行政復(fù)議的基本概念精選(九篇)

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第1篇：行政復(fù)議的基本概念范文

 

《行政法學(xué)》現(xiàn)有教學(xué)模式在課程教學(xué)中存在的主要問(wèn)題及其剖析

 

1.《行政法學(xué)》教學(xué)中存在的主要問(wèn)題

 

(1)理論性強(qiáng)，概念繁多。《行政法學(xué)》概念多，知識(shí)點(diǎn)繁雜，現(xiàn)實(shí)生活中幾乎每一個(gè)領(lǐng)域，每一種行為，都需要行政法調(diào)整，都會(huì)受到行政法的管理。一個(gè)領(lǐng)域中會(huì)涉及許多行政事項(xiàng)，每一個(gè)行政事項(xiàng)又包含一系列行政行為，而每一種行政行為又會(huì)涉及到概念、特征、性質(zhì)、效力、實(shí)施條件、基本程序、基本種類、法律形式及法律后果等方面的知識(shí)，都需要學(xué)生了解和掌握。

 

(2)教師講授過(guò)程費(fèi)勁，課堂效果一般。在講授本門課程中，教師要不斷地搜集素材、典型案例、事例，每堂課都要講授概念、原理，分析法律特征和實(shí)施條件、實(shí)施程序，要生動(dòng)形象地講清楚一個(gè)問(wèn)題很困難，這個(gè)問(wèn)題講完又進(jìn)入下一個(gè)問(wèn)題，經(jīng)常是老師講得口干舌燥，學(xué)生聽得毫無(wú)反應(yīng)。

 

(3)學(xué)生學(xué)習(xí)熱情不高，興趣不大。在行政法教學(xué)過(guò)程中，學(xué)生學(xué)習(xí)熱情不高，興趣不大。許多學(xué)生不做課堂筆記，課前很少預(yù)習(xí)，課堂參與較少，互動(dòng)較少，不積極思考，課堂上回答問(wèn)題不主動(dòng)，時(shí)間一長(zhǎng)，對(duì)這門課程就有了抵觸情緒、畏難情緒。

 

(4)知識(shí)掌握較差，學(xué)生過(guò)關(guān)率低?！缎姓▽W(xué)》課程可以說(shuō)“難講、難學(xué)、難考”。學(xué)生對(duì)基本概念、基本原理等基礎(chǔ)知識(shí)掌握不牢靠，運(yùn)用行政法律知識(shí)分析問(wèn)題、解決問(wèn)題的能力較差，實(shí)際執(zhí)法動(dòng)手能力不強(qiáng)。考試中有許多人掛科，需要補(bǔ)考或重修。

 

2.現(xiàn)存問(wèn)題的剖析

 

(1)教學(xué)模式缺乏創(chuàng)新，教學(xué)方法單一?！缎姓▽W(xué)》的教學(xué)，目前主要還是以課堂講授為主，老師基本上是一本書、一本教案、一支粉筆講到底。許多教師講課從概念到概念，從理論到理論，離不開課本，課堂教學(xué)滿堂灌，按部就班，缺乏創(chuàng)新?，F(xiàn)代化的教學(xué)手段應(yīng)用較少，難以調(diào)動(dòng)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，課堂互動(dòng)較少，學(xué)生參與性不夠，不能激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情。

 

(2)涉及領(lǐng)域廣泛，內(nèi)容極其豐富?，F(xiàn)代社會(huì)需要行政法，也離不開行政法。行政法涉及到生活中的各個(gè)方面，可以說(shuō)，一個(gè)人從出生到死亡，一生中都離不開行政法，都要受到行政法的約束和調(diào)整。行政法涉及的領(lǐng)域廣泛，內(nèi)容極為豐富，概念多，理論多，知識(shí)點(diǎn)多，需要學(xué)生掌握的東西太多，又缺乏完整系統(tǒng)的體系，知識(shí)比較分散，龐雜，學(xué)生難以掌握。

 

(3)行政法案例學(xué)生難以親身感受。受到自身生活環(huán)境的限制 ，學(xué)生人生閱歷和生活經(jīng)歷較少，難以切身感受到行政法，沒(méi)有參與行政執(zhí)法活動(dòng)過(guò)程，對(duì)行政法不能形成直接的感性認(rèn)識(shí)。不同于民法、刑法，發(fā)生在身邊，隨處可見，隨時(shí)可以接觸到，老師講授形象生動(dòng)，學(xué)生學(xué)習(xí)得心應(yīng)手。而行政法典型的案例本身就少，教師列舉一個(gè)案例，學(xué)生覺(jué)得距離自己生活遙遠(yuǎn)，學(xué)習(xí)缺乏積極性、主動(dòng)性，最終對(duì)本門課知識(shí)的掌握就比較差。

 

(4)課程設(shè)置不太合理，影響學(xué)習(xí)效果。本門課程一般安排在大二第一學(xué)期開設(shè)，學(xué)生只學(xué)過(guò)了憲法、法理學(xué)、民法、刑法，有的學(xué)校民法或刑法還沒(méi)有開始學(xué)習(xí)，民事訴訟法、刑事訴訟法基本上都沒(méi)有學(xué)習(xí)。而行政法課程的學(xué)習(xí)，必須是在掌握了民法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法基本知識(shí)之后才能學(xué)習(xí)的，《行政法學(xué)》與民事訴訟法、刑事訴訟法課程同時(shí)開設(shè)弊端明顯，學(xué)生基本知識(shí)掌握不全面，不能很好地理解《行政法學(xué)》的基本知識(shí)，這樣學(xué)習(xí)起來(lái)就比較吃力。

 

《行政法學(xué)》教學(xué)模式改革的基本思路

 

1.一體化教學(xué)模式。一體化教學(xué)就是理論與實(shí)踐一體化以及教、學(xué)、練、戰(zhàn)一體化。理論與實(shí)踐一體化就是打破理論課與實(shí)踐課的界限，采取邊教、邊學(xué)、邊做，或是在短時(shí)間理論課后即讓學(xué)生進(jìn)入實(shí)訓(xùn)的方法來(lái)完成教學(xué)任務(wù)。在《行政法學(xué)》課程中，對(duì)于行政許可、行政強(qiáng)制、行政處罰、行政復(fù)議及行政訴訟等內(nèi)容，可以采取一體化教學(xué)模式，教師講授基本知識(shí)后，讓學(xué)生動(dòng)手訓(xùn)練。

 

2.模塊教學(xué)的教學(xué)模式?！缎姓▽W(xué)》課程可以分為以下五個(gè)模塊，即行政法理論、行政主體、行政行為、行政復(fù)議和行政訴訟。教學(xué)過(guò)程中，既按模塊進(jìn)行教學(xué)，又注重各模塊之間的銜接，由于行政法的基礎(chǔ)理論與行政行為和行政救濟(jì)密切相關(guān)，所以在平時(shí)教學(xué)過(guò)程中，一定要梳理清楚模塊之間的關(guān)系。由于每個(gè)模塊都具有自己的特點(diǎn)，所以在教學(xué)的過(guò)程中應(yīng)該有針對(duì)性地采用最適合的教學(xué)方法。比如行政法理論和行政主體部分，運(yùn)用較多的是歸納總結(jié)法和對(duì)比分析法，側(cè)重于梳理清楚基本理論知識(shí)，為后面的教學(xué)打基礎(chǔ)。而行政行為部分注重運(yùn)用案例教學(xué)法、課堂討論法。行政訴訟則運(yùn)用模擬法庭進(jìn)行實(shí)訓(xùn)。

 

3.問(wèn)題導(dǎo)向教學(xué)模式。注重主體培養(yǎng)，強(qiáng)化學(xué)生參與。由于傳統(tǒng)教育一直以知識(shí)灌輸為主要任務(wù)，因而教學(xué)活動(dòng)一直是以教師為中心而展開的，教師作為知識(shí)的壟斷者，智慧和真理的化身，掌控著教學(xué)活動(dòng)的全過(guò)程。學(xué)生被視為教學(xué)過(guò)程的客體，只能成為特定觀念和知識(shí)體系的被動(dòng)接受者。問(wèn)題導(dǎo)向的行政法教學(xué)是以學(xué)生的廣泛參與和自主學(xué)習(xí)為基礎(chǔ)的。問(wèn)題導(dǎo)向式教學(xué)的基礎(chǔ)理論之一建構(gòu)主義理論認(rèn)為，學(xué)習(xí)不僅受外界因素的影響，更主要受學(xué)習(xí)者本身的認(rèn)知方式、價(jià)值觀等的影響，而這些因素卻往往被傳統(tǒng)教學(xué)觀忽略，進(jìn)而提出以“學(xué)習(xí)者為中心”的理論。讓學(xué)生帶著問(wèn)題去學(xué)習(xí)，帶著問(wèn)題去思考。

 

《行政法學(xué)》課程教學(xué)方法設(shè)計(jì)改革

 

1.雙向互動(dòng)教學(xué)法。從課堂上教師的單向灌輸，改變?yōu)橛懻摻涣魇降慕處熀蛯W(xué)生雙向互動(dòng)教學(xué)。我國(guó)高校的人才培養(yǎng)模式正面臨著由應(yīng)試教育向素質(zhì)教育的轉(zhuǎn)變，教師的主要作用不再是單純的傳授知識(shí)，而是傳授學(xué)習(xí)的方法，引導(dǎo)、組織學(xué)生自主學(xué)習(xí)，切實(shí)調(diào)動(dòng)學(xué)生的學(xué)習(xí)主動(dòng)性、積極性、能動(dòng)性。行政法學(xué)教師可采取啟發(fā)式、討論式、互動(dòng)式教學(xué)方式，鼓勵(lì)學(xué)生獨(dú)立思考，在自學(xué)基礎(chǔ)上提出問(wèn)題、與老師進(jìn)行探討，幫助學(xué)生構(gòu)建自己的知識(shí)體系。同時(shí)，鼓勵(lì)教師在教學(xué)過(guò)程中向?qū)W生介紹行政法學(xué)的研究現(xiàn)狀及最新發(fā)展動(dòng)向，指點(diǎn)研究問(wèn)題的方法，使教學(xué)過(guò)程變成教師指導(dǎo)下學(xué)生自己的研究探索過(guò)程，激發(fā)學(xué)生的求知欲和探索欲。

 

2.多媒體教學(xué)法。多媒體教學(xué)法利于師生互動(dòng)，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，改善教學(xué)效果，提高教學(xué)效率?！缎姓▽W(xué)》課程的教學(xué)也應(yīng)該恰當(dāng)運(yùn)用多媒體手段。進(jìn)行多媒體教學(xué)需注意幾個(gè)問(wèn)題：(1)不能把采用多媒體手段作為衡量《行政法學(xué)》課程教學(xué)質(zhì)量好壞的標(biāo)準(zhǔn)，而一味強(qiáng)調(diào)多媒體教學(xué)。(2)條件充分時(shí)才使用。在開展多媒體教學(xué)之前，要加強(qiáng)對(duì)教師的多媒體應(yīng)用技術(shù)培訓(xùn)、教學(xué)課件或軟件的制作等準(zhǔn)備工作。(3)充分發(fā)揮教師的主導(dǎo)地位和學(xué)生的主體地位。多媒體教學(xué)不能取代教師的講授、引導(dǎo)，同時(shí)要注意增強(qiáng)學(xué)生的學(xué)習(xí)自覺(jué)性。(4)在成功使用多媒體教學(xué)的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步開發(fā)網(wǎng)絡(luò)輔助教學(xué)，作為課堂教學(xué)的重要補(bǔ)充。

 

3.蘭德爾案例教學(xué)法。哈佛大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)蘭德爾創(chuàng)造的案例教學(xué)法主要是通過(guò)學(xué)習(xí)、研究大量的案例來(lái)理解和掌握法律的基本原則與法律推理，而不是死記硬背具體的法律條文。(1)選取案例。一是以案釋法，這種案例相對(duì)比較小，是為了解釋某個(gè)理論知識(shí)而設(shè)置的，理論為主，案例為輔，應(yīng)用在平時(shí);二是真正的案例分析，這一般是在學(xué)完某個(gè)完整的行政法理論知識(shí)體系時(shí)進(jìn)行系統(tǒng)分析而設(shè)置的。可以選取沒(méi)有定論的案例或司法實(shí)踐案例。(2)預(yù)測(cè)結(jié)果。教師應(yīng)將學(xué)生分析結(jié)果提前預(yù)測(cè)到，這不僅可以保證教師對(duì)課堂的掌控，還可以積極地指導(dǎo)學(xué)生。(3)制定討論方案。任課教師首先要對(duì)案例進(jìn)行理論鋪墊，然后找個(gè)適當(dāng)?shù)臋C(jī)會(huì)引入案例，讓學(xué)生有初步的分析思路，再逐步對(duì)案例分析進(jìn)行延伸補(bǔ)充。(4)總結(jié)點(diǎn)評(píng)?？偨Y(jié)點(diǎn)評(píng)是整個(gè)案例教學(xué)的壓軸。這個(gè)階段教師要梳理分析思路，對(duì)獨(dú)到的個(gè)人見解和創(chuàng)造性的解決思路給予充分的肯定，查漏補(bǔ)缺，將大家沒(méi)有分析討論出來(lái)的知識(shí)點(diǎn)給予進(jìn)一步講解補(bǔ)充。

第2篇：行政復(fù)議的基本概念范文

關(guān)鍵詞 環(huán)保公共服務(wù)；均等化；評(píng)價(jià)指標(biāo)體系；實(shí)證研究

中圖分類號(hào) X22 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼 A

文章編號(hào) 1002-2104(2012)08-0055-08 doi:10.3969/j.issn.1002-2104.2012.08.009

長(zhǎng)期以來(lái)，粗放型增長(zhǎng)的背景下，掠奪式、破壞性的開發(fā)行為造成的生態(tài)破壞與環(huán)境污染，不僅成為威脅公眾生存健康的危險(xiǎn)因素，同時(shí)也激發(fā)了尖銳的社會(huì)矛盾與激烈的群體性沖突事件。而政府的管制不力更使得市場(chǎng)機(jī)制在經(jīng)濟(jì)利益和生存環(huán)境的兩個(gè)層面對(duì)弱勢(shì)群體的雙重剝奪表現(xiàn)得越加肆無(wú)忌憚，社會(huì)公平和穩(wěn)定也因此受到極大的威脅和挑戰(zhàn)。因此，有必要將環(huán)境保護(hù)納入基本公共服務(wù)的范疇。

目前國(guó)內(nèi)外基本公共服務(wù)研究的理論基礎(chǔ)大多來(lái)自于公共產(chǎn)品理論、社會(huì)契約理論、福利經(jīng)濟(jì)理論和權(quán)利保障理論等，突出了生存保障性、基本民生性和社會(huì)福利性的原則，而對(duì)基本公共服務(wù)的具體內(nèi)容和范圍的界定尚存在寬派、窄派和適中派的不同觀點(diǎn)［1］。另一方面，對(duì)基本公共服務(wù)均等化的概念與內(nèi)涵界定也存在著不同的觀點(diǎn)，有的強(qiáng)調(diào)消費(fèi)均等，有的強(qiáng)調(diào)服務(wù)水平的一致性，也有的認(rèn)為應(yīng)包括機(jī)會(huì)均等、結(jié)果均等和公眾的自由選擇權(quán)三層含義［2］。尤其對(duì)環(huán)保公共服務(wù)及其均等化的基本概念與內(nèi)容范圍，尚缺乏深入的研究?；竟卜?wù)均等化評(píng)價(jià)的已有研究大多是從財(cái)政投入均等化［3］和公共服務(wù)水平均等化（即結(jié)果均等）這兩個(gè)方面來(lái)設(shè)計(jì)相關(guān)指標(biāo)，例如關(guān)于地方政府環(huán)保公共服務(wù)績(jī)效評(píng)估體系的研究［4-5］大多是從投入、產(chǎn)出和效率等方面出發(fā)對(duì)服務(wù)績(jī)效進(jìn)行評(píng)估，還缺乏從過(guò)程均等的角度出發(fā)的服務(wù)均等化評(píng)估。因此，對(duì)于環(huán)保公共服務(wù)均等化評(píng)價(jià)指標(biāo)體系還需進(jìn)行更為深入的研究，以期更為全面、準(zhǔn)確、客觀的掌握環(huán)保公共服務(wù)均等化的現(xiàn)狀與主要特征。

本文旨在探討環(huán)保公共服務(wù)的范圍、內(nèi)容，研究環(huán)保公共服務(wù)均等化的內(nèi)涵與目標(biāo)，以此為基礎(chǔ)構(gòu)建環(huán)保公共服務(wù)均等化評(píng)價(jià)指標(biāo)體系，以便準(zhǔn)確、客觀的把握與跟蹤各地環(huán)保公共服務(wù)的整體狀況，反映環(huán)保公共服務(wù)均等化推進(jìn)中的實(shí)際問(wèn)題，為政府決策和管理改進(jìn)提供科學(xué)的依據(jù)和參考。

1 環(huán)保公共服務(wù)的范圍和內(nèi)容

現(xiàn)有基本公共服務(wù)的范圍和標(biāo)準(zhǔn)的相關(guān)研究主要分為四類：一是從政府的性質(zhì)出發(fā)，認(rèn)為政府所有的工作都是公共服務(wù)；二是認(rèn)為公共產(chǎn)品與公共服務(wù)是同義的不同表達(dá)；三是從政府職能的角度出發(fā)，認(rèn)為除經(jīng)濟(jì)調(diào)控、市場(chǎng)監(jiān)管和社會(huì)管理之外的工作就是公共服務(wù)；四是認(rèn)為除了有形的公共產(chǎn)品之外的、政府為民眾提供的無(wú)形的消費(fèi)服務(wù)就是公共服務(wù)［6-7］。可以看出，以上四種觀點(diǎn)中，第一、二種觀點(diǎn)屬于較為廣義、寬泛的界定方法，而第三、四種觀點(diǎn)則屬于較為狹義、有特定性的界定方法。在環(huán)保公共服務(wù)的內(nèi)容中，所提供的諸多有形的公共產(chǎn)品與無(wú)形的公共服務(wù)之間往往具有密切的關(guān)聯(lián)性而難以分割，如排水、污水處理、垃圾處理等環(huán)境基礎(chǔ)設(shè)施運(yùn)行中提供的服務(wù)與安全、清潔的飲用水、空氣、環(huán)境等公共產(chǎn)品之間的關(guān)聯(lián)性，又如環(huán)境監(jiān)測(cè)設(shè)施等公共產(chǎn)品與企業(yè)排污監(jiān)管、環(huán)境信息的公開等公共服務(wù)之間的關(guān)系，都具有此類的特點(diǎn)，因此，對(duì)于環(huán)保公共服務(wù)內(nèi)容的界定應(yīng)采取較為廣義和寬泛的界定方法。

環(huán)保公共服務(wù)旨在為公民提供安全、舒適的生活工作環(huán)境所必需的基本保障。根據(jù)環(huán)境生態(tài)問(wèn)題的現(xiàn)實(shí)緊迫性以及各類服務(wù)所涉及的公共利益的重要性，環(huán)保公共服務(wù)的核心內(nèi)容可以界定為環(huán)境監(jiān)管服務(wù)、環(huán)境治理服務(wù)和環(huán)境應(yīng)急服務(wù)這三項(xiàng)［8］。另一方面，環(huán)境監(jiān)管、環(huán)境治理與應(yīng)急服務(wù)的效率和產(chǎn)出并不僅僅取決于政府的投入以及硬件設(shè)施等的提供，在很大程度上還有賴于相關(guān)政策與制度的建設(shè)、環(huán)境信息公開、公眾參與與社會(huì)監(jiān)督以及環(huán)境宣傳教育中企業(yè)、社會(huì)環(huán)保意識(shí)與努力程度的提高。因此，為保證服務(wù)的有效性、綜合性和完整性，從政府履行環(huán)保責(zé)任的角度出發(fā)，對(duì)于環(huán)保公共服務(wù)的范圍與內(nèi)容的界定，需要將環(huán)境治理和環(huán)境保護(hù)的整個(gè)過(guò)程中政府所應(yīng)提供的公共產(chǎn)品與服務(wù)都納入其中。基于這樣的認(rèn)識(shí)，環(huán)保公共服務(wù)的范圍還應(yīng)該包括環(huán)境政策服務(wù)、環(huán)境信息服務(wù)、環(huán)境教育服務(wù)。

（1）環(huán)境政策服務(wù)是指環(huán)境保護(hù)相關(guān)的法律法規(guī)、政策、規(guī)劃與標(biāo)準(zhǔn)的制定，為行政部門履行職能，以及為公民維護(hù)權(quán)益提供法律依據(jù)。

（2）環(huán)境監(jiān)管服務(wù)是指對(duì)于各類社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)及其產(chǎn)生的環(huán)境影響進(jìn)行監(jiān)管，并對(duì)其中造成嚴(yán)重污染的行為，依據(jù)法律法規(guī)進(jìn)行必要的懲戒和處罰。其中主要包括環(huán)境監(jiān)測(cè)、建設(shè)項(xiàng)目的環(huán)境許可與審批、政府決策與規(guī)劃的環(huán)境影響評(píng)估、行政訴訟、行政復(fù)議、行政處罰和環(huán)境犯罪等環(huán)境法制、行政監(jiān)督與社會(huì)監(jiān)督的內(nèi)容。

（3）環(huán)境治理服務(wù)是指建設(shè)各類環(huán)境基礎(chǔ)設(shè)施對(duì)環(huán)境污染進(jìn)行預(yù)防、消減和恢復(fù)。主要包括排水、污水處理、垃圾收集與處理等環(huán)境基礎(chǔ)設(shè)施的投資、運(yùn)行與管理、環(huán)境污染治理等方面的內(nèi)容。

第3篇：行政復(fù)議的基本概念范文

本文著重介紹了我國(guó)在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)進(jìn)程中法制建設(shè)的重要內(nèi)容之一，即“無(wú)罪推定”在稅收行政執(zhí)法中的運(yùn)用與思考。

文章論述了“無(wú)罪推定”的基本概念，理論基礎(chǔ)以及在現(xiàn)實(shí)中的實(shí)踐意義 ，尤其是在稅收行政執(zhí)法中的實(shí)踐意義。

“無(wú)罪推定”是當(dāng)今司法領(lǐng)域中運(yùn)用較廣，探索較為深入的課題之一。也是現(xiàn)在我國(guó)立法、執(zhí)法體系中體現(xiàn)人文關(guān)懷的重要舉措。因此，在全國(guó)人民建設(shè)社會(huì)主義小康社會(huì)的道路上，大力推行法制公平、公正、合理及關(guān)懷弱勢(shì)群體等“以人為本”的法學(xué)思想，具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義和長(zhǎng)遠(yuǎn)的歷史意義。

選擇“無(wú)罪推定”這一話題，僅對(duì)其在稅收行政執(zhí)法中運(yùn)用與思考這一側(cè)面進(jìn)行了簡(jiǎn)單的闡釋。主要側(cè)重了其在現(xiàn)實(shí)中的運(yùn)用，對(duì)其理論上并為做太深入的闡釋。例如：1、必須進(jìn)一步確立征納地方法律主體地位平等的觀念，要求稅務(wù)機(jī)關(guān)誠(chéng)信征稅，用稅人誠(chéng)信用稅。2、必須進(jìn)一步提高稅收管理水平，只有這樣，才能使“無(wú)罪推定”在稅務(wù)行政執(zhí)法過(guò)程中變得切實(shí)可糾。3、要加強(qiáng)稅收法律救濟(jì)，強(qiáng)化自我糾正能力，只有正確確立納稅的法律主體部們，才能夠依法行正。

