違法行為，也包括犯罪行為。法律沒有規(guī)定無責任能力人具有侵害他人的權(quán)力，只是規(guī)定了無責任能力人不承擔法律責任，法律的這一規(guī)定也說明無責任能力人可能會產(chǎn)生侵害他人的行為。筆者認為，正當防衛(wèi)的性質(zhì)決定了它只能通過對不法侵害人的人身或者財產(chǎn)造成一定損害的方法實現(xiàn)其目的。3、可制止性?！爸浦埂睆脑~義上來講有其停止之意，可制止性就是致使不法侵害得以停止，或者有效的防止危害結(jié)果的發(fā)生，或者減少危害結(jié)果發(fā)生的可能性。不法侵害的行為雖然可以是不作為的行為，但通常都是以積極作為的形式表現(xiàn)出來的，并且這種積極作為的行為往往帶有暴力的或侵襲的性質(zhì)，肯定帶有一定的強度。如果一個不法侵害的行為一經(jīng)發(fā)生，危害后果隨之造成，即使實行正當防衛(wèi)，也不能阻止危害后果的發(fā)生或者即使即地挽回損失。這樣的不法侵害沒有可制止性，因而不能進行正當防衛(wèi)，同時也存在這樣的情況，即使不再實行正當防衛(wèi)，也不會再發(fā)生危害后果或者危害后果不再擴大。在這種時候，不法侵害雖然沒有結(jié)束，危害結(jié)果也沒有繼續(xù)發(fā)生，如果受害人已死亡，但犯罪分子仍繼續(xù)加害，也已經(jīng)推動了對不法侵害的可制止性，因而就不能對之實施防衛(wèi)行為。①

（2）正當防衛(wèi)的時間條件——不法侵害行為正在進行。即已經(jīng)開始，尚未結(jié)束。這個條件解決的是不法侵害的真實性和適時性問題。如果不符合這個時間條件的防衛(wèi)，稱為防衛(wèi)不適時。防衛(wèi)不適時，有兩種：不法侵害尚未開始實施防衛(wèi)，叫事前防衛(wèi)；不法侵害行為已經(jīng)結(jié)束實施的防衛(wèi)，叫事后防衛(wèi)。防衛(wèi)不適時，屬于故意犯罪。

（3）正當防衛(wèi)的對象條件——只能對不法侵害者本人實施，而不能及于與侵害行為無關的第三人。如果對第三者實施，屬于故意犯罪。如果針對不法侵犯人以外的第三人包括其親友進行防衛(wèi)，不僅不能達到制止不法侵害，保護合法權(quán)益的目的，反而可能新的不法侵害。②

（4）正當防衛(wèi)的主觀條件——防衛(wèi)意圖。所謂防衛(wèi)意圖，是指防衛(wèi)人意識到不法侵害正在進行，為了保護國家、社會公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)利，而決意制止正在進行的不法侵害的心理狀態(tài)。因此，防衛(wèi)意圖又包括兩個方面的的內(nèi)容：1、對于正在進行的不法侵害的認識，即正當防衛(wèi)的認識因素。2、對于制止正在進行的不法侵害的決意，即正當防衛(wèi)的意志因素。然而我們應該注意，某些行為從形式上似乎合正當防衛(wèi)的客觀條件，但由于主觀上不具備防衛(wèi)意圖。因此，其行為不能視為正當防衛(wèi)。這種情況可以包括以下兩種：1、防衛(wèi)挑撥。即是故意地對方進行不法侵害而借機加害于不法侵害人的行為。它雖然存在著一定的不法侵害挑撥人也實行了所謂正當防衛(wèi)，形式上符合正當防衛(wèi)的客觀條件。但由于該不法侵害是在挑撥人的下故意誘發(fā)的，其主觀上具有犯罪意圖而沒有防衛(wèi)意圖，客觀上實施了犯罪行為，因而是故意犯罪依法應該承擔刑事責任。2、互相斗毆。是指參與者在主觀上不法侵害故意的支配下，客觀上實施的連續(xù)的互相侵害的行為。在互相斗毆的情況下，由于行為人主觀上沒有防衛(wèi)意圖，其行為也不得視為正當防衛(wèi)。

（5）正當防衛(wèi)的限度條件——我們每一位公民在運用正當防衛(wèi)這個法律武器的同時，也必須要把握住正當防衛(wèi)的界限，防止濫用法律賦予的權(quán)利，造成防衛(wèi)過當。根據(jù)新型法第20條規(guī)定，正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，是防衛(wèi)過當。防衛(wèi)過當應當負刑事責任。因此我們應正確把握正當防衛(wèi)的限度，可以從以下三個方面進行考察：

1、不法侵害的強度。在確定必要限度時，首先需要確定不法侵害的強度。所謂不法侵害的強度，是指行為的性質(zhì)、行為對客體已經(jīng)造成的損害結(jié)果的輕重以及造成這種損害結(jié)果的手段、工具的性質(zhì)和打擊部位等因素的統(tǒng)一。對于不法侵害實行正當防衛(wèi)，如果用輕于或相當于不法侵害的防衛(wèi)強度不足以有效地制止不法侵害的，可以采取大于不法侵害的防衛(wèi)強度。當然，如果大于不法侵害的防衛(wèi)強度不是為制止不法侵害所必需，那就是超過了正當防衛(wèi)的必要限度。

2、不法侵害的緩急。是指侵害的緊迫性，即不法侵害所形成的對國家、社會公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)利的危險程度。不法侵害的緩急對于認定防衛(wèi)限度具有重要意義，尤其是在防衛(wèi)強度大于侵害強度的情況下，確定該行為大于不法侵害的防衛(wèi)強度是否為制止不法侵害所必需，更要以不法侵害的緩急等因此為標準。