隨著全國(guó)各級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)依法行政工作的普遍重視，也為了加速中國(guó)稅收與國(guó)際接軌，在行政執(zhí)法中實(shí)施“無(wú)罪推定”原則越來(lái)越成為各級(jí)行政機(jī)關(guān)規(guī)范自身執(zhí)法行為的有益機(jī)制。但是，基層稅務(wù)機(jī)關(guān)在具體執(zhí)法中，由于對(duì)“無(wú)罪推定”原則的理解不同，在實(shí)施過(guò)程中對(duì)全面推行“無(wú)罪推定”工作帶來(lái)了許多不利的局面。從理論和實(shí)踐相結(jié)合的角度，對(duì)“無(wú)罪推定”的概念、實(shí)踐意義及在具體工作中應(yīng)注意的事項(xiàng)等幾個(gè)方面作些淺顯的探討。

一、“無(wú)罪推定”基本的概念

如今在法學(xué)領(lǐng)域，“無(wú)罪推定”原則已經(jīng)日益成為人們的共識(shí)。由18世紀(jì)啟蒙運(yùn)動(dòng)中意大利法學(xué)家貝卡里亞提出的這項(xiàng)原則，經(jīng)過(guò)各國(guó)長(zhǎng)期的司法實(shí)踐逐漸形成了一種“與國(guó)際接軌”的表述，即規(guī)定司法過(guò)程中應(yīng)由訴方（在公訴案件中即司法當(dāng)局）負(fù)被告有罪的舉證責(zé)任，而被告不負(fù)自己無(wú)罪的舉證責(zé)任。如果法庭不能證明被告有罪，被告就應(yīng)被視為無(wú)罪。

但是“無(wú)罪推定”實(shí)際上是一些更為根本的原則在法學(xué)理論與司法實(shí)踐中的運(yùn)用。如果脫離了這些原則，無(wú)罪推定就成了無(wú)源之水、無(wú)本之木。這些原則一言以蔽之，就是社會(huì)交往和利益博弈中對(duì)人權(quán)、尤其是對(duì)博弈中弱勢(shì)一方權(quán)利的保護(hù)。由于人性的局限，每個(gè)人包括由人組成的機(jī)構(gòu)都可能在智性上出錯(cuò)，在德性上利己。而強(qiáng)勢(shì)一方的過(guò)錯(cuò)后果通常更為嚴(yán)重。因此在不能杜絕雙方出錯(cuò)可能的預(yù)設(shè)下，限制強(qiáng)者的權(quán)力和保護(hù)弱者的權(quán)利就尤為重要。人們并非不知道，由訴方與司法當(dāng)局單方負(fù)舉證責(zé)任的規(guī)則有可能使某些犯罪個(gè)人逃脫懲罰；但是人們認(rèn)為司法權(quán)力面對(duì)受審公民而言具有強(qiáng)勢(shì)地位，濫用司法權(quán)力造成的危害，要比個(gè)別罪犯漏網(wǎng)嚴(yán)重得多。因此，“無(wú)罪推定”才成為必要。

然而，這一原則只是刑事訴訟中的原則，它不能移用于“民告官”的行政訴訟中。而在“官告民”的訴訟中，尤其是在涉及新聞?shì)浾摲矫娴倪@類訴訟中，發(fā)達(dá)國(guó)家的慣例是官方不僅應(yīng)當(dāng)擔(dān)負(fù)有罪舉證責(zé)任，而且對(duì)這種舉證責(zé)任的要求比一般的民間訴訟更嚴(yán)格。20世紀(jì)六七十年代美國(guó)最高法院裁決的兩個(gè)著名案例，即亞拉巴馬州警察局長(zhǎng)訴《紐約時(shí)報(bào)》誹謗案與美國(guó)國(guó)防部訴《紐約時(shí)報(bào)》泄密案，就是這方面案例并被稱為這方面的典型。這些案例都以官方敗訴而結(jié)案。

這樣的規(guī)定當(dāng)然給各種公共人物尤其是當(dāng)權(quán)者帶來(lái)了不少難堪，而且可以肯定，正如一般刑事訴訟中的無(wú)罪推定可能造成某些罪犯漏網(wǎng)一樣，加重公共人物及機(jī)構(gòu)的舉證責(zé)任也確實(shí)可能損害了他們“過(guò)常人一樣的平靜生活”的合理權(quán)利。有論者認(rèn)為：媒體與民意之于公共人物與公權(quán)力，正“如同水可以載舟，亦可覆舟，行舟者何苦與水過(guò)意不去？”公共人物如果想避免這些麻煩，美國(guó)前總統(tǒng)杜魯門有一句名言：“假如你害怕廚房的熱氣，就別進(jìn)來(lái)做飯，要做飯，別怕熱！”

而當(dāng)權(quán)者訴傳媒誹謗這類司法問(wèn)題上的“無(wú)罪推定”，在司法程序之外就構(gòu)成一種強(qiáng)勢(shì)者“有錯(cuò)推定”的原則：為了避免濫用司法權(quán)力，強(qiáng)勢(shì)一方必須承擔(dān)有罪舉證責(zé)任，如不能證明你有罪，那你就被視為無(wú)罪。而為了約束行政權(quán)力，對(duì)強(qiáng)勢(shì)一方的輿論監(jiān)督實(shí)際上不能不依靠“有錯(cuò)推定”原則：強(qiáng)勢(shì)一方在公共輿論面前必須承擔(dān)“無(wú)錯(cuò)舉證責(zé)任”，如不能證明你無(wú)錯(cuò)，那你就被視為有錯(cuò)。換言之，強(qiáng)勢(shì)者在輿論面前充當(dāng)“被告”時(shí)不能要求弱勢(shì)批評(píng)者承擔(dān)有錯(cuò)舉證責(zé)任。正如強(qiáng)勢(shì)者在法庭上充當(dāng)原告時(shí)不能要求弱勢(shì)被告承擔(dān)無(wú)罪舉證責(zé)任一樣。

二、在稅務(wù)行政執(zhí)法中運(yùn)用“無(wú)罪推定”原則理論基礎(chǔ)和實(shí)踐意義

（一）理論基礎(chǔ)

1、無(wú)罪推定內(nèi)容。國(guó)家稅務(wù)總局領(lǐng)導(dǎo)最近提出:為了適應(yīng)加入世貿(mào)組織的要求，改善稅收管理，對(duì)納稅人要實(shí)行 “無(wú)過(guò)錯(cuò)推定”（“無(wú)過(guò)錯(cuò)推定”是“無(wú)罪推定”的具體化）。這是稅務(wù)管理理念的一個(gè)重大轉(zhuǎn)變，也是稅收工作逐步人性化的具體體現(xiàn)。

“無(wú)過(guò)錯(cuò)推定”包含四個(gè)方面含義:一是在稅務(wù)機(jī)關(guān)沒(méi)有確鑿證據(jù)證明納稅人有過(guò)錯(cuò)之前，不能認(rèn)為納稅人是有過(guò)錯(cuò)的；二是只有在稅務(wù)機(jī)關(guān)有確鑿證據(jù)證明納稅人有過(guò)錯(cuò)的情況下，才能認(rèn)定納稅人有過(guò)錯(cuò);三是對(duì)納稅人過(guò)錯(cuò)的舉證責(zé)任在稅務(wù)機(jī)關(guān);四是納稅人沒(méi)有舉證自己有過(guò)錯(cuò)的義務(wù)。

2、無(wú)罪推定原則。1996年《刑事訴訟法》第12條規(guī)定：“未經(jīng)人民法院判決，對(duì)任何人都不得確定有罪?！边@一規(guī)定完全改變了犯罪嫌疑人和被告人在刑事訴訟過(guò)程中的地位。在舊的制度下，犯罪嫌疑人和被告人被看作是試圖掩蓋自己罪行或?yàn)樽约鹤镄修q護(hù)的壞人。因?yàn)樵趯徟兄八麄円呀?jīng)被推定為有罪，所以對(duì)他們的審判只不過(guò)是走形式而已。往往判決書在開庭審判之前已經(jīng)印好，在法庭上法官審問(wèn)被告人，出示犯罪證據(jù)，與律師進(jìn)行辯論，最后拿出事先印好的判決書當(dāng)庭宣讀。在新的制度下，被告人與公訴人成為刑事訴訟中平等的雙方。而法官則起著仲裁人的作用。但是在實(shí)際中要改變?nèi)藗冇嘘P(guān)犯罪嫌疑人或被告人的傳統(tǒng)觀念還需要很長(zhǎng)一段時(shí)間。

3、體現(xiàn)了稅收法律的人文關(guān)懷。全國(guó)首個(gè)納稅服務(wù)處近日在國(guó)家稅務(wù)總局誕生。稅務(wù)局與納稅人關(guān)系開始了根本轉(zhuǎn)變，今后稅收思路中，“可疑的納稅人”將變成“可愛(ài)的納稅人”。

據(jù)國(guó)家稅務(wù)總局征收管理司司長(zhǎng)王文彥介紹，過(guò)去稅務(wù)管理的定位是打擊監(jiān)督，對(duì)納稅人采用有罪推定，先設(shè)定調(diào)整對(duì)象為偷稅者，然后制訂各種措施來(lái)防范，這一思路在新稅收征管法及實(shí)施細(xì)則的實(shí)施過(guò)程中將逐漸轉(zhuǎn)變。

王文彥司長(zhǎng)說(shuō)，新實(shí)施的稅收征管法及實(shí)施細(xì)則最大的特點(diǎn)是保護(hù)納稅人權(quán)益、規(guī)范稅務(wù)機(jī)關(guān)行為，因此對(duì)納稅人采用的是無(wú)罪推定，要求稅務(wù)工作向管理服務(wù)型轉(zhuǎn)變。國(guó)家稅務(wù)總局新設(shè)立了納稅服務(wù)處，為的就是向納稅人提供主動(dòng)、開放的服務(wù)。

王文彥司長(zhǎng)表示，這一轉(zhuǎn)變符合國(guó)際稅務(wù)管理趨勢(shì)。目前在美國(guó)，稅務(wù)局的名稱已經(jīng)改用business（生意）而非management（管理），而納稅人則成了customer（客戶）。這意味著稅收工作從管理型走向服務(wù)型的轉(zhuǎn)變。

（二）實(shí)踐意義

1、社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的

客觀需要。社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)從一定意義上說(shuō)就是一種法制經(jīng)濟(jì)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不僅要求作為市場(chǎng)主體的企業(yè)要依法經(jīng)營(yíng)，規(guī)范自己的行為，而且更要要求政府依法行政，為市場(chǎng)主體建立公平的市場(chǎng)環(huán)境。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的日益發(fā)展，已經(jīng)不能用行政手段進(jìn)行宏觀調(diào)控，而代之以經(jīng)濟(jì)、法律等手段，稅收就是一種非常重要的經(jīng)濟(jì)調(diào)控手段。為充分有效的發(fā)揮稅收調(diào)控的作用，我國(guó)制定了許多稅收法律法規(guī)和規(guī)章，也制定了大量的稅收規(guī)范性文件，而稅收?qǐng)?zhí)法權(quán)屬于稅務(wù)機(jī)關(guān)，因此，能否正確實(shí)施稅收法律法規(guī)和規(guī)章，稅務(wù)機(jī)關(guān)負(fù)有關(guān)鍵職責(zé)。法律法規(guī)執(zhí)行的好，稅收的作用就能充分發(fā)揮，稅收調(diào)控才會(huì)促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展；反之，如果稅務(wù)機(jī)關(guān)不嚴(yán)格執(zhí)法，用懷疑的眼光看待納稅人，納稅人與執(zhí)法者缺乏人性化，那么，稅收就會(huì)阻礙市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。目前，我國(guó)還處于經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型期，人的思想、社會(huì)的發(fā)展、制度的執(zhí)行等互相存在一些矛盾，加之行政機(jī)關(guān)長(zhǎng)期以來(lái)都是以絕對(duì)權(quán)威的管理者面目出現(xiàn)的，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建立和發(fā)展的初期，轉(zhuǎn)變政府職能有一定難度，尤其是轉(zhuǎn)變行政機(jī)關(guān)工作人員的思想更難。因此，我們不能指望僅僅做一些宣傳就能把觀念轉(zhuǎn)變過(guò)來(lái)，而是要在宣傳的同時(shí)加強(qiáng)對(duì)權(quán)力的內(nèi)部制約，通過(guò)制定嚴(yán)格的程序等制約措施減少不依法辦事的可能性和執(zhí)法的隨意性，保證稅務(wù)行政行為的合法公正。因此，推行“無(wú)罪推定”原則是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀需要，也是稅務(wù)部門行政執(zhí)法必然選擇。

2、稅務(wù)機(jī)關(guān)在執(zhí)法過(guò)程中實(shí)施“無(wú)罪推定”原則，是依法行政的必然要求。依法行政中的“法”是指法律法規(guī)和規(guī)章，稅務(wù)機(jī)關(guān)要按照依法行政的原則活動(dòng)。而“無(wú)罪推定”原則是執(zhí)法者實(shí)施行政手段過(guò)程中必然要求，不可缺少的一環(huán)。但是，目前的法律法規(guī)和規(guī)章對(duì)于權(quán)力主體的權(quán)力界限范圍缺少明確的規(guī)定，對(duì)于權(quán)力主體承擔(dān)什么責(zé)任以及如何承擔(dān)責(zé)任更是缺少明確規(guī)定。如果執(zhí)法者沒(méi)有限制，他們就會(huì)不僅以積極作為的方式在法定權(quán)力范圍內(nèi)濫用權(quán)力，而且也會(huì)以不作為的方式消極的不履行本應(yīng)由自己履行的法定職責(zé)。稅務(wù)機(jī)關(guān)工作崗位繁多，并且各地差異很大，通過(guò)法律法規(guī)或者規(guī)章來(lái)制定崗位或者崗位責(zé)任都是不可能的，因此，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)自己的實(shí)際情況制定執(zhí)法責(zé)任制，將崗位分解，職責(zé)落實(shí)。實(shí)行有利于納稅人一方處事原則，這也是為納稅人服務(wù)的真實(shí)寫照。一旦發(fā)生違反的情況，堅(jiān)決追究責(zé)任。

三、目前稅務(wù)系統(tǒng)內(nèi)對(duì)“無(wú)罪推定”認(rèn)識(shí)誤區(qū)及對(duì)策

（一）誤區(qū)：

長(zhǎng)期以來(lái)，在稅收管理領(lǐng)域存在著事實(shí)上的“過(guò)錯(cuò)推定”現(xiàn)象。在人們的潛意識(shí)里，總認(rèn)為“納稅人都是想偷逃稅的”、“不可能沒(méi)有問(wèn)題”，因而自覺(jué)不自覺(jué)地把“納稅人”與“偷稅人”、“逃稅人”混淆起來(lái)甚至等同起來(lái)，征納關(guān)系成了“貓和老鼠”的關(guān)系。 “有查必補(bǔ)”、“有查必罰”，正是這種思維定勢(shì)的具體體現(xiàn)。這不僅侵害了納稅人的合法權(quán)益，而且嚴(yán)重制約了稅收管理水平的提高。推進(jìn)依法行政、依法治稅就必須對(duì)納稅人的法律地位進(jìn)行 “再認(rèn)識(shí)”、“再定位”。

（二）對(duì)策

加入世貿(mào)組織以后，稅收工作面臨的最大變化是稅收法制環(huán)境的變化，面臨的最大挑戰(zhàn)是如何改進(jìn)和改善稅收管理。而對(duì)納稅人實(shí)行“無(wú)過(guò)錯(cuò)推定”，無(wú)疑將加快稅務(wù)依法行政、依法治稅的進(jìn)程，更好地與國(guó)際接軌。

1、必須進(jìn)一步確立征納雙方法律主體地位平等的觀念。不僅要在稅收實(shí)體法中得到全現(xiàn)，更重要的要在稅收程序法、特別是稅收征管過(guò)程中得到體現(xiàn)。新的稅收征管法在法律上對(duì)納稅人的法律地位作了比較明確的規(guī)定，當(dāng)前的關(guān)鍵是各級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)要在稅收征管實(shí)踐中，充分尊重納稅人的法律主體地位，在要求納稅人依法履行義務(wù)的同時(shí)，切實(shí)尊重和保護(hù)納稅人的合法權(quán)利和利益;在要求納稅人依法納稅、誠(chéng)信納稅的同時(shí)，更要求稅務(wù)機(jī)關(guān)誠(chéng)信征稅、用稅人誠(chéng)信用稅。

2、必須進(jìn)一步提高稅收管理水平?！盁o(wú)過(guò)錯(cuò)推定”，意味著稅務(wù)機(jī)關(guān)要承擔(dān)納稅人過(guò)錯(cuò)的舉證責(zé)任，這對(duì)稅收管理提出了更高的要求。因此，必須加快稅收征管現(xiàn)代化建設(shè)，加快稅務(wù)部門的內(nèi)、外聯(lián)網(wǎng)，提高稅收征管的科技含量，從源頭上加強(qiáng)對(duì)稅源、稅基的管理和監(jiān)控，加強(qiáng)對(duì)納稅人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況的監(jiān)控。同時(shí)，加強(qiáng)對(duì)稅務(wù)干部依法行政和運(yùn)用現(xiàn)代化手段管理能力的培訓(xùn)。只有這樣，稅務(wù)機(jī)關(guān)才能有證可舉、舉證有力，才能在偷稅與反偷稅、騙稅與反騙稅、避稅與反避稅的斗爭(zhēng)中掌握主動(dòng)權(quán)。

3、要加強(qiáng)稅收法律救濟(jì)，強(qiáng)化自我糾正能力。稅收法律救濟(jì)是保護(hù)納稅人合法權(quán)益的重要環(huán)節(jié)，是“無(wú)過(guò)錯(cuò)推定”原則的延伸。因此。要加快行政復(fù)議機(jī)制建設(shè)，充分利用行政復(fù)議等形式，及時(shí)發(fā)現(xiàn)并糾正稅務(wù)機(jī)關(guān)己作出的違法或不當(dāng)?shù)亩悇?wù)行政行為。

只有這樣，才能切實(shí)保護(hù)“無(wú)過(guò)錯(cuò)”納稅人的利益，樹立稅務(wù)機(jī)關(guān)依法行政的良好形象。而對(duì)納稅人實(shí)行“無(wú)過(guò)錯(cuò)推定”，正是確定納稅人法律主體地位的根本之舉，是稅收管理理念的重大轉(zhuǎn)變，必將在我國(guó)稅收法制建設(shè)史上產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。

四、運(yùn)用“無(wú)罪推定”原則的方法和步驟

（一）建立有關(guān)的配套制度。首先要建立稅務(wù)行政管理責(zé)任制。這里的“行政管理”，是指一定的社會(huì)組織基于特定目的對(duì)一定范圍內(nèi)的事務(wù)進(jìn)行組織、管理的活動(dòng)，即一般行政，不是行政法上的行政的概念。行政法上所說(shuō)的行政是指公共行政，即國(guó)家行政機(jī)關(guān)對(duì)公共事務(wù)的組織與管理。公共行政是一種國(guó)家職能活動(dòng)，其目的在于實(shí)現(xiàn)公共利益，它所追求的目的是謀求公共利益，維護(hù)公共秩序，增進(jìn)公共福利。推行“無(wú)罪推定”原則就是對(duì)稅收?qǐng)?zhí)法者的監(jiān)督，將稅務(wù)機(jī)關(guān)及內(nèi)部執(zhí)法人員的權(quán)力分解落實(shí)，并對(duì)其違規(guī)的責(zé)任做出明確規(guī)定，使執(zhí)法者時(shí)刻感到監(jiān)督的存在，規(guī)范自己的執(zhí)法行為，使違法的可能性降低到了最小。 “無(wú)罪推定”和管理責(zé)任制相結(jié)合，將稅務(wù)機(jī)關(guān)內(nèi)所有的人員納入監(jiān)督管理范圍，對(duì)所有人員的違規(guī)行為進(jìn)行責(zé)任追究，才能不至于讓執(zhí)法人員產(chǎn)生不平衡心態(tài)，使稅務(wù)行政執(zhí)法過(guò)程中實(shí)施“無(wú)罪推定”原則順利健康的推行下去。

（二）要注重全過(guò)程監(jiān)督。“無(wú)罪推定”制作為一種內(nèi)部監(jiān)督手段，要充分發(fā)揮作用，就必須貫穿于權(quán)力運(yùn)行的全過(guò)程，即對(duì)稅務(wù)行政執(zhí)法權(quán)運(yùn)行的事前、事中、事后三個(gè)階段都進(jìn)行有效的制約。

首先，權(quán)力啟動(dòng)時(shí)就要制約。重點(diǎn)是要保證執(zhí)法者在法定權(quán)限范圍內(nèi)活動(dòng)，如果這種制約真正發(fā)揮了作用，就基本能避免違法行政和違規(guī)行政，可以減少稅務(wù)行政執(zhí)法責(zé)任制的責(zé)任追究量。

其次，要進(jìn)行事中制約。要建立科學(xué)的決策、執(zhí)行機(jī)制，建立嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膱?zhí)法程序，抓好每一項(xiàng)執(zhí)法行為，使稅務(wù)行政執(zhí)法行為無(wú)懈可擊，保證稅務(wù)行政執(zhí)法行為的高效和正確。

再次，要進(jìn)行事后監(jiān)督，即要對(duì)稅務(wù)行政執(zhí)法中實(shí)施“無(wú)罪推定”運(yùn)行過(guò)程中出現(xiàn)的偏差或者已經(jīng)造成的一定消極后果進(jìn)行制約。此原則應(yīng)當(dāng)成為一種有效的行政機(jī)關(guān)內(nèi)部糾偏機(jī)制，當(dāng)權(quán)力發(fā)生決策失誤或者違規(guī)現(xiàn)象時(shí)，稅務(wù)機(jī)關(guān)內(nèi)部就要進(jìn)行責(zé)任追究，不要等到違反法律的時(shí)候才追究。

（三）重點(diǎn)抓好責(zé)任追究。制度制定相對(duì)于執(zhí)行者來(lái)說(shuō)容易的多，能否真正將制度執(zhí)行好，關(guān)鍵在于責(zé)任追究的力度?！巴椒ú蛔阋宰孕小?，運(yùn)用“無(wú)罪推定”能否起到預(yù)期作用，就看是否抓好了責(zé)任追究。從一些試點(diǎn)單位運(yùn)行的效果來(lái)看，經(jīng)常發(fā)生執(zhí)法者無(wú)過(guò)錯(cuò)違反規(guī)定時(shí)是否應(yīng)當(dāng)追究責(zé)任的爭(zhēng)執(zhí)，這是沒(méi)有必要的，凡是違反規(guī)定的無(wú)論主觀上是否存在違規(guī)故意都應(yīng)追究責(zé)任。理由如下：

1、從稅務(wù)行政執(zhí)法權(quán)的來(lái)源來(lái)看。孟德斯鳩說(shuō)過(guò)：“法律規(guī)定的一切權(quán)利來(lái)自于人民”。我國(guó)憲法規(guī)定“中華人民共和國(guó)的一切權(quán)力屬于人民”，稅務(wù)機(jī)關(guān)的稅務(wù)行政管理權(quán)自然也屬于人民，因此，稅務(wù)機(jī)關(guān)及廣大稅務(wù)工作者必須充分謹(jǐn)慎的行使好人民賦予的權(quán)力，不能有絲毫懈怠。為充分做到這一點(diǎn)，公務(wù)員就應(yīng)當(dāng)努力學(xué)習(xí)和掌握有關(guān)法律和紀(jì)律，嚴(yán)格按照法律和紀(jì)律的要求去做。特別是在社會(huì)轉(zhuǎn)型期，新問(wèn)題、新矛盾不斷出現(xiàn)，行政機(jī)關(guān)和廣大公務(wù)員尤其應(yīng)該發(fā)揮好作用，以不辜負(fù)廣大人民群眾的期望。如果對(duì)法律和紀(jì)律的規(guī)定不了解，就不能準(zhǔn)確高效執(zhí)法，就不能維護(hù)好廣大人民的利益。尤其是稅務(wù)機(jī)關(guān)執(zhí)法人員，擔(dān)負(fù)著征收國(guó)家稅收的神圣使命，稅收征收的好壞直接關(guān)系到國(guó)家和人民的切身利益。從這點(diǎn)來(lái)說(shuō)，執(zhí)法人員不嚴(yán)格按照規(guī)定進(jìn)行執(zhí)法活動(dòng)的行為可視為主觀上存在著過(guò)錯(cuò)，至少是重大過(guò)失，因此都要追究執(zhí)法責(zé)任

2、從運(yùn)用“無(wú)罪推定”原則的初衷來(lái)看。運(yùn)用“無(wú)罪推定”原則是為了完善行政執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制，更好的實(shí)行依法行政，建設(shè)勤政、高效的稅務(wù)行政執(zhí)法隊(duì)伍。根據(jù)稅務(wù)行政執(zhí)法責(zé)任制的要求，各執(zhí)法機(jī)關(guān)要將具體的執(zhí)法職責(zé)、權(quán)限細(xì)化到每一個(gè)執(zhí)法崗位，量化到每一個(gè)執(zhí)法人員，目的是更好地為納稅人服務(wù)，拉近與納稅人的距離，從此，使納稅人轉(zhuǎn)變?yōu)轭櫩汀⑸系?。如果?zhí)法人員嚴(yán)格按照規(guī)定行使職權(quán)，就不會(huì)有主觀過(guò)錯(cuò)存在的空間。而一旦出現(xiàn)違反規(guī)定的行為，就說(shuō)明其主觀上至少存在過(guò)失，就應(yīng)當(dāng)一律按規(guī)定進(jìn)行責(zé)任追究。

（四）要注意處理好的一些問(wèn)題。

1、要充分重視運(yùn)用者與行政管理者的權(quán)利。推行“無(wú)罪推定”原則與行政管理責(zé)任制的建立，其目的很明確，就是為進(jìn)一步加強(qiáng)內(nèi)部人員的相互監(jiān)督機(jī)制，更好地為納稅人服務(wù)，進(jìn)而縮短與納稅人的距離，改變對(duì)納稅人現(xiàn)有的態(tài)度。但是，不能一味講監(jiān)督、追究，而忽視了執(zhí)法者與管理者應(yīng)該享有的權(quán)利，如陳述申辯權(quán)，申請(qǐng)回避權(quán)、申訴權(quán)等。在進(jìn)行責(zé)任追究的過(guò)程中，要本著教育的原則，既不能有責(zé)不究，放縱自流，也不能為追究而追究，想方設(shè)法加重責(zé)任。在做出責(zé)任追究決定以前，要收集到準(zhǔn)確、可靠翔實(shí)的證據(jù)，既要收集對(duì)責(zé)任人不利的證據(jù)，又要收集對(duì)其有利的證據(jù)，還要聽取當(dāng)事人的陳述申辯，然后才能做出決定，使處理決定建立在事實(shí)清楚、證據(jù)充分、處理依據(jù)正確的基礎(chǔ)上。當(dāng)事的公務(wù)員如果認(rèn)為參與責(zé)任追究的人與其有利害關(guān)系或者個(gè)人恩怨，可能影響處理決定的公正性，應(yīng)當(dāng)有權(quán)申請(qǐng)其回避。處理決定做出以后，如果當(dāng)事人不服，還應(yīng)當(dāng)允許其向上級(jí)機(jī)關(guān)或者本機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人提出申訴和異議。

2、要注意保持運(yùn)用者的穩(wěn)定性。一項(xiàng)制度一旦形成正式文本，就要保持穩(wěn)定性，不能朝令夕改，否則及不利于維護(hù)正常的秩序。當(dāng)然，這種穩(wěn)定性只是相對(duì)的，因?yàn)橹贫鹊闹贫ㄕ叩哪芰σ约爱?dāng)時(shí)的客觀情況等因素，任何一項(xiàng)制度都不能解決將來(lái)發(fā)生的所有問(wèn)題，而需要逐步完善。在完善的過(guò)程中，要注意處理好穩(wěn)定與變化的關(guān)系，使其在變化中保持連續(xù)性和繼承性。

參考文獻(xiàn)

1、 《中國(guó)的法治進(jìn)程》：作者梁治平，《中國(guó)政治大學(xué)出版社》出版，出版于1981年12月。

2、 《西方法學(xué)概論》：作者臧威霆，《中國(guó)人民大學(xué)出版社》出版，出版于1984年10月。

3、 《孟德斯鳩論人權(quán)》：作者鄭云山，《上海人民出版社》

出版，出版于1984年5月。

4、 《美國(guó)的稅收》：作者杜博夫，《中國(guó)政法大學(xué)出版社》出版，出版于1986年12月。

第4篇：行政復(fù)議的基本概念范文

 中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)早在1943年就修訂了《行政執(zhí)行法》。近年該法再次被修改。最近的修訂稿于1998年11月11日公布施行。中國(guó)臺(tái)灣的學(xué)者們步入行政執(zhí)行法研究領(lǐng)域亦相對(duì)較先。為此，研究與評(píng)判臺(tái)灣的行政執(zhí)行制度及理論，對(duì)于探討中國(guó)大陸制定行政強(qiáng)制執(zhí)行法，也許會(huì)有一定的裨益。

一、行政執(zhí)行的基本概念

（一）行政執(zhí)行的定義與特征

在中國(guó)臺(tái)灣，行政執(zhí)行 （〈英〉A(chǔ)dministrative Execution），是行政上的強(qiáng)制執(zhí)行（〈英〉A(chǔ)dministrative Compulsory，〈德〉Verwaltungsvollstreckung）的簡(jiǎn)稱。關(guān)于它的定義，一般以1947年修訂的《行政執(zhí)行法》[1]的第1條規(guī)定為依據(jù)。該條規(guī)定：“行政官署于必要時(shí)，依本法之規(guī)定，得行間接或直接強(qiáng)制處分?！?998年修訂的新《行政執(zhí)行法》對(duì)行政執(zhí)行的定義在表述上略有改變。其第2條規(guī)定：“本法所稱行政執(zhí)行，指公法上金錢給付義務(wù)、行為或不行為義務(wù)之強(qiáng)制執(zhí)行及即時(shí)強(qiáng)制。”但這種表述由于過(guò)份簡(jiǎn)單而很難直接作為學(xué)理上的概念。臺(tái)灣學(xué)者們對(duì)行政執(zhí)行所下的定義，已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超逾了《行政執(zhí)行法》中的概念，而且比較統(tǒng)一。以下是一種目前比較規(guī)范而公認(rèn)的定義，它被寫進(jìn)了各種教科書：

行政上的強(qiáng)制執(zhí)行，簡(jiǎn)稱行政執(zhí)行，系指當(dāng)人民不履行其行政法義務(wù)時(shí)，行政機(jī)關(guān)以強(qiáng)制方法使其履行，或?qū)崿F(xiàn)與履行有同一狀態(tài)之行政權(quán)作用。[2]

這一定義揭示了以下幾個(gè)法律特征：[3]

第一，行政執(zhí)行以行政相對(duì)人負(fù)有行政法上的義務(wù)，而且不履行該義務(wù)為前提。這是行政機(jī)關(guān)發(fā)動(dòng)行政執(zhí)行的前提條件。如果行政相對(duì)人無(wú)此行政法上的義務(wù)，或雖有該義務(wù)但已履行，這便無(wú)以發(fā)生行政執(zhí)行問(wèn)題。

第二，行政執(zhí)行是行政機(jī)關(guān)自身實(shí)施行政權(quán)的行為，無(wú)須借助司法機(jī)關(guān)或其他第三者力量進(jìn)行。臺(tái)灣學(xué)者吳庚對(duì)此說(shuō)明如下：“國(guó)家機(jī)關(guān)之行政行為系基于公權(quán)力之意思表示，與私人之間意思表示不同；私人間所為之各意思表示或法律行為，如他造不愿履行其義務(wù)，除符合自助行為（民法第151條）之要件外，必須經(jīng)由國(guó)家機(jī)關(guān)之公權(quán)力方可實(shí)現(xiàn)，換言之，須取得法院之確定判決，并請(qǐng)求法院依民事強(qiáng)制執(zhí)行程序予以實(shí)現(xiàn)。行政機(jī)關(guān)則得以本身之公權(quán)力，實(shí)現(xiàn)行政行為之內(nèi)容，無(wú)須借助于民事法院之執(zhí)行程序，此乃行政執(zhí)行特質(zhì)之所在。”[4]

第三，行政執(zhí)行的目的在于取得行政相對(duì)人行政法義務(wù)的履行，因此行政機(jī)關(guān)除了強(qiáng)制相對(duì)人履行義務(wù)外，也可采用其他方法來(lái)達(dá)到與相對(duì)人履行義務(wù)相同的狀態(tài)。這正是間接執(zhí)行與直接執(zhí)行并存的理由。

（二）行政執(zhí)行的內(nèi)外“邊界”

在臺(tái)灣學(xué)者看來(lái)，有三個(gè)名稱是相通的，即“行政上的強(qiáng)制執(zhí)行”、“行政強(qiáng)制執(zhí)行”與“行政執(zhí)行”。具體的表述是：行政上的強(qiáng)制執(zhí)行，亦稱行政強(qiáng)制執(zhí)行，簡(jiǎn)稱行政執(zhí)行。這一點(diǎn)不甚復(fù)雜，復(fù)雜的是行政執(zhí)行必須與相近的概念慎加區(qū)別：

1.行政執(zhí)行與民事執(zhí)行。[5]行政執(zhí)行與民事執(zhí)行都屬國(guó)家的法律強(qiáng)制執(zhí)行制度，然而它們又是兩種不同的法律執(zhí)行制度。它們之間的區(qū)別集中表現(xiàn)在3點(diǎn)上：（1）義務(wù)的性質(zhì)不同。行政執(zhí)行與民事執(zhí)行都系義務(wù)人不履行義務(wù)所發(fā)生，但行政執(zhí)行是系義務(wù)人不履行行政法上的義務(wù)所生，而民事執(zhí)行則因義務(wù)人不承擔(dān)私法上的義務(wù)所致；（2）主體的合離不同。民事執(zhí)行禁止“自力救濟(jì)”，一方當(dāng)事人不履行義務(wù)，另一方當(dāng)事人不得自行強(qiáng)制執(zhí)行，他必須請(qǐng)求法院確認(rèn)權(quán)利，進(jìn)而申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。而行政執(zhí)行可以“自力救濟(jì)”，作為一方當(dāng)事人的行政機(jī)關(guān)對(duì)于行政相對(duì)人拒不履行義務(wù)的，有權(quán)自行強(qiáng)制執(zhí)行。臺(tái)灣學(xué)者同意瑞士公法學(xué)家布萊納（Karl Brunner）觀點(diǎn)，[6]在行政執(zhí)行中，強(qiáng)制執(zhí)行的請(qǐng)求者、確認(rèn)者及執(zhí)行者是呈三位一體之特征；（3）適用法律不同。目前在臺(tái)灣，行政執(zhí)行適用1998年修訂的《行政執(zhí)行法》，而民事執(zhí)行適用1975年修訂的《強(qiáng)制執(zhí)行法》。[7]

2.行政執(zhí)行與行政先行執(zhí)行。根據(jù)臺(tái)灣《訴愿法》第23條[8]與《行政訴訟法》第12條[9]所確定的救濟(jì)不停止原行政處分執(zhí)行的原則，在行政相對(duì)人提起訴愿或行政訴訟期間，行政主體有權(quán)先行執(zhí)行被訴行政處分。行政主體的這一執(zhí)行行為便是行政先行執(zhí)行。行政執(zhí)行與行政先行執(zhí)行的關(guān)系是：行政先行執(zhí)行是行政執(zhí)行的一種狀態(tài)，但不是唯一的狀態(tài)，因?yàn)槌诵姓刃袌?zhí)行，事后的行政執(zhí)行（即訴愿或行政訴訟后的行政執(zhí)行）也屬行政執(zhí)行。

3.行政執(zhí)行與行政處分。與德國(guó)、日本一樣，在臺(tái)灣的行政法學(xué)中，行政處分是個(gè)極為重要的概念，它的界定直接關(guān)系到訴愿與行政訴訟的范圍。因?yàn)榕_(tái)灣《訴愿法》第1條與《行政訴訟法》第1條都把訴愿與訴訟的范圍界定為“行政處分”的范圍。[10]而行政處分又被法規(guī)[11]與學(xué)理[12]解釋為：行政官署基于行政職權(quán)，就特定的具體事件，單方作出并發(fā)生直接法律效果的公法行為。但關(guān)于行政執(zhí)行與行政處分的關(guān)系，由于臺(tái)灣學(xué)者對(duì)行政執(zhí)行的行為性質(zhì)有不同的看法，[13]從而影響到對(duì)該關(guān)系的認(rèn)同。從理論上看，大多臺(tái)灣學(xué)者把行政執(zhí)行看作是一種行政處分，因而把行政執(zhí)行視為行政處分的一種形式，但從立法上看，由于臺(tái)灣的《行政執(zhí)行法》又排除行政執(zhí)行行為適用訴愿與行政訴訟救濟(jì)，只適用聲明異議程序，這便導(dǎo)致事實(shí)上行政處分被排斥在行政處分范圍之外。

4.行政執(zhí)行與行政罰。在臺(tái)灣，與大陸法系國(guó)家一樣，把行政罰（Verwaltungsstrafe）看作是行政處罰的簡(jiǎn)稱。有臺(tái)灣學(xué)者認(rèn)為，[14]行政執(zhí)行與行政罰都因行政相對(duì)人違反法定義務(wù)而對(duì)其作出不利之處分的行為，這一點(diǎn)在實(shí)質(zhì)上是相同的。然而它們之間顯有實(shí)際區(qū)別：（1）從目的上說(shuō)，行政罰是以制裁過(guò)去的違反義務(wù)行為為目的，是對(duì)過(guò)去違法的一種贖罪，而行政執(zhí)行是對(duì)未來(lái)義務(wù)的執(zhí)行，作用上是針對(duì)將來(lái)義務(wù)內(nèi)容的實(shí)現(xiàn)；（2）從結(jié)果上說(shuō)，行政執(zhí)行的結(jié)果是達(dá)到與義務(wù)人已履行義務(wù)相同的狀態(tài)，而行政罰無(wú)以達(dá)到這種狀態(tài)；（3）從性質(zhì)與法律適用上說(shuō)，如果行政執(zhí)行與行政罰都屬行政處分，那末行政罰是“基礎(chǔ)處分”，行政執(zhí)行是“執(zhí)行處分”，從而決定法律適用上的區(qū)別：行政執(zhí)行適用《行政執(zhí)行法》，行政罰則受《違警罰法》[15]規(guī)范。

5.行政執(zhí)行與執(zhí)行罰。行政強(qiáng)制執(zhí)行中的執(zhí)行罰（Ungehorsamsstrafe），系指相對(duì)人拒不履行義務(wù)時(shí)，行政主體以不斷處罰的手段（如強(qiáng)制金）迫使相對(duì)人履行該義務(wù)。行政執(zhí)行與執(zhí)行罰，同屬執(zhí)行處分，而不是基礎(chǔ)處分，這一點(diǎn)是相同的。但無(wú)論在臺(tái)灣的行政執(zhí)行法中，還是在行政執(zhí)行法學(xué)理論上，執(zhí)行罰都僅僅是行政執(zhí)行的一種手段。[16]6.行政執(zhí)行與行政上的即時(shí)強(qiáng)制[17].雖然從字義上看，行政上的即時(shí)強(qiáng)制很難說(shuō)是一種行政執(zhí)行行為，而且臺(tái)灣的原《行政執(zhí)行法》并沒(méi)有“即時(shí)強(qiáng)制”的字樣，但其學(xué)者大多把行政上的即時(shí)強(qiáng)制看成行政執(zhí)行中的一種特殊類別，況且現(xiàn)行的《行政執(zhí)行法》又把“即時(shí)強(qiáng)制”列為一種與“公法上金錢給付義務(wù)的執(zhí)行”及“公法上行為、不行為義務(wù)的執(zhí)行”相并列的執(zhí)行制度，因此在臺(tái)灣，行政執(zhí)行與行政即時(shí)強(qiáng)制之間是一種整體與部分的關(guān)系。

7.行政執(zhí)行與行政強(qiáng)制。在臺(tái)灣，“行政強(qiáng)制”遠(yuǎn)不如“行政上的強(qiáng)制執(zhí)行”和“行政執(zhí)行”用得普遍，但也有學(xué)者把“行政強(qiáng)制”看成是“行政上強(qiáng)制執(zhí)行”與“行政上即時(shí)強(qiáng)制”的合稱。[18]這種觀點(diǎn)與對(duì)即時(shí)強(qiáng)制行為性質(zhì)的認(rèn)識(shí)有關(guān)。他們認(rèn)為行政上的即時(shí)強(qiáng)制是行政執(zhí)行以外的一種行為，而不是行政執(zhí)行的特殊方式。為在“行政執(zhí)行”與“即時(shí)強(qiáng)制”之間尋找一個(gè)“種”概念，便出現(xiàn)了“行政強(qiáng)制”的這一概念。

（三）行政執(zhí)行的種類

臺(tái)灣在學(xué)理上對(duì)行政執(zhí)行有多種分類，但以下幾種相對(duì)普遍一些：

-積極義務(wù)的執(zhí)行與消極義務(wù)的執(zhí)行。[19]這是根據(jù)所執(zhí)行義務(wù)的性質(zhì)所作的一種劃分。行政執(zhí)行是迫使相對(duì)人履行義務(wù)或代其履行義務(wù)的一種強(qiáng)制行為，而所強(qiáng)制履行的義務(wù)有積極與消極之分，因而行政執(zhí)行也就有積極義務(wù)的執(zhí)行與消極義務(wù)的執(zhí)行之分?！扒罢甙x務(wù)人自身之單純行為義務(wù)及對(duì)行政機(jī)關(guān)為物之交付或金錢給付義務(wù)（性質(zhì)上或?yàn)榭商娲呋驗(yàn)椴坏锰娲撸笳甙▎渭儾恍袨榱x務(wù)及忍受義務(wù)（性質(zhì)上皆屬不替代性之義務(wù)）?！盵20]

-行政上的強(qiáng)制執(zhí)行與行政上的即時(shí)強(qiáng)制；前者又可分為間接強(qiáng)制與直接強(qiáng)制。[21]這是以有無(wú)違反義務(wù)為前提所作的一種分類。行政上的強(qiáng)制執(zhí)行，都是以相對(duì)人違反履行義務(wù)為前提的，而行政上的即時(shí)強(qiáng)制不以該前提為條件。

-公法金錢債權(quán)之強(qiáng)制執(zhí)行與公法上作為或不作或容忍義務(wù)的強(qiáng)制執(zhí)行；后者又可分為一般之行政強(qiáng)制與即時(shí)強(qiáng)制。[22]這是根據(jù)所執(zhí)行義務(wù)的標(biāo)的之不同所作的一種劃分。公法金錢債權(quán)之強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的是一種“財(cái)產(chǎn)權(quán)”，而行為或不行為之義務(wù)的強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的是一種“行為權(quán)”。它與第一種分類不同的是：公法金錢債權(quán)之強(qiáng)制執(zhí)行是屬對(duì)積極義務(wù)的執(zhí)行，但行為或不行為義務(wù)的執(zhí)行，既可能是對(duì)積極義務(wù)的執(zhí)行，也可能是對(duì)消極義務(wù)的執(zhí)行。 如果說(shuō)在學(xué)理上對(duì)行政執(zhí)行有多種分類是正常而且是應(yīng)該的，那末在立法上只能是一種分類。如果說(shuō)上述的分類是純學(xué)理性的，那末以下的分類是依據(jù)法規(guī)的分類所作的分類：

-間接強(qiáng)制執(zhí)行與直接強(qiáng)制執(zhí)行；間接強(qiáng)制又可分為（1）代執(zhí)行與（2）罰鍰；直接強(qiáng)制又分為，（1）對(duì)人之管束，（2）對(duì)物之扣留、使用或處分或限制其使用，（3）對(duì)于家宅或其他處所之侵入。這是臺(tái)灣1947年修訂的《行政執(zhí)行法》對(duì)行政執(zhí)行所作的分類，這種分類以行政執(zhí)行的手段為標(biāo)準(zhǔn)，不少學(xué)者在學(xué)理上紛紛仿效。[23]

-公法上金錢給付義務(wù)之執(zhí)行、行為或不行為義務(wù)之執(zhí)行以及即時(shí)強(qiáng)制；而行為或不行為義務(wù)之執(zhí)行又可分為間接強(qiáng)制與直接強(qiáng)制。這是臺(tái)灣1998年新修訂的《行政執(zhí)行法》所作的分類，不少臺(tái)灣學(xué)者也為此在學(xué)理上采納了這種分類。[24]以下的闡述，我們將以這種分類為主線。

二、行政執(zhí)行的法理基礎(chǔ)與原則

在臺(tái)灣，行政執(zhí)行作為一種行政權(quán)作用的形式而存在，并且用立法確定它，這需要有厚實(shí)的法理基礎(chǔ)與明晰的立法原則。行政執(zhí)行的法理基礎(chǔ)旨在解決三個(gè)問(wèn)題：1.行政執(zhí)行為什么會(huì)作為行政權(quán)的獨(dú)特作用形式而存在？2.行政執(zhí)行權(quán)應(yīng)當(dāng)歸屬于誰(shuí)，行政機(jī)關(guān)還是司法機(jī)關(guān)？3.行政機(jī)關(guān)行使行政執(zhí)行權(quán)是否需要有明文的法律依據(jù)？行政執(zhí)行法的原則旨在解決：制定行政執(zhí)行法必須堅(jiān)持什么原則，被制定的行政執(zhí)行法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)什么精神？臺(tái)灣學(xué)者認(rèn)為行政執(zhí)行法原則主要有三項(xiàng)：1.法律保留原則；2.比例原則；3.救濟(jì)原則。由于“法律保留”既是行政執(zhí)行法理基礎(chǔ)中的一個(gè)問(wèn)題，又是行政執(zhí)行法中的一項(xiàng)原則，因而以下分五個(gè)問(wèn)題討論。

（一）行政處分權(quán)與行政執(zhí)行權(quán)的分離

行政執(zhí)行之所以能作為行政權(quán)作用的一種獨(dú)特的形式與類別而存在，并且還配之予單獨(dú)的“行政執(zhí)行法”，是源于行政處分權(quán)與行政執(zhí)行權(quán)的分離。行政處分權(quán)與行政執(zhí)行權(quán)的分離，乃是“行政強(qiáng)制執(zhí)行法制化之主要重點(diǎn)所在?！盵25]然而，行政機(jī)關(guān)的行政處分權(quán)與行政執(zhí)行權(quán)的分離不是一開始就做到的，它經(jīng)歷了從合一到分離的歷史沿革，人們對(duì)此的認(rèn)識(shí)也經(jīng)歷了同樣的過(guò)程。正如臺(tái)灣學(xué)者李建良所說(shuō)：“過(guò)去認(rèn)為有行政權(quán)，當(dāng)然就有執(zhí)行權(quán)，就有強(qiáng)制權(quán)。而在法治的演變過(guò)程中，漸漸將此兩者分開，有行政權(quán)，處分權(quán)，不當(dāng)然有執(zhí)行權(quán)。必須要各有各的法律依據(jù)。執(zhí)行權(quán)不過(guò)是貫徹前面處分權(quán)所課予的義務(wù)，或從法令上所課予的義務(wù)?！盵26]所以，行政執(zhí)行權(quán)與行政處分權(quán)是完全不同的兩種制度。