3、不法侵害的權(quán)益。不法侵害的權(quán)益，就是正當防衛(wèi)保護的權(quán)益，它是決定必要限度的因素之一。根據(jù)不法侵害的權(quán)益在確定是否超過必要限度中的作用，為保護重大的權(quán)益而將不法侵害人殺死，可以認為是為制止不法侵害所必需的，因而沒有超過正當防衛(wèi)的必要限度。而為了保護輕微的權(quán)益，即使是非此不能保護，造成了不法侵害人的重大傷亡，而就可以認為是超過了必要限度。

三、刑法對正當防衛(wèi)規(guī)定的不足之處及完善意見

（一）、關于正當防衛(wèi)的適用對象的限定存在的缺陷

刑法第20條第3款之規(guī)定，無過當之防衛(wèi)的適用對象是行兇、殺人、搶劫、、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪。那么，如何理解這里的行兇、殺人、搶劫、、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪。那么，如何理解這里的行兇、殺人、綁架呢？嚴格地說，行兇并不是一個正式的法律術(shù)語，因而其含義十分寬泛，難以界定。例如打架是行兇、傷害是行兇、殺人也是行兇。赤手空拳可以行兇、手持兇器可以行兇。因此，修訂后的刑法采用行兇一詞，存在一定的缺陷。對此，我們認為應當對行兇一詞加以限制解釋，限于使用兇器的暴力行兇。因而構(gòu)成無過當之防衛(wèi)的行兇，應當是指使用兇器、對被害人進行暴力襲擊，嚴重危及被害人的人身安全。在這種情況下，才能對之實行無過當之防衛(wèi)。殺人、是指故意殺人，而且在一般情況下是指使用兇器，嚴重危及被害人的生命安全的情形。對于那些采取隱蔽手段的殺人，例如投毒殺人等，事實上也不存在防衛(wèi)的問題，更談不上無過當之防衛(wèi)，搶劫和，根據(jù)修訂后的刑法第20條之規(guī)定，是無過當之防衛(wèi)的對象。那么，是否對一切搶劫和犯罪都可以實行無過當之防衛(wèi)呢？我們的回答是否定的，因為和搶劫，從犯罪手段上來看，有暴力方法。脅迫方法和其他方法之分。這里的其他方法往往是指麻醉、灌酒、利用失去知覺不知反抗的狀態(tài)等。對于暴力、搶劫，顯然可以實行無過當之防衛(wèi)。但對于采用脅迫或者其他方法實行的非暴力的、搶劫能否實行無過當之防衛(wèi)，我們認為是值得商榷的，在我們看來，對這種非暴力的、搶劫不能實行無過當之防衛(wèi)。至于綁架，一般情況下是采用暴力的，因而可以實行無過當之防衛(wèi)。但也有個別情況下，是非暴力的。例如脅迫等，在這種場合，一般不允許進行無過當之防衛(wèi)?？傊谡J定無過當之防衛(wèi)的對象的時候，應當以暴力犯罪來嚴格界定與限制修訂后的刑法所列舉的行兇、殺人、搶劫、、綁架等犯罪。只有嚴重危及人身安全的以暴力手段實施的行兇、殺人、搶劫、、綁架等犯罪，才存在特殊防衛(wèi)的問題。（二）、建議增加正當防衛(wèi)的民事責任的規(guī)定

我國的相關法律中未明確規(guī)定正當防衛(wèi)的民法責任，即正當防衛(wèi)人是否要對損害結(jié)果作出賠償或負其他民事責任。防衛(wèi)人在行使防衛(wèi)權(quán)利時，既沒有違反公共利益，或以損害他人為主要目的而濫用權(quán)利，又盡了防止過當?shù)牧x務，其行為既有理、有利、又有制，與所產(chǎn)生的損害結(jié)果之間，只有事實上的因果關系，沒有法律上的因果關系，不具備損害賠償或其他民事責任的原因要件。由此可知正當防衛(wèi)人無需為自己的行為負民事責任。相反，根據(jù)正當防衛(wèi)的完全正義性和有利無害的社會性，防衛(wèi)一方在要求不法侵害者承擔其直接侵權(quán)行為所造成的損害責任的同時，有請求賠償防衛(wèi)人因防衛(wèi)造成的物質(zhì)上和精神上的各種損害的權(quán)利，這乃理所當然。

四、結(jié)束語

新刑法明確規(guī)定正當防衛(wèi)不負刑事責任，但是既然正當防衛(wèi)的有利無害社會效果，是應受完全的表彰，其中的見義勇為、舍生取義的的英雄行為，還當歌頌：則法律的良心就不能單純從消極方面論斷為無罪或不負刑事責任，而應當進一步從積極方面肯定其有利無害、有功無過，而受到法律的充分保護。特別是當今社會治安往往因各種暴行而趨于嚴峻，法律倘能促使社會群起而攻之，則其制止和預防犯罪的及時有效性，便相對大于司法機關的事后究辦?？墒窃S多正當防衛(wèi)案件的處理，特別是那些為保衛(wèi)重大利益作殊死斗爭，因而容易涉嫌過當甚至被誤以故意行兇論罪的防衛(wèi)適當行為，即使最后終于水落石出，如果司法機關只是就事論事地宣告無罪了事，而不昭示其功于社會，不強調(diào)其應受法律完全保護的效果，則甚至會因這種不作為抑制、削弱、傷害公民的正當防衛(wèi)積極性?，F(xiàn)時，公眾面對歹徒逞兇，雖然對被害人也寄予同情，但不少的人寧可袖手旁觀，不愿挺身而出。法律的社會效果落后于時代要求，這確是十分遺憾的！

參考書目