正因?yàn)樾姓幏峙c行政執(zhí)行是兩種不同的行政作用，有行政處分權(quán)者未必有行政執(zhí)行權(quán)，我們就不能用行政處分的條件與法律依據(jù)來(lái)取代和審視行政執(zhí)行行為。這就是為什么需要在行政處分條件以外另行設(shè)置行政執(zhí)行要件、在行政處分的法律依據(jù)以外再行制定“行政執(zhí)行法”的理由。

（二）行政執(zhí)行權(quán)的歸屬

行政執(zhí)行權(quán)與行政處分權(quán)分離以后，一個(gè)原本不存在的問(wèn)題發(fā)生了：行政執(zhí)行權(quán)是否象行使行政處分權(quán)那樣由行政機(jī)關(guān)行使？世界上的做法不甚一致。在英美普通法系國(guó)家，大多由普通法院通過(guò)執(zhí)行罰加以解決，而大陸法系國(guó)家，大多由行政機(jī)關(guān)作為執(zhí)行機(jī)關(guān)予以處理。中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)主張行政執(zhí)行權(quán)歸屬于行政機(jī)關(guān)自身。1947年修訂的《行政執(zhí)行法》把間接強(qiáng)制處分權(quán)與直接強(qiáng)制處分權(quán)賦予給“行政官署”。[27] 1998年修訂的《行政執(zhí)行法》依然堅(jiān)持這一原則，它把行政執(zhí)行分為三類：1.公法上金錢給付義務(wù)的執(zhí)行；2.公法上行為、不行為義務(wù)的執(zhí)行；3.行政上的即時(shí)強(qiáng)制。第2、3類的執(zhí)行權(quán)依然歸屬于“行政官署”，新增的第1類執(zhí)行權(quán)歸屬于法務(wù)部的行政執(zhí)行署，這同樣屬于“行政官署”的范疇。

臺(tái)灣之所以把行政執(zhí)行權(quán)設(shè)置給行政機(jī)關(guān)自身，是有他們自身的理論依據(jù)的。臺(tái)灣學(xué)者林紀(jì)東的解釋具有一定的代表性。[28]他認(rèn)為，行政機(jī)關(guān)之所以擁有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，乃取決于兩點(diǎn)：1.“國(guó)家意思之具有強(qiáng)制力”。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處分，乃是國(guó)家意志的體現(xiàn)，而國(guó)家意志必具強(qiáng)制性。“私人對(duì)于私人之權(quán)利，于其違反義務(wù)或不履行義務(wù)時(shí)，除提起民事訴訟，請(qǐng)求法院保護(hù)外，別無(wú)他法。然國(guó)家對(duì)于人民之權(quán)利，則具有強(qiáng)制力，于義務(wù)人違反行政法上之義務(wù)時(shí)，得以一己之強(qiáng)制力，加以制裁，于其不履行行政法上之義務(wù)時(shí)，則得由行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行?！?.“維護(hù)公益與效能之必要”。“因行政法為處理公共事務(wù)之準(zhǔn)則，應(yīng)處處尊重公益，因維護(hù)公益之必要，不能不予國(guó)家以相當(dāng)權(quán)力。又當(dāng)此社會(huì)情勢(shì)復(fù)雜，而又變幻多端之會(huì)，公共事務(wù)之處理，多利于速快，不容拖延，故于義務(wù)人不履行行政法上之義務(wù)時(shí)，得由行政機(jī)關(guān)徑行強(qiáng)制執(zhí)行之?！豹?/p>

（三）法律保留原則

法律保留原則（Prinzip des Gesetzesvorbehalt）是源之于德國(guó)的一項(xiàng)法治原則。其基本內(nèi)容是：國(guó)家的某些事務(wù)須保留給立法者以法律規(guī)定之，否則行政權(quán)不得為之。換言之，對(duì)于特定領(lǐng)域的行政行為，沒(méi)有法律的明文依據(jù)，行政機(jī)關(guān)不得為之。在臺(tái)灣，關(guān)于行政強(qiáng)制執(zhí)行是否適用法律保留原則，存在不同意見，但大多作了肯定的回答。堅(jiān)持肯定主張者的理由是：無(wú)法律依據(jù)不得科以人民義務(wù)，這是法治的基本要求；行政執(zhí)行大多以相對(duì)人不履行原行政法義務(wù)為前提，而當(dāng)相對(duì)人不履行原行政法義務(wù)而招致行政執(zhí)行時(shí)，由于執(zhí)行行為不同于原處分行為，因而實(shí)際是行政機(jī)關(guān)對(duì)相對(duì)人科以了一種新的不利義務(wù)；所以，除了行政處分需有明文法律依據(jù)外，行政執(zhí)行另需明文法律依據(jù)，不能以行政處分的法律依據(jù)代替行政執(zhí)行的法律依據(jù)。[29]

（四）比例原則

比例原則（Verhāltnismāβigkeit/the Principles of Proportionality）同樣是現(xiàn)代法治的一項(xiàng)原則。它的基本內(nèi)容是：國(guó)家機(jī)關(guān)及公務(wù)員在執(zhí)行職務(wù)時(shí)，面對(duì)多種可能選擇的處置，應(yīng)選擇與法律目的最接近的方法。行政執(zhí)行由于它的特殊性，更應(yīng)適用該原則。比例原則是行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政執(zhí)行所必須堅(jiān)持的原則，從而也是行政執(zhí)行法所必須體現(xiàn)的原則。臺(tái)灣現(xiàn)行《行政執(zhí)行法》一改以前《行政執(zhí)行法》規(guī)定上的空缺，增補(bǔ)規(guī)定：“行政執(zhí)行，應(yīng)依公平合理之原則，兼顧公共利益與人民權(quán)益之維護(hù)，以適當(dāng)之方法為之，不得逾達(dá)成執(zhí)行目的之必要限度。”[30]第5條所規(guī)定的“行政執(zhí)行不得于夜間、星期日或其他休息日為之”，也正是這一原則的體現(xiàn)。

（五）救濟(jì)原則

有權(quán)利必須有救濟(jì)，這是救濟(jì)原則（the Principles of Remedy）的核心。臺(tái)灣學(xué)者認(rèn)為，行政執(zhí)行是行政處分以外的一種強(qiáng)制行為，它由許多強(qiáng)制方法所組成；這種強(qiáng)制行為與行政處分一樣，同樣會(huì)有侵害人民權(quán)益之可能，因此必須設(shè)置法律救濟(jì)保障手段。臺(tái)灣原《行政執(zhí)行法》雖未規(guī)定救濟(jì)程序，但事實(shí)上適用執(zhí)行異議程序。1998年修訂后的《行政執(zhí)行法》已表明了救濟(jì)途徑。后者第9條規(guī)定：“義務(wù)人或利害關(guān)系人對(duì)執(zhí)行命令、執(zhí)行方法、應(yīng)遵守之程序或其他侵害利益之情事，得于執(zhí)行程序終結(jié)前，向執(zhí)行機(jī)關(guān)聲明異議。前項(xiàng)聲明異議，執(zhí)行機(jī)關(guān)認(rèn)其有理由者，應(yīng)即停止執(zhí)行，并撤銷或更正已為之執(zhí)行行為；認(rèn)其無(wú)理由者，應(yīng)于十日內(nèi)加具意見，送直接上級(jí)主管機(jī)關(guān)于三十日內(nèi)決定之?！贝送?，第10條與第41條又規(guī)定了執(zhí)行機(jī)關(guān)的國(guó)家賠償與補(bǔ)償責(zé)任，使法律救濟(jì)原則得到了進(jìn)一步的豐富。

三、行政執(zhí)行法及其修訂

臺(tái)灣《行政執(zhí)行法》，淵源于1913年4月1日舊北京政府仿日本所制版本，公布施行于1932年12月28日，后經(jīng)1943年與1947年的修訂，但變化不大。該法在六法全書中列于第六部分“行政法規(guī)”篇。由于它總共只有12條，故不設(shè)篇章。該法規(guī)定了行政執(zhí)行的適用范圍，設(shè)立了間接強(qiáng)制處分與直接強(qiáng)制處分兩種執(zhí)行類別，為間接強(qiáng)制設(shè)置了兩種手段，即代執(zhí)行與罰鍰，此外還規(guī)定了行政執(zhí)行的條件與程序。

該法在臺(tái)灣實(shí)施了50多年，遂暴露出它的諸多缺陷。不少臺(tái)灣學(xué)者也紛紛評(píng)判該法，認(rèn)為到了修訂的時(shí)候。如有學(xué)者認(rèn)為該法：1.名稱欠妥；2.適用欠明；3.強(qiáng)制執(zhí)行程序欠缺；4.“代執(zhí)行”、“罰鍰”與“行政官署”之名稱欠妥；5.代執(zhí)行之規(guī)定有欠周詳；6.如何強(qiáng)制執(zhí)行罰鍰或代執(zhí)行費(fèi)用，法無(wú)明文程序與手段；7.罰鍰金額標(biāo)準(zhǔn)及數(shù)額規(guī)定不妥；8.直接強(qiáng)制的名稱與內(nèi)容不符，與即時(shí)強(qiáng)制混同。[31]

經(jīng)過(guò)幾年的立法研討，臺(tái)灣終于在1998年11月11日公布施行了最新的《行政執(zhí)行法》。新《行政執(zhí)行法》與舊《行政執(zhí)行法》比較，無(wú)論在形式上還是在內(nèi)容上均有較大、較多的變化。

首先在形式上，共設(shè)五章44條，比原來(lái)12條增加了32個(gè)條文。三章的結(jié)構(gòu)是：第一章為總則，規(guī)定了該法的適用范圍、行政執(zhí)行的定義、行政執(zhí)行的原則、行政執(zhí)行的程序、行政執(zhí)行的管轄、行政協(xié)助、行政執(zhí)行的救濟(jì)與時(shí)效等；第二章為公法上金錢給付義務(wù)之執(zhí)行，規(guī)定了該類執(zhí)行的適用條件、執(zhí)行主體、執(zhí)行手段與程序、執(zhí)行費(fèi)用等；第三章為行為或不行為義務(wù)之執(zhí)行，同樣規(guī)定了該類執(zhí)行的適用條件、管轄機(jī)關(guān)、執(zhí)行手段、執(zhí)行程序與費(fèi)用等；第四章為即時(shí)強(qiáng)制，規(guī)定了即時(shí)強(qiáng)制的適用條件、手段、程序上的限制、損失補(bǔ)償?shù)龋坏谖逭聻楦絼t，規(guī)定了該法的生效時(shí)間。

其次從內(nèi)容上看，變化同樣明顯，特別是增加了許多新內(nèi)容。具體表現(xiàn)如下：

1.調(diào)整了《行政執(zhí)行法》與其他法律的關(guān)系。

在舊《行政執(zhí)行法》時(shí)期，雖然《行政執(zhí)行法》本身沒(méi)有表明其本身與其他法律之間的關(guān)系，但實(shí)際上它僅是一個(gè)行政執(zhí)行方面的“補(bǔ)充性法律”。管歐先生對(duì)此作了清晰的說(shuō)明。[32]《行政執(zhí)行法》與其他法的關(guān)系，在當(dāng)時(shí)表現(xiàn)為三種情況：（1）法律本身特別規(guī)定其強(qiáng)制執(zhí)行方法的[33]，按該法律規(guī)定；（2）法律規(guī)定移送法院強(qiáng)制執(zhí)行的[34]，亦按該法律辦理；（3）無(wú)其他法律特別規(guī)定者，方適用《行政執(zhí)行法》。新《行政執(zhí)行法》改變了《行政執(zhí)行法》原先的地位，它使《行政執(zhí)行法》從“補(bǔ)充法”變?yōu)椤跋冗m法”。新《行政執(zhí)行法》第1條規(guī)定：“行政執(zhí)行，依本法之規(guī)定；本法未規(guī)定者，適用其他法律之規(guī)定?！?/p>

2.確立了行政執(zhí)行法的原則。

舊《行政執(zhí)行法》沒(méi)有為自身確定基本原則，亦無(wú)這方面的條文。而新《行政執(zhí)行法》第3條規(guī)定：“行政執(zhí)行，應(yīng)依公平合理之原則，兼顧公共利益與人民權(quán)利之維護(hù)，以適當(dāng)之方法為之，不得逾達(dá)成執(zhí)行目的之必要限度?！边@就是說(shuō)，公平合理、兼顧公共利益與人民利益，乃是行政執(zhí)行法的基本原則。

3.擴(kuò)大了行政執(zhí)行的范圍，理順了行政執(zhí)行的類別。

舊《行政執(zhí)行法》沒(méi)有把公法上的金錢給付義務(wù)之執(zhí)行納入行政執(zhí)行的范圍之內(nèi)，新《行政執(zhí)行法》則做到了這一點(diǎn)。另在分類上，舊《行政執(zhí)行法》系從執(zhí)行手段出發(fā)，把行政執(zhí)行劃分為間接強(qiáng)制與直接強(qiáng)制，間接強(qiáng)制又表現(xiàn)為代執(zhí)行與罰鍰。而新《行政執(zhí)行法》換了一種劃分標(biāo)準(zhǔn)，它從所執(zhí)行的義務(wù)內(nèi)容性質(zhì)及手段性質(zhì)出發(fā)，把行政執(zhí)行列為三種：（1）公法上金錢給付義務(wù)之執(zhí)行；（2）行為或不行為義務(wù)之執(zhí)行；（3）即時(shí)強(qiáng)制。

4.增加了行政執(zhí)行中的限制條件與要求。

新《行政執(zhí)行法》增加了許多限制執(zhí)行機(jī)關(guān)實(shí)施行政執(zhí)行的條件與要求。如第5條規(guī)定：行政執(zhí)行不得于夜間、星期日或其他休息日進(jìn)行；執(zhí)行人員履行執(zhí)行任務(wù)時(shí)，應(yīng)對(duì)義務(wù)人出示足以證明身份之文件。這些內(nèi)容為舊《行政執(zhí)行法》所沒(méi)有。

5.規(guī)定了執(zhí)行時(shí)效制度。

舊《行政執(zhí)行法》沒(méi)有執(zhí)行時(shí)效制度，新《行政執(zhí)行法》填滿了這一“真空”，確立了五年的執(zhí)行時(shí)效制度。新《行政執(zhí)行法》第7條規(guī)定：“行政執(zhí)行，自處分、裁定確定之日或其他依法令負(fù)有義務(wù)經(jīng)通知限期履行之文書所定期間屆滿之日起，五年內(nèi)未經(jīng)執(zhí)行者，不再執(zhí)行；其于五年期間屆滿前已開始執(zhí)行者，仍得繼續(xù)執(zhí)行。但自五年期間屆滿之日起已逾五年尚未執(zhí)行終結(jié)者，不得再執(zhí)行。前項(xiàng)規(guī)定，法律有特別規(guī)定者，不適用之。”

四、公法上金錢給付義務(wù)的執(zhí)行

第5篇：行政復(fù)議的基本概念范文

【關(guān)鍵詞】行政法學(xué)；行政行為；行政過(guò)程

【正文】

   

行政機(jī)關(guān)為了實(shí)現(xiàn)特定行政目的（公共利益）往往針對(duì)相對(duì)人實(shí)施各種活動(dòng)，例如命令、征收、征用、許可、處罰、強(qiáng)制執(zhí)行等，這些行為從形式上來(lái)看呈現(xiàn)為各種樣態(tài)。為了對(duì)這些形式各異的行為進(jìn)行法律上的規(guī)范和法學(xué)上的研究，傳統(tǒng)大陸法系的行政法學(xué)以民法學(xué)中的“法律行為”概念為模板，結(jié)合行政法作為公法的特點(diǎn)，創(chuàng)造了行政法學(xué)中所特有的“行政行為”概念，并以該概念為核心，圍繞著行政行為的概念、類型、內(nèi)容、成立、生效、消滅、附款、效力、瑕疵、裁量等構(gòu)建了較為完整的理論體系，即行政行為理論，進(jìn)而形成整個(gè)行政法學(xué)的理論體系。中國(guó)的行政法學(xué)大體移植了大陸法系的行政行為概念及其理論體系，并以此為基礎(chǔ)構(gòu)建了中國(guó)的行政法律體系，例如，制定《行政處罰法》、《行政許可法》、《行政強(qiáng)制法》等法律就是以行政行為的類型、內(nèi)容等理論為基礎(chǔ)的，而《行政訴訟法》則是以行政行為的效力、瑕疵、裁量等理論為基礎(chǔ)而制定的。可見，行政行為概念在我國(guó)的行政法學(xué)中具有重要意義。但從現(xiàn)實(shí)行政來(lái)看，隨著行政機(jī)關(guān)運(yùn)用的行政手段的多樣化，傳統(tǒng)的行政行為概念并不能完全涵蓋現(xiàn)實(shí)的行政活動(dòng)，于是出現(xiàn)了對(duì)于行政行為之外的行為如何進(jìn)行法律規(guī)范和控制的問(wèn)題；同時(shí)，在現(xiàn)實(shí)行政中各個(gè)行為之間存在著直接或間接的關(guān)聯(lián)，而傳統(tǒng)行政法學(xué)將其割裂為各個(gè)單獨(dú)的行政行為分別進(jìn)行考察的方法卻忽視了這些行為之間的關(guān)聯(lián)。針對(duì)行政行為概念存在的上述缺陷以及現(xiàn)實(shí)行政的過(guò)程性特點(diǎn)，本文立足于行政過(guò)程論的視角，提倡將“行政過(guò)程”的概念從行政學(xué)中引入到行政法學(xué)中，并賦予其行政法學(xué)上的意義，以此來(lái)彌補(bǔ)行政行為概念的不足。

一、傳統(tǒng)“行政行為”概念不能應(yīng)對(duì)行政的過(guò)程性特征的要求

在現(xiàn)實(shí)的行政中，行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)某一特定行政目的往往需要連續(xù)作出一系列的行為，從而形成作為整體的動(dòng)態(tài)過(guò)程，即行政具有過(guò)程性的特點(diǎn)。但傳統(tǒng)行政法學(xué)中一般使用“行政行為”的概念，從行政過(guò)程中選擇出若干典型的或主要的行為定位為“行政行為”，并對(duì)單個(gè)行政行為的合法性分別進(jìn)行考察，而將作為整體的“行政過(guò)程”作為事實(shí)概念排除于行政法學(xué)研究范圍之外。但現(xiàn)實(shí)行政過(guò)程具有整體性、動(dòng)態(tài)性等特征，對(duì)此，行政行為的概念并不能完成應(yīng)對(duì)行政過(guò)程的這些特性對(duì)行政法以及行政法學(xué)提出的要求。

（一）傳統(tǒng)行政法學(xué)以“行政行為”作為核心概念

行政行為的概念在19世紀(jì)后期形成于法、德等歐洲大陸國(guó)家的行政法學(xué)中，當(dāng)時(shí)的行政法學(xué)者以民法學(xué)中的法律行為概念為模式，將屬于公法領(lǐng)域的行政機(jī)關(guān)的各種行為以一個(gè)統(tǒng)一的概念進(jìn)行把握，在此基礎(chǔ)上進(jìn)行體系性的考察，這個(gè)概念就是“行政行為”。由于行政行為具有公法的性質(zhì)，因此必須適用與民事法律行為不同的法律，即行政法，這是行政法及行政法學(xué)得以成立的理論基礎(chǔ)。傳統(tǒng)行政法學(xué)在此基礎(chǔ)上，以該概念為中心，形成了有關(guān)行政行為的定型化、效力論、附款論、瑕疵論等較為系統(tǒng)的行政行為理論，構(gòu)成了行政法學(xué)理論的核心部分。行政行為概念的提出為我們從法學(xué)的角度考察現(xiàn)實(shí)行政過(guò)程并加以法律的規(guī)范和控制提供了可能性，行政法學(xué)以法律的形式事先規(guī)定行政行為的主體、內(nèi)容、程序、形式等法律要件，并要求行政機(jī)關(guān)在現(xiàn)實(shí)行政過(guò)程中必須按照法律所規(guī)定的這些要件作出行政行為，對(duì)于違反其中某一法律要件的行為則可以通過(guò)行政復(fù)議、行政訴訟等途徑確認(rèn)其違法性，進(jìn)而予以撤銷或宣布無(wú)效?？梢姡姓袨槭莻鹘y(tǒng)行政法學(xué)的核心概念，在傳統(tǒng)行政法學(xué)理論中具有重要意義。

具體而言，在方法論上來(lái)看，行政行為的概念在行政法學(xué)中具有以下重要意義。首先，行政行為概念促使行政法獨(dú)立于私法，是行政法和行政法學(xué)作為獨(dú)立的法律部門和法學(xué)學(xué)科得以成立的關(guān)鍵。行政行為是行政機(jī)關(guān)針對(duì)相對(duì)人行使公權(quán)力而作出的行為，與平等主體之間作出的私法行為相比，行政行為具有權(quán)力性、單方性等特征以及公定力等特殊效力，因此，規(guī)范行政行為的法律也必須不同于調(diào)整私法行為的法律，這是行政法及行政法學(xué)之所以獨(dú)立于私法而成立的理論依據(jù)。其次，行政行為概念具有作為行政法學(xué)考察工具的意義。行政行為的概念具有“對(duì)行政活動(dòng)的橫向認(rèn)識(shí)與有關(guān)行政活動(dòng)的總則性規(guī)律的探討的功能”。[1]現(xiàn)實(shí)行政中的行政活動(dòng)復(fù)雜多樣，在行政法學(xué)對(duì)于現(xiàn)實(shí)行政活動(dòng)進(jìn)行研究或者法律對(duì)于行政活動(dòng)進(jìn)行規(guī)范時(shí)，必須借助分類的方法，從現(xiàn)實(shí)的行政活動(dòng)中抽象出各種類型的行政行為，在此基礎(chǔ)上分別考察各類行政活動(dòng)的特性、內(nèi)容、要件、效力等，分別進(jìn)行法律的規(guī)范和控制?？梢姡姓袨楦拍钍切姓▽W(xué)考察現(xiàn)實(shí)行政活動(dòng)的必要工具。再次，行政行為概念具有構(gòu)建行政法學(xué)體系的作用。傳統(tǒng)行政法學(xué)以作為行政過(guò)程結(jié)果的行政行為作為主要研究對(duì)象，并以此來(lái)構(gòu)建整個(gè)行政法學(xué)體系。圍繞著行政行為將行政法學(xué)體系劃分為行政組織法（行政行為的主體）、行政行為法（行政行80為的行使）、行政程序法（行政行為的程序）、行政監(jiān)督及救濟(jì)法（對(duì)行政行為的監(jiān)督及對(duì)被行政行為侵害者的救濟(jì)）四部分，其中具有權(quán)力性、法律效果性等特征的行政行為成為了連接整個(gè)行政法學(xué)體系的核心。最后，行政行為概念在行政訴訟上具有概括行政訴訟受案范圍和作為撤銷訴訟與無(wú)效確認(rèn)訴訟的理論基礎(chǔ)的意義。例如，從公定力理論來(lái)看，存在瑕疵的行政行為通?？梢詤^(qū)分為無(wú)效行政行為與可撤銷行政行為。從行政訴訟制度來(lái)看，對(duì)于無(wú)效行政行為可以提起確認(rèn)訴訟，而對(duì)于可撤銷行政行為可以提起撤銷訴訟，這兩種訴訟類型以行政行為公定力理論為基礎(chǔ)。此外，在一國(guó)的行政訴訟制度中，往往以行政行為的概念來(lái)概括行政訴訟的受案范圍，例如我國(guó)《行政訴訟法》第11條規(guī)定行政相對(duì)人對(duì)于“具體行政行為”不服可以提起行政訴訟，《最高人民法院關(guān)于行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第1條第1款也規(guī)定相對(duì)人對(duì)于“行政行為”不服可以提起行政訴訟。可見，行政行為是行政訴訟的對(duì)象，行政行為概念的外延與行政訴訟的受案范圍密切相關(guān)。

（二）行政具有過(guò)程性的特征

“過(guò)程”是指事物發(fā)展所經(jīng)過(guò)的階段，是指物質(zhì)運(yùn)動(dòng)在時(shí)間上的持續(xù)性和空間上的廣延性，是事物及其矛盾存在和發(fā)展的形式?！靶姓倪^(guò)程性”是指行政具有作為過(guò)程的性質(zhì)，行政在客觀上表現(xiàn)為一個(gè)過(guò)程，具體由該過(guò)程中的各個(gè)發(fā)展階段通過(guò)在時(shí)間上的持續(xù)性和空間上的廣延性構(gòu)成。行政不僅可以分解為各種行為進(jìn)行考察，而且同時(shí)也是一種具有時(shí)空上連續(xù)性的過(guò)程，可以將行政作為過(guò)程在整體上動(dòng)態(tài)地考察其運(yùn)行軌跡。例如，從行政學(xué)的角度來(lái)看，“行政管理過(guò)程”是一個(gè)涉及行政決策、行政執(zhí)行、行政監(jiān)督等行動(dòng)的過(guò)程，具體表現(xiàn)為確定行政目標(biāo)、進(jìn)行調(diào)查研究和預(yù)測(cè)、進(jìn)行決策、擬定方案、進(jìn)行可行性分析、具體執(zhí)行、監(jiān)督檢查、調(diào)整方案、反饋等一系列連續(xù)行為構(gòu)成的動(dòng)態(tài)運(yùn)行過(guò)程，可見行政學(xué)注重從整體上動(dòng)態(tài)地考察行政的運(yùn)行過(guò)程。而在行政法學(xué)上，現(xiàn)實(shí)行政往往抽象為行政立法、行政許可、行政處罰、行政強(qiáng)制執(zhí)行、行政監(jiān)督等單個(gè)獨(dú)立的行為，但各行為之間并非毫無(wú)關(guān)聯(lián)，正是基于這種行為之間的關(guān)聯(lián)性，即使從行政法學(xué)的視角來(lái)看，也可以發(fā)現(xiàn)行政的過(guò)程性特征。

行政的過(guò)程性具體表現(xiàn)為現(xiàn)實(shí)行政的運(yùn)行過(guò)程，其中又包含有動(dòng)態(tài)性和整體性的特性。首先，行政的過(guò)程性表明行政具有動(dòng)態(tài)性[2]的特征。動(dòng)態(tài)性是行政作為一個(gè)過(guò)程的基本特征。在行政學(xué)上注重考察行政的運(yùn)行過(guò)程，一般將行政運(yùn)行過(guò)程劃分為以下幾個(gè)步驟進(jìn)行考察：“①行政目標(biāo)的確立；②就目標(biāo)的有關(guān)情況進(jìn)行調(diào)查研究；③擬定方案，進(jìn)行決策；④進(jìn)行可行性分析，選擇最佳方案；⑤制定具體的執(zhí)行計(jì)劃、方案；⑥監(jiān)督執(zhí)行情況；⑦通過(guò)反饋信息來(lái)調(diào)整決策或?qū)嵤┓桨?；⑧?shí)施調(diào)整后的方案，并再次進(jìn)行反饋?！盵3]而從行政法學(xué)的視角來(lái)看，也可以將行政過(guò)程劃分為行政立法、行政決定、強(qiáng)制執(zhí)行、行政救濟(jì)等階段性行為。這些同一過(guò)程中的不同步驟或行為被連續(xù)地作出，由此表現(xiàn)為行政的動(dòng)態(tài)性。其次，行政具有整體性的特征。現(xiàn)實(shí)行政復(fù)雜多樣，為實(shí)現(xiàn)同一行政目的，不同的行政機(jī)關(guān)往往作出各種不同的行為，各行為之間縱橫交錯(cuò)，但圍繞著同一行政目的，基于各行為之間的關(guān)聯(lián)性構(gòu)成作為整體的行政過(guò)程。這種行政過(guò)程具有統(tǒng)一性，是一個(gè)獨(dú)立的整體。

（三）傳統(tǒng)“行政行為”概念的局限性

如上所述，行政行為是傳統(tǒng)行政法學(xué)的核心概念，傳統(tǒng)行政法學(xué)通過(guò)建立這種行政行為的邏輯體系，認(rèn)識(shí)和分析各種行政行為的特征，借助于這種邏輯體系，可以對(duì)社會(huì)現(xiàn)實(shí)中所發(fā)生的某一特定行政行為進(jìn)行推理、歸類和定位，從而準(zhǔn)確地適用法律。[4]具體而言，傳統(tǒng)行政行為理論運(yùn)用概念分析法學(xué)方法，在行政主體為達(dá)成一定行政目的所實(shí)施的各種行政活動(dòng)中，選定某一特定時(shí)點(diǎn)的行為作為控制整個(gè)行政活動(dòng)合法性的對(duì)象，從現(xiàn)實(shí)復(fù)雜的行政活動(dòng)中抽象地歸納出各種類型的行政行為，即將行政行為類型化，在此基礎(chǔ)上事先運(yùn)用法律為各種行政行為分別設(shè)定法律要件以及主要是事后的監(jiān)督程序，通過(guò)依法行政的要求實(shí)現(xiàn)對(duì)行政活動(dòng)的監(jiān)督與控制。[5]行政行為論從法律技術(shù)上為行政法對(duì)行政活動(dòng)的規(guī)范提供了可能性，使得依法行政原則具有現(xiàn)實(shí)的可行性。因此，從法律技術(shù)來(lái)看，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)行政行為理論在行政法學(xué)中的重要性。

然而，由于行政行為概念在行政法學(xué)中具有特定的含義，[6]面對(duì)現(xiàn)代行政中行為形式的多樣化以及現(xiàn)實(shí)行政的過(guò)程性特征，這種傳統(tǒng)的行政行為概念并不能完全應(yīng)對(duì)，主要表現(xiàn)為以下兩個(gè)方面。第一，傳統(tǒng)行政法學(xué)僅僅注重于對(duì)行政行為的合法性的考察，但由于行政行為概念外延的限制，使得現(xiàn)實(shí)行政過(guò)程中的其他行為形式不能被納入到行政法學(xué)的視野之中。特別是隨著現(xiàn)代公共行政的發(fā)展，行政領(lǐng)域的不斷擴(kuò)大，行政機(jī)關(guān)在行政過(guò)程中運(yùn)用的手段或行為方式也呈現(xiàn)多樣化的趨勢(shì)，主要表現(xiàn)為行政行為功能的變化（如交涉內(nèi)在化行政行為、復(fù)合型行政行為的出現(xiàn)等）以及合意形成型行政手段（如行政指導(dǎo)、行政契約、行政計(jì)劃等）的出現(xiàn)。[7]例如，國(guó)務(wù)院在2004年制定并公布了《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》，要求各級(jí)行政機(jī)關(guān)“改革行政管理方式”，“充分發(fā)揮行政規(guī)劃、行政指導(dǎo)、行政合同等方式的作用”，同時(shí)“創(chuàng)新管理方式，方便人民群眾”?？梢姡S著依法行政的實(shí)施以及行政管理方式的改革，現(xiàn)實(shí)中行政指導(dǎo)、行政合同等非強(qiáng)制性行政活動(dòng)方式以及其他新創(chuàng)設(shè)的行政管理方式將越來(lái)越多地得到運(yùn)用，在這種現(xiàn)實(shí)背景之下，傳統(tǒng)的行政行為理論已經(jīng)不能適應(yīng)現(xiàn)實(shí)行政發(fā)展的要求，例如，在現(xiàn)代行政法學(xué)中對(duì)于行政指導(dǎo)能否被提起行政訴訟就曾引起爭(zhēng)議。[8]第二，行政行為概念包含了對(duì)單個(gè)行為進(jìn)行靜態(tài)、定點(diǎn)地考察的含義。傳統(tǒng)的行政法學(xué)著眼于行政過(guò)程的最終結(jié)果即行政行為，切斷了各個(gè)行為形式之間的聯(lián)系，靜態(tài)、定點(diǎn)地考察單個(gè)行政行為的合法性。在現(xiàn)實(shí)的行政中往往以將各種行為形式結(jié)合起來(lái)共同構(gòu)成作為整體的行政過(guò)程，此時(shí)僅僅靜態(tài)、定點(diǎn)地考察單個(gè)行政行為并不充分，而應(yīng)當(dāng)全面、動(dòng)態(tài)地分析整個(gè)行政過(guò)程中各種行為形式以及各種行為形式之間的關(guān)系。

二、以擴(kuò)大行政行為范圍或?qū)肫渌拍畹姆绞街貥?gòu)傳統(tǒng)行政行為概念

對(duì)于上述狹義的行政行為概念不能涵蓋現(xiàn)實(shí)行政中所有的活動(dòng)形式的問(wèn)題，行政法學(xué)者們已經(jīng)意識(shí)到了該問(wèn)題的存在，并從各自的視角出發(fā)積極探討解決的辦法。[9]這些解決的辦法大致可以分為兩類。其一是擴(kuò)大“行政行為”概念的外延，采用廣義的行政行為概念。其二是在行政法學(xué)中導(dǎo)入其他概念來(lái)取代行政行為概念。

（一）擴(kuò)大“行政行為”概念外延的方法及其缺陷

行政行為概念是行政法學(xué)中最基本的概念，但由于行政行為的復(fù)雜性以及現(xiàn)實(shí)中行政行為的不斷發(fā)展，行政行為的含義也在不斷發(fā)展。在學(xué)界對(duì)于行政行為概念的具體含義存在著爭(zhēng)議。由于行政行為是與行政訴訟制度相關(guān)聯(lián)的概念，因此“各國(guó)行政訴訟的范圍和條件不同，影響各國(guó)對(duì)行政行為的理解不同”。[10]在德國(guó)，行政行為是指行政機(jī)關(guān)為了調(diào)整公法領(lǐng)域的具體事件而采取的，對(duì)外直接產(chǎn)生法律效果的命令、決定或其他主權(quán)措施。[11]日本的學(xué)者在明治初期從德國(guó)引進(jìn)“verwaltungsakt”的概念，并將其譯為“行政行為”，但起初對(duì)于該概念的含義存在著爭(zhēng)議，以私法行為、事實(shí)行為、統(tǒng)治行為、立法行為、行政上的管理行為、準(zhǔn)法律上的行政行為、法律上的行政行為為順序從大到小取舍，共有七種不同的定義。[12]現(xiàn)在一般采用最狹義的行政行為概念，即是指“行政機(jī)關(guān)對(duì)于具體事實(shí)以公權(quán)力行使的方式宣告何為法律的行為”，[13]或者“行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律的規(guī)定，基于單方性的判斷具體決定國(guó)民權(quán)利義務(wù)及其法律地位的行為”。[14]可見，從德國(guó)、日本的主流觀點(diǎn)來(lái)看，行政行為概念具有外部性（針對(duì)外部的行政相對(duì)人）、權(quán)力性（具有強(qiáng)制性）、法律效果性（變動(dòng)或影響相對(duì)人權(quán)利義務(wù)）、具體性（針對(duì)特定相對(duì)人）、單方性（由行政機(jī)關(guān)單方?jīng)Q定）等性質(zhì)，由此排除了行政處分等行政內(nèi)部性行為、行政指導(dǎo)等非權(quán)力性行為、不具有法律效果的事實(shí)行為、行政立法等抽象性行為、行政合同等雙方性行為。

在我國(guó)行政法學(xué)界，對(duì)于行政行為概念存在著不同的理解。最廣義的行政行為是指“國(guó)家行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理活動(dòng)的總稱”[15]、行政機(jī)關(guān)“為實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)執(zhí)行公務(wù)的方式方法的總稱”[16]，囊括了國(guó)家行政機(jī)關(guān)的所有管理活動(dòng)。廣義的行政行為是指行政主體對(duì)公民、法人或其他組織所實(shí)施的，并由行政主體單方面意思表示而形成的具有行政法律效力的行為，[17]包括制定具有普遍約束力的規(guī)范性文件的抽象行政行為和對(duì)特定對(duì)象而采取的具體行政行為。而狹義的行政行為僅指具體行政行為，即行政主體針對(duì)特定的人或特定的事所實(shí)施的，只對(duì)特定人或特定的事產(chǎn)生行政法律效力的行為。[18]“在界定行政行為概念時(shí)，除了參考外國(guó)的有關(guān)理論外，還必須緊緊圍繞法律的規(guī)定展開論述”，“必須從行政訴訟的角度出發(fā)”。[19]在我國(guó)，行政行為不僅是一個(gè)法學(xué)術(shù)語(yǔ)，而且還是一個(gè)法律用語(yǔ)。例如，我國(guó)《行政訴訟法》中就直接使用“具體行政行為”的概念（例如第2條、第5條等），但沒(méi)有對(duì)該概念作出明確解釋，引起學(xué)界和實(shí)務(wù)界的激烈爭(zhēng)論。為了指導(dǎo)行政訴訟實(shí)踐，1991年5月29日最高人民法院了《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的意見（試行）》，明確規(guī)定了具體行政行為的概念，即具體行政行為“是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員、法律法規(guī)授權(quán)的組織、行政機(jī)關(guān)委托的組織或者個(gè)人在行政管理活動(dòng)中行使行政職權(quán)，針對(duì)特定的公民、法人或者其他組織，就特定的具體事項(xiàng)，作出的有關(guān)該公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)的單方行為”。該定義采用了學(xué)說(shuō)上的“狹義的行政行為”概念，將具體行政行為限定于“針對(duì)特定的公民、法人或者其他組織”和“特定具體事項(xiàng)”的“單方行為”，對(duì)于當(dāng)時(shí)確定行政訴訟受案范圍起到一定的積極作用。但隨著現(xiàn)代行政中行政活動(dòng)的多樣化，特別是非權(quán)力性行為形式的運(yùn)用，該定義就在一定程度上限定了行政訴訟的受案范圍，不利于對(duì)相對(duì)人的權(quán)利進(jìn)行充分救濟(jì)。為此，1999年11月24日最高人民法院在制定《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》時(shí)放棄了對(duì)具體行政行為進(jìn)行定義的做法，而是采用了明確行政訴訟受案范圍的方式來(lái)確定行政行為概念的外延。在該解釋中雖然沒(méi)有明確規(guī)定行政行為的概念，但很明顯，該解釋中的行政行為概念較為寬泛。

為了解決傳統(tǒng)的行政行為概念不能涵蓋行政過(guò)程中其他行為形式的問(wèn)題，有學(xué)者提議以縮小行政行為概念內(nèi)涵的方式來(lái)擴(kuò)大行政行為概念的外延，使得行政行為的概念成為能夠充分容納多種行為形式，并以“開放”為特征的新概念。[20]這種意義上的行政行為概念幾乎等同于行政活動(dòng)的概念，可以涵蓋行政活動(dòng)所有的形式。然而，根據(jù)邏輯學(xué)中概念外延與內(nèi)涵的關(guān)系，外延越大內(nèi)涵就越小，過(guò)于寬泛的行政行為概念幾乎喪失了行政行為原本所有特征性的內(nèi)涵，例如外部性、權(quán)力性、法律效果性、具體性、單方性等。而且，隨著現(xiàn)代行的發(fā)展，行政活動(dòng)的形式也不斷增多，因此，廣義的行政行為概念也必須隨之不斷改變，失去了作為行政法基本概念的穩(wěn)定性。可見，采用擴(kuò)大行政行為概念的范圍、采用廣義行政行為概念的方式，在解決沖突行政行為概念不足之處的同時(shí)，也使得該概念本身喪失了作為傳統(tǒng)行政法學(xué)核心概念的意義。而且，隨著對(duì)行政行為概念解釋的不斷擴(kuò)大，必將導(dǎo)致行政法學(xué)理論和實(shí)踐中的混亂。

（二）在行政法學(xué)中導(dǎo)入其他概念的方法及其缺陷

為了確保行政行為概念本身的存在意義以及行政行為理論體系的完整性，同時(shí)解決行政行為概念不能應(yīng)對(duì)現(xiàn)實(shí)行政發(fā)展要求的問(wèn)題，在行政法學(xué)界也有學(xué)者反對(duì)上述擴(kuò)張解釋行政行為概念的做法，而主張?jiān)谛姓▽W(xué)中導(dǎo)入其他概念來(lái)取代行政行為概念，例如，有學(xué)者使用“行政作用”、“行政處分”[21]、“行政決定”[22]、“行政處理”[23]、“行政執(zhí)法”[24]、“行政活動(dòng)”[25]等概念來(lái)取代行政行為的概念。此外，也有學(xué)者作為對(duì)行政行為概念的補(bǔ)充，在行政法學(xué)中引入“非權(quán)力行為”[26]、“未型式化行政行為”[27]、“非強(qiáng)制行政行為”[28]、“非正式行政行為”[29]、“柔性行政方式”[30]、“非要式行政活動(dòng)”[31]、“非單方處理性行政行為”[32]等概念以概括傳統(tǒng)行政行為概念所不能涵蓋的其他行為形式。這些概念雖然都可以在一定程度上解決傳統(tǒng)的行政行為概念不能涵蓋非權(quán)力性行為的問(wèn)題，但一方面，這些概念外延的擴(kuò)大造成了其內(nèi)涵過(guò)小的問(wèn)題，即這些概念僅僅具有概括現(xiàn)實(shí)行政中所有行為形式的作用，而其概念本身的特征性內(nèi)涵卻很少，其作為行政法學(xué)核心概念的存在意義不大；另一方面，這些概念并沒(méi)有與之相對(duì)應(yīng)的理論體系的支撐，如果采用這些概念來(lái)構(gòu)建行政法學(xué)理論，仍不能解決行政行為理論中靜態(tài)、定點(diǎn)考察的問(wèn)題。為此，必須尋找并在行政法學(xué)中導(dǎo)入更為合適的概念，以彌補(bǔ)傳統(tǒng)行政行為概念及其理論體系的不足。

三、行政過(guò)程論的提倡與行政過(guò)程概念在行政法學(xué)中的導(dǎo)入

為了應(yīng)對(duì)現(xiàn)代行政發(fā)展的需要，針對(duì)現(xiàn)實(shí)行政的過(guò)程性特征，本文從行政過(guò)程論的視角出發(fā)，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在行政法學(xué)中導(dǎo)入“行政過(guò)程”概念。

（一）傳統(tǒng)行政法學(xué)基礎(chǔ)理論的重構(gòu)與行政過(guò)程論的提倡

“行政過(guò)程”這一用語(yǔ)本身并非新生事物，在行政學(xué)研究中就普遍地被使用。而行政過(guò)程論的產(chǎn)生直接源于西德行政法學(xué)之靈感，作為德國(guó)最近行政法研究?jī)A向之一，德國(guó)的部分行法學(xué)者重視認(rèn)識(shí)“作為過(guò)程的行政”，例如有學(xué)者認(rèn)為行政法學(xué)不僅只處理以往行政機(jī)關(guān)與國(guó)民間關(guān)系的最終決定（如行政行為），而且主張?jiān)摏Q定過(guò)程本身的透明化及控制的可能，這被認(rèn)為是對(duì)ottomayer以來(lái)過(guò)度的法學(xué)方法和妨礙確切地把握現(xiàn)代行政、行政法的動(dòng)態(tài)的反省。[33]隨著現(xiàn)代行政的發(fā)展，傳統(tǒng)行政法學(xué)理論逐漸顯現(xiàn)出其弊端，因此，在現(xiàn)代行政法學(xué)中，如何對(duì)應(yīng)于現(xiàn)代行政的發(fā)展，重構(gòu)傳統(tǒng)行政法學(xué)理論體系是個(gè)重大而緊迫的課題。對(duì)此，各國(guó)的行政法學(xué)者在批判的同時(shí)，積極地提出變革傳統(tǒng)行政法學(xué)理論的行政法學(xué)新理論。其中的行政過(guò)程論就是日本的行政法學(xué)者在借鑒美國(guó)的公共行政理論及行政法理論、德國(guó)的二階段理論及動(dòng)態(tài)考察方法的基礎(chǔ)上提出的行政法學(xué)新理論之一。

在現(xiàn)實(shí)行政中，為實(shí)現(xiàn)某一特定行政目的，行政主體往往連續(xù)作出復(fù)數(shù)的行政行為或其他行為形式，這些行為之間存在著一定的關(guān)聯(lián)性，由此構(gòu)成作為整體的動(dòng)態(tài)過(guò)程。但傳統(tǒng)的行政法學(xué)過(guò)度偏重于作為行政過(guò)程最終結(jié)果的行政行為，忽略了同一行政過(guò)程中各個(gè)連續(xù)的行為形式之間的聯(lián)系，僅僅從靜態(tài)上定點(diǎn)地考察行政行為的合法性，試圖通過(guò)對(duì)單個(gè)行政行為的合法性的控制來(lái)實(shí)現(xiàn)整個(gè)行政的合法性的目標(biāo)。但事實(shí)上，單個(gè)行政行為合法并不能必然地推導(dǎo)出整個(gè)行政過(guò)程合法的結(jié)果，而且由于行政過(guò)程中的各種行為之間具有關(guān)聯(lián)性，因此，在考察某一行為的合法性時(shí)，必須考慮其他行為的合法性對(duì)其的影響。此外，在行政過(guò)程中，除了要求行政行為必須合法之外，對(duì)于其他行為也存在著合法性的要求。而傳統(tǒng)的行政行為理論對(duì)于上述問(wèn)題并不能充分應(yīng)對(duì)，隨著現(xiàn)代公共行政的發(fā)展，這種傳統(tǒng)的行政法學(xué)理論日益顯現(xiàn)出弊端。對(duì)此，行政過(guò)程論認(rèn)為，現(xiàn)代行政法學(xué)必須在考察單個(gè)行政行為的合法性的同時(shí)，直接或間接地考察行政過(guò)程中的各種行為形式的合法性，并在此基礎(chǔ)上注重同一行政過(guò)程中各行為以及同一行為內(nèi)部的各環(huán)節(jié)之間的關(guān)聯(lián)性，對(duì)行政過(guò)程進(jìn)行全面、動(dòng)態(tài)的考察。

（二）行政過(guò)程概念在行政法學(xué)中的導(dǎo)入

“行政過(guò)程”，簡(jiǎn)而言之，是指有關(guān)行政的過(guò)程?！靶姓^(guò)程”這一詞匯最早出現(xiàn)在行政學(xué)中，[34]行政學(xué)上的“行政過(guò)程”是指“行政主體及其他行政參與者（如立法機(jī)關(guān)、政黨、利益集團(tuán)、大眾傳媒、公民等）行使各自的權(quán)力（或權(quán)利），相互影響，相互作用，設(shè)定并最終實(shí)現(xiàn)政府公共政策目標(biāo)的活動(dòng)過(guò)程”。[35]行政學(xué)上的“行政過(guò)程”概念重視對(duì)現(xiàn)實(shí)行政運(yùn)行過(guò)程的描寫，而傳統(tǒng)行政法學(xué)中，一般采用與行政過(guò)程概念相類似的“行政程序”概念，[36]而將“行政過(guò)程”概念作為非法學(xué)概念，而認(rèn)為是不具有法學(xué)意義的“事實(shí)概念”。[37]

行政法學(xué)者最初將行政學(xué)上的“行政過(guò)程”概念借鑒到行政法學(xué)中使用，有些并不具有行政法學(xué)上的特別的理論意義，而僅僅是在用語(yǔ)上使用“行政過(guò)程”來(lái)代替“行政活動(dòng)”。隨著現(xiàn)代行政的發(fā)展，行政指導(dǎo)、行政合同等傳統(tǒng)行政行為之外的行為形式逐漸增多，行政法學(xué)有必要將這些行為形式納入視野進(jìn)行探討。為此，有些行政法學(xué)者使用“行政過(guò)程”概念代替“行政行為”概念。例如，在日本，第一次采用“行政過(guò)程”這個(gè)詞匯作為其中一個(gè)章節(jié)的標(biāo)題的，大概是今村成和所著的《行政法入門》（1966年）中的“在行政過(guò)程中個(gè)人的地位”。[38]而此后，原田尚彥所著的《行政法要論》（1976年）中，設(shè)立了單獨(dú)的一章“法治主義與行政過(guò)程”。[39]而且，室井力、鹽野宏所著的《學(xué)習(xí)行政法ⅰ》（1978年）中追加說(shuō)明了其意義，并將“行政過(guò)程”構(gòu)成其中的一編。[40]但從其內(nèi)容來(lái)看，上述對(duì)于在行政法學(xué)中導(dǎo)入“行政過(guò)程”概念的做法只不過(guò)是以“行政過(guò)程”這個(gè)用語(yǔ)來(lái)概括行政行為概念所不能包含的行政活動(dòng)的形式而已。[41]在中國(guó)，也有學(xué)者以“行政過(guò)程”作為行政行為的部分內(nèi)容的標(biāo)題，但從其具體內(nèi)容來(lái)看，并沒(méi)有涉及過(guò)程論的內(nèi)容，而僅僅將“過(guò)程論”這一用語(yǔ)用以概括行政活動(dòng)中的各種行為形式而已。[42]其實(shí)，“行政過(guò)程”用語(yǔ)具有特別的理論意義，而在上述行政法著作中使用“行政過(guò)程”用語(yǔ)代替“行政活動(dòng)”用語(yǔ)時(shí)，并不能說(shuō)在某種意義之下強(qiáng)烈地意識(shí)到行政活動(dòng)的動(dòng)態(tài)性格。[43]即現(xiàn)代行政法學(xué)上的“行政過(guò)程”概念具有特殊的理論意義，而非單純地使用該用語(yǔ)來(lái)概括行政活動(dòng)所有的行為形式。

因此，在行政行為概念的變革與重構(gòu)意義上向行政法學(xué)中引進(jìn)“行政過(guò)程”概念時(shí)，必須意識(shí)到行政過(guò)程概念本身所包含的理論意義，即以行政過(guò)程的全面、動(dòng)態(tài)考察的觀點(diǎn)來(lái)彌補(bǔ)傳統(tǒng)行政行為概念的局限性、靜態(tài)性等缺陷，基于行政過(guò)程論的觀點(diǎn)提出行政過(guò)程的概念。在這種意義上，最早在行政法學(xué)中導(dǎo)入行政過(guò)程概念的是日本的園部逸夫，其所著的“行政程序”（1966年）將行政過(guò)程作為程序的連鎖或行為的連環(huán)而有意識(shí)地闡述。[44]1969年，遠(yuǎn)藤博也公開發(fā)表以“行政過(guò)程論的嘗試”為副標(biāo)題的《復(fù)數(shù)當(dāng)事人的行政行為》的論文。[45]此后，積極論及“行政過(guò)程”或“行政過(guò)程論”的文獻(xiàn)不斷出現(xiàn)。[46]此外，在中國(guó)支持行政過(guò)程論的學(xué)者們一般將行政過(guò)程與行政行為結(jié)合起來(lái)研究，認(rèn)為行政過(guò)程是行政行為的過(guò)程，例如朱維究教授1997年在《政法論壇》發(fā)表的《程序行政行為初論》[47]、1998年在《中國(guó)法學(xué)》發(fā)表的《行政行為過(guò)程性論綱》[48]，以及中國(guó)政法大學(xué)博士李琦在2005年的博士論文《行政行為效力新論———行政過(guò)程論的研究進(jìn)路》[49]中都研究了行政行為的過(guò)程性，不可否認(rèn)，行政行為本身也具有過(guò)程性，但除此之外，行政法學(xué)還應(yīng)當(dāng)研究由各行為構(gòu)成的宏觀意義上的行政過(guò)程，而上述研究對(duì)于行政行為概念與行政過(guò)程概念的界定并不確。對(duì)此，本文從行政過(guò)程論的視角出發(fā)，基于現(xiàn)實(shí)行政的過(guò)程性特征，認(rèn)為現(xiàn)代行政法學(xué)應(yīng)當(dāng)在維持原本狹義的行政行為概念的同時(shí)，引進(jìn)“行政過(guò)程”概念，行政過(guò)程概念不僅包括行政行為以及不屬于行政行為的行政活動(dòng)中的各種行為，而且還包含有由各行為通過(guò)一定的關(guān)聯(lián)性而構(gòu)成的整體過(guò)程的意思。

四、在行政法學(xué)中導(dǎo)入“行政過(guò)程”概念具有重要的理論和現(xiàn)實(shí)意義

基于行政過(guò)程論的觀點(diǎn)在行政法學(xué)中導(dǎo)入的行政過(guò)程概念具有特殊的理論含義，這種意義上的“行政過(guò)程”是指為了實(shí)現(xiàn)一定的行政目的，行政主體依據(jù)法律實(shí)施一系列的行政行為或其他行為而構(gòu)成的過(guò)程。將該概念導(dǎo)入到行政法學(xué)之中，可以彌補(bǔ)行政行為概念的不足，對(duì)于構(gòu)建適合于現(xiàn)代行政法學(xué)的理論體系和對(duì)現(xiàn)實(shí)行政過(guò)程進(jìn)行法律規(guī)范具有重要的理論和現(xiàn)實(shí)意義。

（一）行政法學(xué)中“行政過(guò)程”概念的含義

行政過(guò)程是指一系列連續(xù)的作用，[50]是指一系列法律性或非法律性作用構(gòu)成的復(fù)合的、連鎖的行政作用的組合所形成的過(guò)程。任何一個(gè)完整的行政活動(dòng)都是復(fù)雜的連續(xù)過(guò)程，由若干環(huán)節(jié)或步驟組成并分段進(jìn)行。[51]就如同人的一生是人的各種活動(dòng)的連鎖而可以稱為“人生過(guò)程”一樣，以該過(guò)程的合理性為課題。[52]從行政的動(dòng)態(tài)性、整體性來(lái)看，“行政過(guò)程”是指為了實(shí)現(xiàn)一定的行政目的，行政主體依據(jù)法律實(shí)施一系列的行政行為或其他行為而構(gòu)成的過(guò)程。具體而言，為實(shí)現(xiàn)特定行政目的，行政主體作出行政立法、行政計(jì)劃、行政許可、行政處罰、強(qiáng)制執(zhí)行、行政復(fù)議等行為，這些行為在時(shí)間序列上構(gòu)成了作為整體的“行政過(guò)程”。

從上述行政過(guò)程的定義來(lái)看，行政過(guò)程由目的、主體、行為形式、行政程序以及各行為形式之間的關(guān)聯(lián)等要素構(gòu)成。第一，行政過(guò)程的目的。行政過(guò)程以實(shí)現(xiàn)特定行政目的（公共利益）為目的，而公共利益是行政過(guò)程正當(dāng)性的根據(jù)。但是，公共利益或公共性的概念極為抽象，是指行政的總體性目的。在該總體性目的之下，各具體行政過(guò)程的目的表現(xiàn)為具體的公共利益。即行政目的在不同的行政過(guò)程中具有一定的層次性和階段性，而作為全體行政目的的公共利益由各行政過(guò)程中的具體目的構(gòu)成。例如，行政的總體性目的是保障、增進(jìn)國(guó)民的權(quán)利和利益，實(shí)現(xiàn)公共利益。具體到食品安全行政過(guò)程就是通過(guò)確保食品的安全性而實(shí)現(xiàn)保障國(guó)民生命健康的目的。在該目的之下，有關(guān)飲食行業(yè)的營(yíng)業(yè)許可的目的是防止因飲食引起的食物中毒等危害的發(fā)生。與上述多層次、多階段的行政目的相對(duì)應(yīng)，行政過(guò)程也可以劃分為多種階段。即為實(shí)現(xiàn)特定行政目的，行政機(jī)關(guān)必須選擇與該目的最適合的行為形式，在這種意義上，行政過(guò)程是指與特定行政目的相適應(yīng)的一系列行政活動(dòng)的過(guò)程，是以實(shí)現(xiàn)公共利益為目的的手段的聯(lián)合體。第二，行政過(guò)程的主體，即使得行政過(guò)程得以運(yùn)行的人的要素。[53]傳統(tǒng)行政法學(xué)認(rèn)為行政意思的形成是由行政主體一方單獨(dú)判斷形成的，在該意思決定過(guò)程中并不承認(rèn)相對(duì)人的參與。在這種觀點(diǎn)之下，自然而然地就將行政主體等同于行政過(guò)程的主體。但根據(jù)國(guó)民主權(quán)原則，國(guó)民具有主體性，具有參與行政過(guò)程的權(quán)利。因此，從國(guó)民的視角來(lái)看，行政過(guò)程中存在著行政主體與相對(duì)人兩種主體。行政過(guò)程的主體在概念的內(nèi)涵與外延上都比行政主體更為寬泛，行政主體是行政過(guò)程主體的一部分。第三，行政過(guò)程中的行為形式。在現(xiàn)實(shí)行政過(guò)程中，為實(shí)現(xiàn)特定行政目的，往往運(yùn)用復(fù)數(shù)的行政行為或其他行為形式，例如在區(qū)域開發(fā)行政過(guò)程中，行政機(jī)關(guān)往往會(huì)作出開發(fā)計(jì)劃、開發(fā)指導(dǎo)、開發(fā)許可、建筑許可等行為?？梢姡姓袨橐约捌渌袨樾问绞菢?gòu)成行政過(guò)程的主要要素。事實(shí)上，由于現(xiàn)實(shí)行政過(guò)程的復(fù)雜性，在對(duì)行政過(guò)程進(jìn)行法學(xué)考察時(shí)，必須將其分解為各種行為，分別考察它們的法律構(gòu)造。第四，各行為以及各階段之間的關(guān)聯(lián)。行政過(guò)程由各種行政行為或其他行為形式構(gòu)成，但這些復(fù)數(shù)的行為之間并非毫無(wú)關(guān)系，而是具有一定的關(guān)聯(lián)性。以這種關(guān)聯(lián)性為基礎(chǔ)，各種行為構(gòu)成作為整體的行政過(guò)程。此外，就單一行為來(lái)看，該行為按照一定的步驟實(shí)施，其內(nèi)部各階段存在著明顯的關(guān)聯(lián)性，由此構(gòu)成該行為的整體過(guò)程。在這種意義上，可以認(rèn)為行政過(guò)程的構(gòu)成要素不僅僅是指作為結(jié)果的各種行為，而且也包括各行為之間的關(guān)聯(lián)以及單一行為中的各階段之間的關(guān)聯(lián)。

從上述行政過(guò)程的定義來(lái)看，行政過(guò)程具有目的性（公共性）、連續(xù)性（動(dòng)態(tài)性）、統(tǒng)一性（整體性）、法律性（合法性）等特性。第一，目的性（公共性）。行政目的（公共性）是行政過(guò)程的要素之一。現(xiàn)代行政過(guò)程以“公共事務(wù)”為對(duì)象，為最終實(shí)現(xiàn)公共利益這一行政目的，實(shí)施一系列的行政活動(dòng)，由此構(gòu)成行政過(guò)程。因此，行政過(guò)程必須以公共利益為目的。“國(guó)家及其他公權(quán)力主體的行為，不論是以公法或私法的形式為之，均應(yīng)維護(hù)公共利益，始具有正當(dāng)性及合法性。”[54]也就是說(shuō)，維護(hù)公共利益是行政權(quán)力正當(dāng)性及合法性的基礎(chǔ)，追求公共利益是行政主體進(jìn)行行政活動(dòng)的目的之所在?！肮残浴被颉肮怖妗笔堑湫偷牟淮_定性概念，但從現(xiàn)實(shí)的行政過(guò)程來(lái)看，作為行政過(guò)程目的的公共利益并非抽象的，而是具有一定的具體內(nèi)容，一般由單行法個(gè)別規(guī)定。對(duì)此，有學(xué)者提出“公共性分析論”，即通過(guò)對(duì)現(xiàn)實(shí)行政過(guò)程中的公共性目的的分析，對(duì)行政過(guò)程進(jìn)行規(guī)范和控制。[55]第二，連續(xù)性（動(dòng)態(tài)性）。行政過(guò)程是行政的運(yùn)行、發(fā)展過(guò)程，呈現(xiàn)為不斷發(fā)展變化的運(yùn)動(dòng)狀態(tài)。在現(xiàn)實(shí)行政過(guò)程中，為實(shí)現(xiàn)特定行政目的，行政主體往往相繼作出一系列的行為，這些行為之間具有連續(xù)性，由此構(gòu)成的行政過(guò)程則體現(xiàn)為動(dòng)態(tài)性。第三，統(tǒng)一性（整體性）。行政以實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一的政目的為目標(biāo)，因此承擔(dān)行政任務(wù)的行政組織在整體上構(gòu)成統(tǒng)一、完整的行政組織體系。圍繞著特定行政目的，各行政組織的活動(dòng)也具有統(tǒng)一性。在同一行政過(guò)程中往往存在著各種行為，各種行為具有一定的獨(dú)立性。但從特定的行政目的來(lái)看，各行為的實(shí)施都是為了特定的行政目的。也就是說(shuō)，為了特定行政目的而做出的一系列行為之間具有關(guān)聯(lián)性，由此構(gòu)成的行政過(guò)程在整體上來(lái)看具有統(tǒng)一性，即行政過(guò)程是指在特定行政目的之下實(shí)施的各種行為共同構(gòu)成的整體。第四，法律性（合法性）。在傳統(tǒng)行政法學(xué)中采用“行政行為”的概念，要求行政行為必須符合法律規(guī)定的法律要件，而將“行政過(guò)程”作為事實(shí)概念排除于行政法學(xué)的對(duì)象之外。[56]“行政過(guò)程”作為事實(shí)概念，并不具有法律上的意義。但現(xiàn)代行政法學(xué)除了行政行為之外，也重視行政過(guò)程的法律性。所謂行政過(guò)程的法律性主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面。首先，行政是執(zhí)行法律的活動(dòng)，行政過(guò)程就是行政執(zhí)行法律的過(guò)程。[57]其次，從行政過(guò)程與法律的關(guān)系來(lái)看，行政過(guò)程必須依法運(yùn)行，要求行政過(guò)程的合法性?！胺尚允切姓^(guò)程的屬性”，“有了法律性，行政過(guò)程才有了法律意義”。[58]也正是基于行政過(guò)程的法律性，由此存在著在行政法學(xué)中考察行政過(guò)程以及對(duì)行政過(guò)程進(jìn)行法律規(guī)范和控制的必要性。

（二）“行政過(guò)程”概念在行政法學(xué)中的理論和現(xiàn)實(shí)意義

狹義行政行為具有外部性、單方性、具體性、法律效果性等特點(diǎn)，是行政主體在行政過(guò)程中所采取的各種行為形式中最具有典型意義的行為。在這種意義上，行政行為是行政過(guò)程中的行為形式之一，是構(gòu)成行政過(guò)程的要素之一?？梢姡姓袨楦拍钆c行政過(guò)程概念之間具有密切的關(guān)聯(lián)。但作為行政的典型性行為的行政行為僅僅是行政過(guò)程的構(gòu)成部分，并不能等同于作為整體的行政過(guò)程，兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面。第一，行政行為僅僅是行政過(guò)程中的行為之一，在行政過(guò)程中，除了行政行為之外，還包括其他行為形式，例如事實(shí)行為等。第二，行政行為的主體只能是行政主體，而行政過(guò)程中的法律主體除了行政主體之外，還包括行政相對(duì)人以及第三人等主體，相對(duì)人及第三人的參與等行為與行政行為一樣，都是行政過(guò)程的組成部分。第三，行政行為是一個(gè)單一行為，而行政過(guò)程在多數(shù)情況下是由復(fù)數(shù)行為的連續(xù)行使所構(gòu)成的整體，具有整體性。作為整體的行政過(guò)程并非各單個(gè)行為的簡(jiǎn)單相加，其本身具有獨(dú)立性。此外，行政過(guò)程還具有動(dòng)態(tài)性，在同一行政過(guò)程中的各單一行為之間具有關(guān)聯(lián)性。因此，行政法學(xué)除了關(guān)注單一行政行為的合法性之外，還應(yīng)當(dāng)考察同一行政過(guò)程中的各行為之間的關(guān)系，追求作為整體的行政過(guò)程的合法性。從行政學(xué)的角度來(lái)看，作為事實(shí)概念的行政過(guò)程是行政法規(guī)范的對(duì)象，但在將行政過(guò)程概念通過(guò)行政學(xué)引入到行政法學(xué)后，行政過(guò)程不僅僅是原本行政學(xué)中的事實(shí)概念，還是處于行政法的規(guī)范和控制之下的法律概念。它既是實(shí)施“依法行政”原則的結(jié)果，也是以行政法對(duì)行政過(guò)程進(jìn)行法律規(guī)范的結(jié)果。也正是在這種意義上，行政過(guò)程概念具有上述法律性（合法性）的特性。根據(jù)“依法行政”原則，行政法要求行政主體必須依據(jù)法律行使行政職權(quán)，實(shí)現(xiàn)行政的合法性。但傳統(tǒng)行政法學(xué)將“依法行政”原則局限于行政行為概念的層次進(jìn)行理解，將“依法行政”原則等同于行政行為的合法性。而事實(shí)上“依法行政”原則的真實(shí)含義是要求行政主體必須依據(jù)法律行使行政職權(quán)，實(shí)現(xiàn)行政的合法性?！耙婪ㄐ姓痹瓌t所追求的目標(biāo)是行政的合法性，具體包括行為的合法性與過(guò)程的合法性，行為的合法性是指行政主體所作出的行為必須符合法律所規(guī)定的要件；過(guò)程的合法性是指除了要求行政過(guò)程中各行政行為的合法性外，還要求作為整體的行政過(guò)程也必須符合法律的規(guī)定。因此，行政法除了對(duì)行政行為作出考察外，還必須對(duì)行政過(guò)程進(jìn)行法律的規(guī)范和控制。

基于上述對(duì)行政過(guò)程概念與行政行為概念差異的認(rèn)識(shí)，現(xiàn)代行政法學(xué)應(yīng)當(dāng)在維持傳統(tǒng)行政行為概念及其理論體系的基礎(chǔ)上，引進(jìn)行政過(guò)程的概念以及與該概念相對(duì)應(yīng)的理論體系。這在行政法學(xué)理論上可以彌補(bǔ)行政行為概念以及行政行為類型化理論的不足，并且在實(shí)踐中可以解決行政行為概念不能應(yīng)對(duì)現(xiàn)實(shí)行政發(fā)展要求的問(wèn)題。在這種意義上，現(xiàn)代行政法學(xué)應(yīng)當(dāng)從現(xiàn)代行政的過(guò)程性特點(diǎn)出發(fā)，將“行政過(guò)程”的概念從行政學(xué)中引入到行政法學(xué)中，對(duì)現(xiàn)實(shí)的行政過(guò)程進(jìn)行全面、動(dòng)態(tài)的考察。在此基礎(chǔ)上，現(xiàn)代行政法學(xué)應(yīng)當(dāng)從實(shí)質(zhì)行政法治主義出發(fā)，不僅應(yīng)當(dāng)關(guān)注作為行政過(guò)程最終結(jié)果的行政行為的合法性，而且還應(yīng)當(dāng)將行政過(guò)程中的各種行為形式全盤納入視野，重視同一行政過(guò)程中各種行為形式之間以及同一行為的不同階段之間的關(guān)聯(lián)，對(duì)行政過(guò)程進(jìn)行全面、動(dòng)態(tài)的法律規(guī)范和控制。

【注釋】

[1][日]山田幸男等編：《演習(xí)行政法（上）》，青林書院1979年版，第139頁(yè)。

[2]在行政學(xué)上，行政的動(dòng)態(tài)性還含有另外一層含義，即“動(dòng)態(tài)性是指公共行政適應(yīng)社會(huì)歷史的進(jìn)步，相應(yīng)改變組織自身及社會(huì)管理行為的特征”。參見唐曉陽(yáng)主編：《公共行政學(xué)》，華南理工大學(xué)出版社2004年版，第6頁(yè)。這是行政與外部環(huán)境之間的動(dòng)態(tài)性，但此處僅探討行政過(guò)程內(nèi)部各階段之間的動(dòng)態(tài)性。

[3]李盛平主編：《公務(wù)員百科辭典》，光明日?qǐng)?bào)出版社1989年版，第243頁(yè)。

[4]葉必豐：《法學(xué)思潮與行政行為》，《浙江社會(huì)科學(xué)》2000年第3期。

[5]李琦：《行政行為效力新論———行政過(guò)程論的研究進(jìn)路》，中國(guó)政法大學(xué)2005年博士學(xué)位論文，第12頁(yè)。

[6]有關(guān)行政行為概念的定義雖然并不統(tǒng)一，但總體而言，我國(guó)的行政法學(xué)界以及行政訴訟法律制度中現(xiàn)在仍以采用狹義的行政行為概念為主，而將行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部行為、制定規(guī)范性文件的抽象行為以及非單方行政行為排除在行政行為的概念之外。參見姜明安主編：《行政法與行政訴訟法》，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社，1999年版，第141頁(yè)。

[7][日]大橋洋一：《行政法學(xué)の構(gòu)造的変革》，有斐閣1996年版，第5-11頁(yè)。

[8]參見莫于川：《應(yīng)將行政指導(dǎo)納入我國(guó)行政訴訟受案范圍》，《重慶社會(huì)科學(xué)》2005年第8期。

[9]參見章志遠(yuǎn)：《行政行為概念重構(gòu)的嘗試》，《行政法學(xué)研究》2001年第4期；張春榮：《行政行為概念的反思與重構(gòu)》，《西南政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2004年第2期。

[10]王名揚(yáng)：《法國(guó)行政法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1988年版，第134頁(yè)。

[11][德]哈特穆特.毛雷爾：《行政法學(xué)總論》，高家偉譯，法律出版社2000年版，第181頁(yè)。

[12][日]和田英夫：《現(xiàn)代行政法》，倪健民、潘世圣譯，中國(guó)廣播電視出版社1993年版，第182頁(yè)。

[13][日]田中二郎：《行政法総論》，有斐閣1957年版，第259頁(yè)。

[14][日]桜井昭平、西牧誠(chéng)：《行政法》（第五版），法學(xué)書院2005年版，第18頁(yè)。

[15]王珉燦主編：《行政法概要》，法律出版社1983年版，第97頁(yè)。

[16]應(yīng)松年主編：《行政行為法》，人民出版社1992年版，第1頁(yè)。

[17]參見姜明安：《行政法學(xué)》，山西人民出版社1985年版，第295頁(yè)。

[18]羅豪才主編：《行政法論》，光明日?qǐng)?bào)出版社1988年版，第150頁(yè)。

[19]楊建順：《關(guān)于行政行為理論與問(wèn)題的研究》，《行政法學(xué)研究》1995年第3期。

[20]田文利、張艷麗：《“行政行為”論》，《中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究生院學(xué)報(bào)》2010年第4期。

[21]在日本行政法中，理論上多數(shù)使用“行政作用”概念，法律條文中較多使用“行政處分”概念，此外，還有“公權(quán)力的行使”等概念。當(dāng)然，這些概念的含義并不完全相同，存在著一定的差異。參見江利紅：《日本行政法學(xué)基礎(chǔ)理論》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社2008年版，第176-180頁(yè)。

[22]例如在國(guó)務(wù)院于2004年3月22日的《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》中就使用了“行政決定”的概念。

[23]參見王名揚(yáng)：《法國(guó)行政法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1988年版，第146頁(yè)；葉必豐：《行政法學(xué)》，武漢大學(xué)出版社1996年版，第179-182頁(yè)；宋功德：《聚焦行政處理———行政法上熟悉的陌生人》，北京大學(xué)出版社2007年版。

[24]參見羅豪才主編：《行政法學(xué)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年版，第183頁(yè)。

[25]參見朱新力：《行政法學(xué)》，高等教育出版社2006年版，第284頁(yè)。

[26]參見莫于川：《非權(quán)力行政方式及其法治問(wèn)題研究》，《中國(guó)人民大學(xué)學(xué)報(bào)》2000年第2期。

[27]參見李傲：《未型式化行政行為初探》，《法學(xué)評(píng)論》1999年第3期。

[28]參見崔卓蘭：《試論非強(qiáng)制行政行為》，《吉林大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)》1998年第5期。

[29]參見蔣紅珍：《非正式行政行為的內(nèi)涵———基于比較法視角的初步展開》，《行政法學(xué)研究》2008年第2期。

[30]參見莫于川等：《柔性行政方式法治化研究———從建設(shè)法治政府、服務(wù)型政府的視角》，廈門大學(xué)出版社2011年版。

[31]參見[德]平特納：《德國(guó)普通行政法》，朱琳譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第87頁(yè)。

[32]參見[德]漢斯.j.沃爾夫等：《行政法（第1卷）》，高家偉譯，商務(wù)印書館2007年版，第140頁(yè)。

[33][日]室井力：《行政法學(xué)方法論議》，載広岡隆等編：《現(xiàn)代行政と法の支配———杉村敏正先生還暦記念》，有斐閣1978年初版，第14-15頁(yè)。

[34]在行政學(xué)中除“行政過(guò)程”概念外，還使用“政策過(guò)程”、“政府行政過(guò)程”、“公共行政的一般過(guò)程”、“行政運(yùn)行過(guò)程”等用語(yǔ)。

[35]張立榮：《中外行政制度比較》，商務(wù)印書館2002年版，第287頁(yè)。

[36]例如，有學(xué)者認(rèn)為“行政程序只不過(guò)是一種法定的行政過(guò)程”，即以是否法定化作為行政程序與行政過(guò)程的區(qū)別。參見高小平主編：《現(xiàn)代行政管理學(xué)》，長(zhǎng)春出版社2003年版，第174頁(yè)。

[37][日]兼子仁：《現(xiàn)代行政法における行政行為の三區(qū)分》，載雄川一郎等編《田中二郎先生古稀記念集?公法の理論（上）》，有斐閣1976年版，第303頁(yè)。

[38][日]今村成和：《行政法入門》，有斐閣1966年版。在1975年的新版中，增加了“對(duì)行政決定住民意思的反映”章節(jié)，設(shè)定“行政過(guò)程和個(gè)人”一章。

[39]參見[日]原田尚彥：《行政法要論》，學(xué)陽(yáng)書房1976年版。

[40]參見[日]室井力、塩野宏：《行政法を?qū)Wぶ1》，有斐閣1978年版。

[41]另外，行政過(guò)程論現(xiàn)已成為日本行政法學(xué)的主流學(xué)說(shuō)，在行政法著作中使用行政過(guò)程概念的也比較多，但大部分并沒(méi)有意識(shí)到行政過(guò)程論的全面、動(dòng)態(tài)考察的觀點(diǎn)，沒(méi)有在特別的理論意義上使用“行政過(guò)程”概念。例如[日]遠(yuǎn)藤博也：《実定行政法》，有斐閣1989年版等。

[42]例如張建飛、古力：《現(xiàn)代行政法原理》，杭州大學(xué)出版社1998年版，第85頁(yè)；王錫鋅：《行政過(guò)程中相對(duì)人程序性權(quán)利研究》，《中國(guó)法學(xué)》2001年第4期。

[43][日]藤田宙靖：《行政法ⅰ総論（第三版再訂版）》，青林書院2000年版，第131頁(yè)。

[44][日]園部逸夫：《行政手続》，載雄川一郎、高柳信一編：《巖波講座現(xiàn)代法4現(xiàn)代行政》，巖波書店1966年版，第99頁(yè)。

[45][日]遠(yuǎn)藤博也：《複數(shù)當(dāng)事者の行政行為———行政過(guò)程論の試み》，《北大法學(xué)論集》第20卷第1-3號(hào)。

[46]從正面采納并積極主張“行政過(guò)程論”的有[日]遠(yuǎn)藤博也：《行政過(guò)程論の意義》，《北大法學(xué)論集》第27卷第3、4號(hào)，第585頁(yè)以下（1977年）；[日]山村恒年：《現(xiàn)代行政過(guò)程論の諸問(wèn)題（1－9）》，《自治研究》第58卷第9號(hào)、第11號(hào)、第59卷第3號(hào)、第7號(hào)、第11號(hào)（1982年、1983年）。還有，作為從行政作用法論的觀點(diǎn)暗示行政過(guò)程論是[日]塩野宏：《行政作用法論》，《公法研究》第34號(hào)，第206頁(yè)以下（1972年）；[日]塩野宏：《o?バッハァ≌、w?ブローム「行政の現(xiàn)代的課題と行政法のドグマティーク》，《法學(xué)協(xié)會(huì)雑誌》第91卷第2號(hào)，第317頁(yè)（1974年）；[日]佐藤英善：《現(xiàn)代経済と行政———経済活動(dòng)へ行政介入》，《公法研究》第44號(hào)，第158頁(yè)（1982年）；還有從行政概念再構(gòu)成的觀點(diǎn)積極提及行政過(guò)程論的是[日]手島孝：《行政概念の反省》（1982年）；從和司法審查的關(guān)系論述之的是[日]原田尚彥：《訴えの利益》，弘文堂1979年版，第166頁(yè)以下、218頁(yè)以下（1979年）。

[47]朱維究、閻爾寶：《程序行政行為初論》，《政法論壇》1997年第3期。

[48]朱維究、胡衛(wèi)列：《行政行為過(guò)程性論綱》，《中國(guó)法學(xué)》1998年第4期。

[49]李琦：《行政行為效力新論———行政過(guò)程論的研究進(jìn)路》，中國(guó)政法大學(xué)2005年博士學(xué)位論文。

[50][日]山村恒年：《行政法と合理的行政過(guò)程論———行政裁量論の代替規(guī)範(fàn)論》，慈學(xué)社2006年版，第49頁(yè)。

[51]朱維究、閻爾寶：《程序行政行為初論》，《政法論壇》1997年第3期。

[52][日]山村恒年：《行政法と合理的行政過(guò)程論———行政裁量論の代替規(guī)範(fàn)論》，慈學(xué)社2006年版，第55頁(yè)。

[53]也有學(xué)者分別論述行政過(guò)程與行政主體，將其中的行政過(guò)程作為相當(dāng)于傳統(tǒng)行政法學(xué)的行政行為部分。例如，[日]小早川光郎：《行政法（上）》弘文堂1999年版，第49頁(yè)。對(duì)此，本文認(rèn)為行政主體是行政過(guò)程概念的構(gòu)成要素之一，因此可以放在行政過(guò)程的概念之中進(jìn)行探討。

[54]翁岳生編：《行政法（二版）》（下），中國(guó)法制出版社2002年版，第163頁(yè)。

[55]參見[日]室井力：《國(guó)家の公共性とその法的基準(zhǔn)》，載室井力、原野翹、福家俊朗、浜川清編：《現(xiàn)代國(guó)家の公共性分析》，日本評(píng)論社1990年版，第14頁(yè)。

[56]參見[日]兼子仁《現(xiàn)代行政法における行政行為の三區(qū)分》，載雄川一郎等編《田中二郎先生古稀記念集公法の理論（上）》，有斐閣1976年版，第303頁(yè)。

第6篇：行政復(fù)議的基本概念范文

China''''''''sreformofthetaxsystemfromthemaincontent,inordertomeettheneedsofdevelopingcountriesofthesocialistmarketeconomy,theoriginaltaxsystemhasundergonemajorreformtoadapttotheshapeofthesocialistmarketeconomicstructureofthenewtaxsystem.

這次稅制改革作為稅收制度結(jié)構(gòu)性的改革，尤其是流轉(zhuǎn)稅方面的改革，給企業(yè)財(cái)務(wù)管理工作和會(huì)計(jì)核算工作注入了新的內(nèi)容，提出了更高的要求。企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作要適應(yīng)稅制改革的需要，強(qiáng)化財(cái)務(wù)管理，提高會(huì)計(jì)核算水平，使之更好地為發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)．經(jīng)濟(jì)服務(wù)。

財(cái)務(wù)管理和會(huì)計(jì)核算工作是納稅人正確計(jì)算和依法納稅的基礎(chǔ)，稅務(wù)核算又是企業(yè)財(cái)會(huì)工作一項(xiàng)十分重要的內(nèi)容。本書以新稅制為基礎(chǔ)，重點(diǎn)介紹了增值稅、消費(fèi)稅、營(yíng)業(yè)稅、企業(yè)所得稅等稅種會(huì)計(jì)核算科目的設(shè)置、與納稅有關(guān)的會(huì)計(jì)處理、稅法和會(huì)計(jì)制度對(duì)有關(guān)問(wèn)題規(guī)定的差異、稅前對(duì)有關(guān)會(huì)計(jì)資料的調(diào)整及與納稅有關(guān)會(huì)計(jì)報(bào)表的編制等財(cái)會(huì)人員最為關(guān)心的實(shí)際問(wèn)題。其具體內(nèi)容在以后各章中將詳細(xì)論述，這里根據(jù)稅制改革的幾項(xiàng)主要內(nèi)容，強(qiáng)調(diào)以下幾個(gè)方面：

一、適應(yīng)企業(yè)流轉(zhuǎn)稅制度改革的需要，強(qiáng)化企業(yè)財(cái)務(wù)管理，提高會(huì)計(jì)核算水平

這次稅制的一項(xiàng)重要內(nèi)容，就是參照國(guó)際上通行的做法，建立了一個(gè)以規(guī)范化增值稅為核心與消費(fèi)稅、營(yíng)業(yè)稅、資源稅互相協(xié)調(diào)配套的流轉(zhuǎn)稅制。這次增值稅改革的重要內(nèi)容之一就是劃分了一般納稅人和小規(guī)模納稅人，分別采用不同的稅率和計(jì)稅方法。根據(jù)增值稅暫行條例的規(guī)定，劃分一般納稅人和小規(guī)模納稅人的主要標(biāo)準(zhǔn)是：一是經(jīng)營(yíng)規(guī)模；二是財(cái)會(huì)核算是否健全，其關(guān)鍵在于會(huì)計(jì)核算是否健全，這就是說(shuō)，一方面，凡是經(jīng)營(yíng)規(guī)模在規(guī)定限額以上的納稅，必須有健全完善的財(cái)會(huì)核算制度，才能按一般納稅人的規(guī)范辦法繳納增值稅。另一方面，對(duì)于經(jīng)營(yíng)規(guī)模在限額以下的，只要財(cái)務(wù)制度完善、會(huì)計(jì)核算健全，也可以按一般納稅人的規(guī)范辦法繳納增值稅。即使通過(guò)一般納稅人認(rèn)定的企業(yè)，如果會(huì)計(jì)核算不健全，或者不能提供準(zhǔn)確財(cái)務(wù)資料的，應(yīng)按銷售額依照增值稅稅率計(jì)算應(yīng)納稅額，不得抵扣進(jìn)項(xiàng)稅額，也不得使用增值稅專用發(fā)票。這就從稅制上要求企業(yè)必須加強(qiáng)財(cái)務(wù)管理，努力提高會(huì)計(jì)核算水平。

同時(shí)，根據(jù)新的增值稅設(shè)計(jì)的稅負(fù)來(lái)看，一般納稅人的稅負(fù)要低于小規(guī)模納稅人的稅負(fù)，使得小規(guī)模納稅人在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中處于不利的地位。在一般納稅人與小規(guī)模納稅人之間進(jìn)行交往時(shí)，若小規(guī)模納稅人是銷方，可由稅務(wù)機(jī)關(guān)代開專用發(fā)票等，其價(jià)格要低于一般納稅人的4．5％時(shí)，才易被一般納稅人接受；若小規(guī)模納稅人不能由稅務(wù)機(jī)關(guān)代開專用發(fā)票，其價(jià)格要低于一般納稅人價(jià)格的15％左右，才能滿足一般納稅人不增加稅負(fù)的要求。這種差別，使得企業(yè)為了自身的利益，就必須主動(dòng)健全帳目，提高會(huì)計(jì)核算水平，做好會(huì)計(jì)核算工作。

(一)學(xué)習(xí)、掌握新的稅收財(cái)會(huì)處理方法

稅收制度的改革，在財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)處理方法上有些變動(dòng)。一些稅種的開征，一些稅種的取消，同一稅種內(nèi)容的增減變化，都要求企業(yè)對(duì)原有的稅收財(cái)會(huì)核算內(nèi)容與核算方法進(jìn)行相應(yīng)的增減和調(diào)整轉(zhuǎn)換。增值稅由價(jià)內(nèi)稅改為價(jià)外稅，要求將銷售價(jià)款和應(yīng)交稅款分別核算，在會(huì)計(jì)報(bào)表中增設(shè)“應(yīng)交增值稅明細(xì)表”。增值稅實(shí)行專用發(fā)票的辦法，要求企業(yè)在“應(yīng)交增值稅”明細(xì)帳中，增設(shè)“進(jìn)項(xiàng)稅款”、“已交稅金”、“銷項(xiàng)稅額”、“出口退稅”、“進(jìn)項(xiàng)稅額轉(zhuǎn)出”等專欄，對(duì)各項(xiàng)稅額分項(xiàng)記錄，分別處理。營(yíng)業(yè)稅的變化也是這樣。消費(fèi)稅作為一種新開稅種，是原來(lái)稅務(wù)財(cái)會(huì)核算中所沒(méi)有的。適應(yīng)稅制改革，尤其是流轉(zhuǎn)稅制改革后企業(yè)稅收財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)方法的變化，財(cái)政部門先后制訂了《關(guān)于消費(fèi)稅會(huì)計(jì)處理的規(guī)定》、《關(guān)于營(yíng)業(yè)稅會(huì)計(jì)處理的規(guī)定》、《關(guān)于增值稅會(huì)計(jì)處理的規(guī)定》。這就要求，企業(yè)要適應(yīng)流轉(zhuǎn)稅制改革后財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)處理方法的變化，學(xué)習(xí)、掌握新的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)處理方法。

(二)健全完善使用增值稅專用發(fā)票的基礎(chǔ)性規(guī)章制度實(shí)行根據(jù)發(fā)貨票注明稅金進(jìn)行稅款扣抵制度是這次增值稅改革的一項(xiàng)重要內(nèi)容。為了加強(qiáng)對(duì)增值稅專用發(fā)票的使用管理，確保增值稅憑發(fā)票注明稅款抵扣制度的順利實(shí)施，國(guó)家稅務(wù)總局制定了《增值稅專用發(fā)票使用規(guī)定》。對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō)，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行這一規(guī)定，做好增值稅專用發(fā)票的基礎(chǔ)性工作。這方面的工作內(nèi)容主要包括：

1．建立專用發(fā)票的領(lǐng)、用、管、存制度；

2．建立以專用發(fā)票為基礎(chǔ)的增值稅各明細(xì)帳戶的登記制度和報(bào)表編報(bào)制度；

3．健全與增值稅專用發(fā)票相關(guān)業(yè)務(wù)有關(guān)的管理制度；

4．建立健全增值稅專用發(fā)票的檢查監(jiān)督制度。

(三)設(shè)置各種明細(xì)帳戶，做好各期納稅申報(bào)的填制、審核工作

1．依照新稅法的規(guī)定，再設(shè)置一些原來(lái)財(cái)會(huì)制度中來(lái)規(guī)定的各種明細(xì)帳。這主要是：

(1)增值稅的多欄式明細(xì)帳及各專欄項(xiàng)目；

(2)容易出差異的成本費(fèi)用、營(yíng)業(yè)外支出的各種明細(xì)帳戶；

(3)各種稅基的相關(guān)帳戶和與此相關(guān)的各種欄目。

2．做好納稅申報(bào)的審核工作。納稅申報(bào)應(yīng)該是稅務(wù)人員的業(yè)務(wù)，但財(cái)會(huì)人員應(yīng)對(duì)納稅申報(bào)進(jìn)行審核。這也是一項(xiàng)基礎(chǔ)性的工作，應(yīng)盡可能地做好，必須順利完成與納稅有關(guān)的各項(xiàng)業(yè)務(wù)工作。

二、適應(yīng)企業(yè)所得稅制度改革的需要，建立和完善我國(guó)的所得稅會(huì)計(jì)制度

長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)沒(méi)有建立健全稅務(wù)會(huì)計(jì)制度，更沒(méi)有完善的所得稅會(huì)計(jì)制度，企業(yè)的應(yīng)稅所得的確定完全依賴企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度。這次企業(yè)所得稅制度的改革，采取了計(jì)稅所得額(應(yīng)稅所得)的確定和企業(yè)財(cái)會(huì)制度相分離來(lái)制定計(jì)稅標(biāo)準(zhǔn)的方法，用稅法規(guī)定了扣除項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，并規(guī)定納稅人在計(jì)算應(yīng)稅所得時(shí)，其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)處理辦法同稅法規(guī)定不一致的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)整。這就從根本上改變了長(zhǎng)期以來(lái)我國(guó)企業(yè)所得稅的確定完全從屬于企業(yè)財(cái)會(huì)制度的狀況。企業(yè)所得稅制度的這一重大改革，不僅有利于保護(hù)稅基，維護(hù)國(guó)家的財(cái)政利益，而且有利于進(jìn)一步規(guī)范企業(yè)的財(cái)務(wù)利潤(rùn)核算，公平稅負(fù)，使之與國(guó)際慣例接軌。這迫切要求企業(yè)適應(yīng)所得稅制度改革的需要，建立和完善我國(guó)的所得稅會(huì)計(jì)制度，做好稅務(wù)會(huì)計(jì)工作。

建立和完善我國(guó)的所得稅會(huì)計(jì)制度，是一項(xiàng)十分復(fù)雜的系統(tǒng)的工程，有許多工作要做。這里僅對(duì)所得稅會(huì)計(jì)方面的基本理論和實(shí)際工作作一點(diǎn)初步的探索。

(一)所得稅會(huì)計(jì)的基本概念及主要內(nèi)容

1．稅務(wù)會(huì)計(jì)的基本概念

稅務(wù)會(huì)計(jì)，是以所適用的稅收法規(guī)為依據(jù)，運(yùn)用會(huì)計(jì)的專門方法，處理納稅人(企事業(yè)單位)的納稅事務(wù)，以至參與企業(yè)的投資決策，從而達(dá)到稅負(fù)合理和保證財(cái)政收入的目的。它是會(huì)計(jì)的一個(gè)重要組成部分，是在財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)方式下進(jìn)行工作的。一般來(lái)說(shuō)，稅務(wù)會(huì)計(jì)與財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)是既有聯(lián)系又有區(qū)別的。在實(shí)際工作中，會(huì)計(jì)帳冊(cè)的設(shè)置，會(huì)計(jì)報(bào)表的報(bào)送等都可以結(jié)合進(jìn)行，以免進(jìn)行不必要的重復(fù)勞動(dòng)。在我國(guó)的稅制改革以前，稅務(wù)會(huì)計(jì)與財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)是合二為一的。因此，稅務(wù)會(huì)計(jì)與財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)是互相聯(lián)系的。但財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)是根據(jù)公認(rèn)的會(huì)計(jì)原則或會(huì)計(jì)制度進(jìn)行記帳、計(jì)算、結(jié)帳，目的在于反映企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)成果。稅務(wù)會(huì)計(jì)是以稅法為依據(jù)進(jìn)行帳務(wù)處理的，當(dāng)然應(yīng)該遵守一般的會(huì)計(jì)原則和會(huì)計(jì)制度，但稅務(wù)會(huì)計(jì)的目的在于貫徹落實(shí)國(guó)家的稅收政策，在財(cái)務(wù)政策與稅務(wù)政策不一致時(shí)，必須按稅務(wù)政策執(zhí)行。這是稅務(wù)會(huì)計(jì)相對(duì)獨(dú)立于財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)之外的重要表現(xiàn)之一。在稅制改革以后，新稅法與新的企業(yè)財(cái)務(wù)制度之間有一些規(guī)定是不完全一致的，在實(shí)際工作中應(yīng)特別注意調(diào)整。

2．所得稅會(huì)計(jì)的基本概念

所得稅會(huì)計(jì)是稅務(wù)會(huì)計(jì)的一項(xiàng)重要內(nèi)容，在一定意義說(shuō)，稅務(wù)會(huì)計(jì)就是指所得稅會(huì)計(jì)。它的較為完整的定義是：所得稅會(huì)計(jì)是全，面收集、記載企業(yè)各類所得的會(huì)計(jì)信息，經(jīng)過(guò)加工整理、分析核算確定應(yīng)納所得稅額，定期編制和提供所得稅報(bào)表，全面履行繳納所得稅義務(wù)工作的專門會(huì)計(jì)。

《國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則12——所得稅會(huì)計(jì)》對(duì)所得稅會(huì)計(jì)中的一些基本概念進(jìn)行較為詳細(xì)的說(shuō)明。這些基本概念主要是：

(1)會(huì)計(jì)收益，又稱會(huì)計(jì)所得，是指一個(gè)時(shí)期內(nèi)，在減除有關(guān)所得稅支出或加上有關(guān)所得稅減免之前，收益表上所報(bào)告的包括，非常項(xiàng)目的總收益或總虧損。

(2)納稅所得，指按稅務(wù)當(dāng)局制定的稅法規(guī)定所計(jì)算確定的收益額(或虧損額)，是確定應(yīng)付(應(yīng)退)稅款準(zhǔn)備的根據(jù)。

(3)應(yīng)付稅款準(zhǔn)備，是指根據(jù)本期納稅所得確定的當(dāng)前應(yīng)付的稅款金額，是根據(jù)稅務(wù)當(dāng)局制訂的有關(guān)確定納稅所得的法規(guī)計(jì)算的。在許多情況下，這些稅收法規(guī)與據(jù)以確定會(huì)計(jì)收益的會(huì)計(jì)政策是不相同的。這種差別的影響在于應(yīng)付稅款準(zhǔn)備和財(cái)務(wù)報(bào)表上報(bào)告的會(huì)計(jì)收益之間的關(guān)系，不能表現(xiàn)稅率的現(xiàn)行水平。

(4)時(shí)間性差異。這是指一個(gè)時(shí)期的應(yīng)稅所得與會(huì)計(jì)所得之間的差異，這種差異，發(fā)生于某一時(shí)期，但在以后一期或若干期內(nèi)轉(zhuǎn)回。

形成時(shí)間性差異的原因，是因稅法規(guī)定的確認(rèn)收入與費(fèi)用的期間與企業(yè)在計(jì)算會(huì)計(jì)所得時(shí)確定收入與費(fèi)用的期間不同，這種不同可分為四種類型：

A、某些收入包括在應(yīng)稅所得中的期間早于其包括在會(huì)計(jì)所得中的期間。

B、某些費(fèi)用包括在應(yīng)稅中的期間早于其包括在會(huì)計(jì)所得中的期間。

c、某些收入包括在會(huì)計(jì)所得中的期間早于其包括在其應(yīng)稅所得中的期間。

D、某些費(fèi)用包括在會(huì)計(jì)所得中的期間早于其包括在應(yīng)稅所得的期間。

(5)永久性差異。這是指一個(gè)時(shí)期的應(yīng)稅所得與會(huì)計(jì)所得之間的差異，這種差異在本期發(fā)生，并不在以后各期轉(zhuǎn)回。

形成永久性差異的原因，是因?yàn)槎惙ㄒ?guī)定的收入和費(fèi)用的范圍與企業(yè)按公認(rèn)會(huì)計(jì)原則確定的收入和費(fèi)用的范圍不一致，一些項(xiàng)目在計(jì)算應(yīng)稅所得時(shí)不允許包括在內(nèi)，而在計(jì)算會(huì)計(jì)所得時(shí)允許包括在內(nèi)，或者相反。

3.所得稅會(huì)計(jì)的基本內(nèi)容

根據(jù)新的所得稅法的規(guī)定，我國(guó)企業(yè)所得稅會(huì)計(jì)的主要內(nèi)容是：

(1)會(huì)計(jì)期間。即就是納稅年度，自公歷一月一日起至十二月三十一日為止。納稅人在一個(gè)納稅年度的中間開業(yè)，或者由于合并、關(guān)閉等原因，使該納稅年度的實(shí)際經(jīng)營(yíng)期不足十二個(gè)月的,應(yīng)當(dāng)以其實(shí)際經(jīng)營(yíng)期為一個(gè)納稅年度。企業(yè)清算時(shí)，應(yīng)當(dāng)以清算期間為一個(gè)納稅年度。這同財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的期間是一致的。

(2)遞延所得稅項(xiàng)目。按新所得稅的規(guī)定，納稅人在年終匯算清繳時(shí)，調(diào)增的所得稅稅額，應(yīng)作為遞延所得稅，在下一年度繳納；納稅人在年終匯算清繳時(shí)，多預(yù)繳的所得稅稅額，應(yīng)做為預(yù)付所得稅，在下一年度抵扣。

(3)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)收入的確認(rèn)。按新的企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定，納稅人應(yīng)納所得額的計(jì)算以權(quán)責(zé)發(fā)生制為原則。具體如何確定經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的收入在后面的企業(yè)所得稅一章中詳細(xì)講解。

(4)會(huì)計(jì)方法的選擇和變更。新的企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度規(guī)定，企業(yè)會(huì)計(jì)處理方法的選擇應(yīng)該前后期一致，不得隨意變更。為此，納稅人進(jìn)行與納稅活動(dòng)相關(guān)的會(huì)計(jì)處理時(shí)，應(yīng)遵循一慣性原則，會(huì)計(jì)方法的變更不得漏計(jì)或重復(fù)計(jì)算任何影響應(yīng)納稅所得額的項(xiàng)目。

(5)貨幣計(jì)量和外幣折算。納稅人繳納的稅款，應(yīng)以人民幣為計(jì)算單位。納稅人取得的收入為非貨幣資產(chǎn)或者權(quán)益時(shí)，其收入額應(yīng)當(dāng)參照當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算或估定。若納稅人的所得為外國(guó)貨幣，納稅人在計(jì)算應(yīng)繳納稅額時(shí)，應(yīng)按照國(guó)家外匯管理局公布的當(dāng)日外匯牌價(jià)折合為人民幣計(jì)算繳納。

(二)所得稅會(huì)計(jì)的處理方法

按國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定，所得稅的會(huì)計(jì)處理方法有：應(yīng)付稅款和納稅影響的會(huì)計(jì)方法。

1．應(yīng)付稅款法。這是以根據(jù)當(dāng)期應(yīng)稅所得確定的當(dāng)期應(yīng)付稅亭款金額作為當(dāng)期的稅款支出。在應(yīng)付稅款法下，時(shí)間性差額的范圍《和可能的納稅影響可用附注的方法在財(cái)務(wù)報(bào)表上說(shuō)明，它不符合權(quán)責(zé)發(fā)生制和配比原則。

2．納稅影響的會(huì)計(jì)方法。這是根據(jù)當(dāng)期會(huì)計(jì)所得計(jì)算確定當(dāng)期的稅款支出，隨同有關(guān)的收入和支出計(jì)入同一期內(nèi)。時(shí)間性差額造成的納稅影響列在損益表中的稅款費(fèi)用內(nèi)，而在資產(chǎn)負(fù)債表中則列在遞延稅款余額里。納稅影響的會(huì)計(jì)方法把所得稅視為企業(yè)在獲得收益時(shí)發(fā)生的一種支出，符合權(quán)責(zé)發(fā)生制和配比原則的要求。很多國(guó)家在所得稅的會(huì)計(jì)中采用納稅影響的會(huì)計(jì)方法。納稅影響的會(huì)計(jì)方法在使用中分為遞延法和債務(wù)法。

(1)遞延法。這是指將本期的時(shí)間性差異的納稅影響遞延和分配給以后時(shí)期，并在以后時(shí)期內(nèi)轉(zhuǎn)銷這些時(shí)間性差額。由于資產(chǎn)負(fù)債表上遞延稅款余額，并不代表收款的權(quán)利或付款的義務(wù)，所以他們并不需要調(diào)整以反映稅率的變更或新稅的征收。在采用遞延法時(shí),一個(gè)時(shí)期的稅款費(fèi)用包括：應(yīng)付稅款準(zhǔn)備、遞延至以后各時(shí)期或自以前時(shí)期遞延轉(zhuǎn)來(lái)的時(shí)間性差異的納稅影響。發(fā)生在本期的時(shí)間性差額的納稅影響，用現(xiàn)行稅率計(jì)算，前期發(fā)生而在本期轉(zhuǎn)回的個(gè)別的時(shí)間性差異的納稅影響一般用當(dāng)初的原有稅率計(jì)算。

(2)債務(wù)法。這是指將本期時(shí)間性差異的預(yù)計(jì)納稅影響在報(bào)告中或者作為將來(lái)應(yīng)付稅款的債務(wù)，或者作為代表預(yù)付未來(lái)稅款的資產(chǎn)，遞延稅款余額要按照稅率的變動(dòng)或按新征稅款加以調(diào)整，也可以按預(yù)計(jì)的今后稅率的變更而進(jìn)行調(diào)整。在采用債務(wù)法時(shí)，一個(gè)時(shí)期的稅款費(fèi)用包括：應(yīng)付稅款準(zhǔn)備；按照本期發(fā)生或轉(zhuǎn)回的時(shí)間性差額預(yù)計(jì)應(yīng)付的或預(yù)付的稅款金額；為了反映稅率變更或課征新稅的需要，對(duì)資產(chǎn)負(fù)債表中遞延稅款余額進(jìn)行的調(diào)整數(shù)。

在采用債務(wù)法時(shí)，本期發(fā)生或轉(zhuǎn)銷的時(shí)間性差額的納稅影響，以及遞延稅款余額的調(diào)整數(shù)，均應(yīng)用現(xiàn)代稅率計(jì)算確定。但如發(fā)生其他情況，采用另一種稅率更為適當(dāng)時(shí)，例如，業(yè)已宣告今后各年適用稅率有了變更時(shí)，則為例外。

(三)發(fā)生納稅虧損時(shí)減免稅的會(huì)計(jì)處理

企業(yè)發(fā)生納稅虧損，可按照稅法的規(guī)定獲得減免，或結(jié)轉(zhuǎn)前期，從規(guī)定的過(guò)去期內(nèi)已交的稅款中辦理退稅，或結(jié)轉(zhuǎn)后期，從規(guī)定的未來(lái)期內(nèi)應(yīng)付的稅款中進(jìn)行減免。

納稅虧損若結(jié)轉(zhuǎn)前期而收回稅款，則所收回的稅款應(yīng)計(jì)入當(dāng)期凈收益。

納稅虧損若結(jié)轉(zhuǎn)后期，可能發(fā)生的稅款一般不應(yīng)計(jì)入當(dāng)期凈收益。

遞延稅款余額中有一個(gè)貸方金額，則在稅法規(guī)定的期限內(nèi)將要轉(zhuǎn)回或現(xiàn)在可以轉(zhuǎn)回的時(shí)間差異，可抵銷納稅虧損，并按相應(yīng)的稅款減免列入本期凈收益。

若虧損期凈收益中沒(méi)有包括相應(yīng)的稅款減免，則應(yīng)在以后用納稅虧損與納稅所得相抵銷的辦法進(jìn)行稅款減免，并將其包括在實(shí)現(xiàn)期的凈收益中。

(四)資產(chǎn)重估產(chǎn)生的納稅影響及會(huì)計(jì)處理方法

資產(chǎn)重估影響了企業(yè)資產(chǎn)的計(jì)價(jià)，相應(yīng)引起會(huì)計(jì)所得的增加或減少，若這種調(diào)整為稅法所不允許，應(yīng)稅所得與會(huì)計(jì)所得之間就會(huì)出現(xiàn)一個(gè)差額，產(chǎn)生納稅影響。

資產(chǎn)重估產(chǎn)生納稅影響的會(huì)計(jì)處理方法有兩種：

1．確定與資產(chǎn)帳面價(jià)值增加有關(guān)的納稅影響，并將此金額從重估價(jià)帳戶轉(zhuǎn)入遞延稅款余額。

2．在會(huì)計(jì)報(bào)表上用注解說(shuō)明在重估價(jià)時(shí)與資產(chǎn)帳面增加有關(guān)的可能發(fā)生的納稅影響金額。

(五)所得稅的會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作

所得稅會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)涉及面廣，工作量大，其主要目的是適應(yīng)企業(yè)所得稅計(jì)稅改革的要求，正確計(jì)算應(yīng)稅所得和會(huì)計(jì)所得，并要及時(shí)調(diào)整會(huì)計(jì)所得與應(yīng)稅所得之間的差異。其主要工作：

1．收集、記載企業(yè)各類所得的會(huì)計(jì)信息

這項(xiàng)工作不僅涉及到資產(chǎn)、負(fù)債等計(jì)價(jià)的正確性，還涉及各項(xiàng)收計(jì)量、確認(rèn)的正確性及和相關(guān)成本費(fèi)用的配比。

(1)資產(chǎn)。資產(chǎn)是會(huì)計(jì)的一個(gè)最為基本的要素，其計(jì)價(jià)的正確性是正確計(jì)算成本費(fèi)用的前提條件，是正確反映企業(yè)各類所得的基礎(chǔ)。這里需要說(shuō)明的是稅制改革對(duì)資產(chǎn)方面的信息有較大的影響。表現(xiàn)為：

①應(yīng)收帳款的計(jì)價(jià)受到了增值稅的影響。這主要表現(xiàn)為一般納稅人對(duì)外銷售商品時(shí)，要將收取的價(jià)款分為產(chǎn)品銷售收入和銷項(xiàng)稅款所致。企業(yè)實(shí)際資產(chǎn)應(yīng)為產(chǎn)品銷售收入額減去銷項(xiàng)稅款。

②存貨的計(jì)價(jià)受到了進(jìn)項(xiàng)稅額的影響。對(duì)小規(guī)模納稅人來(lái)說(shuō)，因無(wú)計(jì)算進(jìn)項(xiàng)稅額的要求，可按稅制改革前的財(cái)務(wù)處理方法記帳。對(duì)一般納稅人來(lái)說(shuō)，可以以進(jìn)項(xiàng)稅額抵減銷項(xiàng)稅額，按二者的差額納稅，其采購(gòu)物資的進(jìn)價(jià)則要分為計(jì)入本期的采購(gòu)成本與不計(jì)入本期的采購(gòu)成本兩個(gè)不同部分的內(nèi)容。還有購(gòu)入不同物資、或同一物資但用途不同，要在其進(jìn)價(jià)上考慮進(jìn)項(xiàng)稅額的因素。

(2)負(fù)債。負(fù)債是會(huì)計(jì)的又一基本要素。負(fù)債計(jì)價(jià)核算的正確性對(duì)企業(yè)所得也有影響。稅制改革對(duì)負(fù)債有影響的是流動(dòng)負(fù)債的應(yīng)付帳項(xiàng)和待扣稅金。

①應(yīng)付款項(xiàng)的計(jì)價(jià)受到了銷項(xiàng)稅款的影響，其實(shí)質(zhì)與前面所講的存貨的計(jì)價(jià)一樣。

②待扣稅金在繳納增值稅的企業(yè)有了特殊意義。如果期末報(bào)表上的“待扣稅金”為藍(lán)字記錄，其應(yīng)為本期發(fā)生的出口退稅、進(jìn)項(xiàng)稅額轉(zhuǎn)出等的數(shù)額記錄或?yàn)樯形唇患{的增值稅；若報(bào)表上的“待扣稅金”為紅字記錄，則表明本期進(jìn)項(xiàng)稅額大于銷項(xiàng)稅額或多交了增值稅。

(3)收入。收入是所得稅會(huì)計(jì)需要反映和監(jiān)督的主要內(nèi)容。按所得稅法的規(guī)定，納稅人的收入主要包括生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)收入、財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入、利息收入、租賃收入等。要按照稅法的要求，確定其收入的實(shí)現(xiàn)。這里需要說(shuō)明的是我國(guó)稅制改革以前的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)收入包括了增值稅、營(yíng)業(yè)稅、產(chǎn)品稅等的內(nèi)容，而稅制改革以后銷售收入中不含有增值稅。

(4)成本費(fèi)用。成本費(fèi)用是計(jì)算企業(yè)應(yīng)稅所得的抵減項(xiàng)目，要注意有無(wú)少計(jì)或多計(jì)成本費(fèi)用的行為，要注意收入與費(fèi)用的配比。稅制改革以前，企業(yè)財(cái)務(wù)上核算成本費(fèi)用的規(guī)定與稅法的要求基本上是一致的。但稅制改革以后，兩者之間不完全一致，應(yīng)重點(diǎn)收集整理這方面的資料，為所得的計(jì)算提供準(zhǔn)確信息。

2.分析歸類會(huì)計(jì)信息，確定企業(yè)應(yīng)納稅所得額

這是做好所得稅會(huì)計(jì)的最為主要的內(nèi)容，是非常重要的，具體為：

(1)確定收入類項(xiàng)目中稅法與財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的差異，并計(jì)算出對(duì)利潤(rùn)總額的影響。

(2)確定支出類(成本費(fèi)用及營(yíng)業(yè)外支出)項(xiàng)目中稅法與財(cái)務(wù)一會(huì)計(jì)制度的差異，并計(jì)算出對(duì)利潤(rùn)總額的影響。

(3)確定出依據(jù)稅法規(guī)定的利潤(rùn)總額，即為應(yīng)納稅所得額。

3．要定期編制和提供所得稅報(bào)表

這是所得稅會(huì)計(jì)必須做的一項(xiàng)工作。與所得稅有關(guān)的報(bào)表除了財(cái)務(wù)制度要求編制損益表外，還要編制以稅法為依據(jù)，將利潤(rùn)總額調(diào)整為應(yīng)納稅所得額的明細(xì)資料表。

4．要按期全面履行繳納所得稅的義務(wù)

這主要包括記錄企業(yè)應(yīng)繳納的所得稅；考核企業(yè)是否及時(shí)、足額上繳了所得稅以及上級(jí)制定的上繳所得稅計(jì)劃的執(zhí)行情況。

5．要采取措施，促使企業(yè)所得稅會(huì)計(jì)工作的全面展開

要使所得稅會(huì)計(jì)工作落到實(shí)處，必須采取相應(yīng)措施。這些具體措施是：指定專職所得稅會(huì)計(jì)人員，使所得稅會(huì)計(jì)人員提高水平，制訂出各種規(guī)范化的調(diào)整企業(yè)所得稅的備種報(bào)表等。

總之，適應(yīng)企業(yè)所得稅制度的改革，建立完善我國(guó)的所得稅會(huì)計(jì)制度是當(dāng)務(wù)之急，需要我們積極探索適應(yīng)我國(guó)情況的所得稅會(huì)計(jì)制度。

三、適應(yīng)稅收征收管理制度改革的需要，樹立納稅申報(bào)意識(shí)，利用社會(huì)中介力量辦稅，提高稅務(wù)財(cái)會(huì)工作效率

這次稅制改革，為了保證稅收政策和稅收法規(guī)的貫徹實(shí)施，建立正常的稅收秩序，對(duì)我國(guó)的稅收征管制度進(jìn)行了改革，要求企業(yè)普遍建立納稅申報(bào)制度，積極推進(jìn)稅務(wù)制度，建立嚴(yán)格的稅務(wù)稽核制度，確立適應(yīng)發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)需要的稅收基本法規(guī)。適應(yīng)我國(guó)稅收征管制度改革的需要，今后的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作應(yīng)注意：

(一)樹立主動(dòng)納稅意識(shí)，自覺(jué)履行納稅義務(wù)

新稅制普遍建立了納稅申報(bào)制度，取消了過(guò)去稅收鑒定和專管員固定管戶的征管方式。實(shí)施納稅申報(bào)制度后，對(duì)按期不申報(bào)的納稅人，要進(jìn)行經(jīng)濟(jì)處罰。對(duì)不據(jù)實(shí)申報(bào)的，均視為偷稅行為，要依法嚴(yán)懲。這就要納稅人樹立主動(dòng)納稅意識(shí)，自覺(jué)履行納稅義務(wù)和行使權(quán)力。

納稅人在這方面要做的工作很多，概括起來(lái)包括自行納稅申報(bào)、計(jì)算和交納稅款、提供資料、接受檢查、申請(qǐng)復(fù)議等方面的內(nèi)容。就財(cái)會(huì)工作來(lái)說(shuō)，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

1.主動(dòng)提供納稅申報(bào)的資料，并審核納稅申報(bào)的內(nèi)容

按稅法的規(guī)定，納稅人辦理納稅申報(bào)時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)填寫納稅申報(bào)表，并根據(jù)不同情況相應(yīng)報(bào)送下列有關(guān)證件、資料；財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)報(bào)表及其說(shuō)明材料；與納稅有關(guān)的合同、協(xié)議書；外出經(jīng)營(yíng)活動(dòng)稅收管理證明等材料。在這些證件、材料中，最重要的就是財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)報(bào)表及說(shuō)明材料，而財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)報(bào)表及說(shuō)明材料只能由財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)人員提供。因此，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)人員應(yīng)主動(dòng)提供納稅申報(bào)材料，并與稅務(wù)工作人員一起審核納稅申報(bào)的內(nèi)容。

2．計(jì)算和交納稅款

計(jì)算和交納稅款是稅務(wù)工作的核心工作。而這項(xiàng)工作主要是靠財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)人員來(lái)完成的。新稅法規(guī)定的各稅種稅款計(jì)算的依據(jù)、稅率、方法不完全一致，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)人員在計(jì)算時(shí)應(yīng)注意各種稅法的規(guī)定，正確計(jì)算稅款，并按時(shí)交納。

3.提供資料，接受檢查

按照稅法的規(guī)定，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)納稅人的帳簿、記帳憑證。報(bào)表和有關(guān)資料進(jìn)行稅務(wù)檢查，對(duì)扣繳義務(wù)人代扣代繳、代收代繳稅款帳簿、記帳憑證和有關(guān)資料進(jìn)行稅務(wù)檢查。由此看來(lái)，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)方面的資料是稅務(wù)檢查的一項(xiàng)重要內(nèi)容。因此，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)人員應(yīng)主動(dòng)提供資料，接受稅務(wù)等機(jī)關(guān)的檢查。

(二)利用社會(huì)中介力量辦稅，提高稅收財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作效率，更好地履行納稅義務(wù)

建立和推行稅務(wù)制度，是這次稅制改革重大的突破性舉措。所謂稅務(wù)制度，是實(shí)行審計(jì)師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、稅務(wù)咨詢機(jī)構(gòu)等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)納稅人辦稅的一項(xiàng)制度。

這項(xiàng)制度是隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和多層次征稅制度的形成而逐步建立和發(fā)展起來(lái)的，是目前國(guó)外較普遍實(shí)行的社會(huì)化辦稅形式。在我國(guó)，適應(yīng)發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的需要，借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，大力推行稅務(wù)制度，不僅有利于強(qiáng)化稅收的征收管理，保障國(guó)家的財(cái)政收入，而且對(duì)于保障企業(yè)的合法權(quán)益制約和促進(jìn)企業(yè)正確履行納稅義務(wù)，具有十分重要的意義。

稅務(wù)制度的全面推行，要求納稅人要學(xué)會(huì)與稅務(wù)中介組織打交道，借助稅務(wù)咨詢機(jī)構(gòu)、稅務(wù)人等社會(huì)中介力量辦稅，以提高稅收財(cái)會(huì)工作的效率，更好地履行納稅義務(wù)。這項(xiàng)制度的推行需要做的工作很多，就財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的角度來(lái)說(shuō)，應(yīng)注意以下幾個(gè)方面：

1．明確委托辦理稅務(wù)財(cái)會(huì)業(yè)務(wù)的范圍

按照規(guī)定，委托稅務(wù)人辦理稅收財(cái)會(huì)業(yè)務(wù)的范圍：

(1)辦理稅務(wù)登記、變更稅務(wù)登記和注銷稅務(wù)登記。

(2)辦理發(fā)票準(zhǔn)購(gòu)手續(xù)，這主要進(jìn)行購(gòu)票申請(qǐng)，取得發(fā)票領(lǐng)購(gòu)簿，購(gòu)票，跨省區(qū)經(jīng)營(yíng)時(shí)向營(yíng)地稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納購(gòu)票保險(xiǎn)金及發(fā)票的按期銷毀等工作。

(3)辦理納稅申報(bào)或扣繳稅款的報(bào)告。

(4)申報(bào)減稅、免稅、退稅、補(bǔ)稅和延期納稅。

(5)制作各種涉稅文書。

(6)進(jìn)行納稅檢查。

(7)建帳建制，辦理帳務(wù)。

(8)進(jìn)行稅務(wù)咨詢、稅收業(yè)務(wù)培訓(xùn)、受聘稅務(wù)顧問(wèn)。

(9)申請(qǐng)稅務(wù)行政復(fù)議和進(jìn)行稅務(wù)行政訴訟。

(10)辦理經(jīng)國(guó)家稅務(wù)局批準(zhǔn)的其它業(yè)務(wù)。

2．配合社會(huì)中介力量辦稅，履行納稅義務(wù)，保護(hù)自身的權(quán)益

隨著我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，企業(yè)之間的競(jìng)爭(zhēng)必將加劇，而稅收直接關(guān)系到企業(yè)的切身利益，影響著企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)實(shí)力。由于稅務(wù)知識(shí)的專業(yè)化及其他原因，企業(yè)的財(cái)會(huì)人員不能完全及時(shí)、準(zhǔn)確地掌握稅務(wù)知識(shí)和有關(guān)法規(guī)，使企業(yè)在競(jìng)爭(zhēng)中處于不利的地位。為此，財(cái)會(huì)人員應(yīng)加強(qiáng)與社會(huì)中介力量的聯(lián)系，并配合他們辦理稅務(wù)業(yè)務(wù)，以保護(hù)自身的合法權(quán)益。

這里所說(shuō)的社會(huì)中介力量，是指可以從事稅收查帳業(yè)務(wù)稅收業(yè)務(wù)的審計(jì)師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、稅務(wù)機(jī)構(gòu)等。這些人員，一般都有廣博的稅務(wù)、財(cái)務(wù)方面的知識(shí)，又有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，能夠解決納稅人自身難以解決的問(wèn)題。