法律責(zé)任的規(guī)則原則精選(九篇)

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第1篇：法律責(zé)任的規(guī)則原則范文

關(guān)鍵詞：高校傷害事故 過錯責(zé)任 過錯推定

近年來，隨著高校辦學(xué)規(guī)模的不斷擴(kuò)大，高校學(xué)生傷害事故頻繁發(fā)生，同時其引發(fā)的各類后續(xù)責(zé)任歸責(zé)問題糾紛越來越多。對于高校學(xué)生傷害事故應(yīng)以何種歸責(zé)原則來判斷法律責(zé)任，從而切實維護(hù)高校和學(xué)生的合法權(quán)益，并在今后的工作中積極采取各類防范措施顯得尤為重要，同時也已成為一個具有重要意義的現(xiàn)實問題。我國《侵權(quán)責(zé)任法》于2010年7月1日起正式實施，但《侵權(quán)責(zé)任法》中主要是對于無民事行為能力和限制民事行為能力人的規(guī)定，未對高校中的完全民事行為能力人做具體規(guī)定。故筆者認(rèn)為研究高校學(xué)生傷害事故法律責(zé)任的歸責(zé)原則還應(yīng)以《民法通則》相關(guān)規(guī)定為主，借鑒《侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)內(nèi)容。學(xué)生傷害事故一般指學(xué)生在校期間因各種原因受到其他行為人對其財產(chǎn)和人身的侵害。在探討高校在學(xué)生傷害事故中的歸責(zé)原則首先應(yīng)明確的是高校與在校學(xué)生的法律關(guān)系。

應(yīng)該說高校與中小學(xué)的最大區(qū)別在于其在校生絕大多數(shù)根據(jù)法律規(guī)定都已為完全民事行為能力人。作為在校讀書期間“監(jiān)護(hù)人”的高校來說是應(yīng)該盡其一定的教育、管理和保護(hù)之義務(wù)，但是高校對在校學(xué)生的保護(hù)又不能像對中小學(xué)生一樣的逐一個體保護(hù)，只能通過制定相關(guān)規(guī)章制度，對學(xué)生加強(qiáng)教育和管理，督促其遵守學(xué)校的規(guī)章制度，從而對學(xué)生整體進(jìn)行保護(hù)，提供一個相對安全、穩(wěn)定和規(guī)范的校園環(huán)境。高校只要給學(xué)生提供一個安全、規(guī)范的學(xué)習(xí)、生活環(huán)境即可，這種安全針對的是大學(xué)生整體來說的，只要學(xué)生可以像普通人一樣避免傷害，那么這個環(huán)境就是安全、規(guī)范的，學(xué)校就沒有義務(wù)再去逐個排除每個學(xué)生是否有遭受個體傷害的可能。

一、高校學(xué)生傷害事故的歸責(zé)原則的確定

現(xiàn)代司法制度中侵權(quán)民事責(zé)任的三大歸責(zé)原則為過錯責(zé)任原則、無過錯責(zé)任原則和公平責(zé)任原則。其中過錯責(zé)任原則是現(xiàn)代侵權(quán)法的基本歸責(zé)原則，可分為一般過錯責(zé)任原則和過錯推定責(zé)任原則。筆者認(rèn)為如果在高校學(xué)生傷害事故中采取無過錯責(zé)任原則，對于高校來說是非?？量痰模覙O其不利于高校的發(fā)展，同時也有悖法律公平公正的精神，因而高校在學(xué)生傷害事故中應(yīng)主要通過過錯責(zé)任原則和過錯推定責(zé)任原則兩種歸責(zé)原則來判定自己所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

二、過錯責(zé)任原則與過錯推定原則的適用

（1）高校學(xué)生傷害事故是否是在高校負(fù)有管理職責(zé)時間內(nèi)發(fā)生的事故 轉(zhuǎn)貼于

學(xué)生在高校負(fù)有管理職責(zé)時間內(nèi)發(fā)生的人身損害則應(yīng)適用過錯推定責(zé)任原則，如學(xué)生在高校教育教學(xué)活動包括課堂教學(xué)、文體活動、社會實踐中發(fā)生的人身損害；而在高校負(fù)有管理職責(zé)時間之外發(fā)生的損害應(yīng)適用過錯責(zé)任原則，如學(xué)生返校、離校途中，自行外出、未經(jīng)請假擅自離校期間以及在節(jié)假日或假期等學(xué)校工作時間以外學(xué)生自行滯留學(xué)?；蜃孕械叫０l(fā)生的人身損害。在以上期間，受害學(xué)生應(yīng)證明高校自身有過錯以及其行為與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系，否則學(xué)校沒有過錯。如學(xué)生未經(jīng)請假擅自離校外出發(fā)生傷害事故，若高校有健全的相關(guān)請假制度并進(jìn)行了很好的執(zhí)行貫徹，高校一般來說是可以免責(zé)的，只負(fù)有及時采取有效措施進(jìn)行救治并協(xié)調(diào)解決事故的義務(wù)。再如學(xué)生晚間夜不歸寢并在校外發(fā)生傷害事故，若是高校有相關(guān)的規(guī)章制度要求學(xué)生晚間必須在校內(nèi)住宿并按時歸寢，但是在執(zhí)行中卻沒有很好的貫徹下去，那么學(xué)校按照過錯原則來說自身是存在一定過錯且其疏于管理的行為與損害結(jié)果之間存在一定的因果關(guān)系，這樣高校就可能會被認(rèn)定需要承擔(dān)一定的責(zé)任。

（2）高校學(xué)生傷害事故是否是在高校負(fù)有管理職責(zé)空間內(nèi)發(fā)生的事故

學(xué)生在高校負(fù)有管理職責(zé)的校園內(nèi)外和由學(xué)校提供并管理的場所和設(shè)施內(nèi)的活動中發(fā)生的人身損害應(yīng)適用過錯推定責(zé)任原則，如在教室、宿舍、操場、禮堂、運(yùn)動場、校內(nèi)食堂、浴池等學(xué)校負(fù)有管理職責(zé)的空間內(nèi)發(fā)生的學(xué)生人身損害；而在高校管理職責(zé)范圍之外發(fā)生的人身傷害應(yīng)適用過錯責(zé)任原則，如在高校不負(fù)有監(jiān)管職責(zé)的游戲、娛樂場所發(fā)生的學(xué)生人身損害等。

（3）高校學(xué)生傷害事故的加害人是否是由高校教職工人員造成的事故

學(xué)生發(fā)生傷害事故的加害人如果是高校的教職工人員基于其正常的職責(zé)和工作而造成的損害則應(yīng)適用過錯推定責(zé)任原則，而非高校教職工人員或高校教職工人員在其非職務(wù)之內(nèi)造成的傷害事故應(yīng)適用過錯責(zé)任原則，如學(xué)生與學(xué)生間，第三方與學(xué)生間打架斗毆等造成學(xué)生傷害，按照過錯責(zé)任原則，受害學(xué)生需要證明高校在該事件中存在過錯且其過錯行為與此次損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系才可認(rèn)定高校承擔(dān)責(zé)任，否則應(yīng)由加害人本人來承擔(dān)責(zé)任，雖然加害人也許同為高校的學(xué)生，但是畢竟其已為法律意義上的完全行為能力人，對待自己的行為應(yīng)該有很強(qiáng)的認(rèn)識能力，因此不應(yīng)由加害學(xué)生所在的高校再承擔(dān)責(zé)任。此外，如果因高校教師或者其他工作人員與職務(wù)無關(guān)的個人行為造成學(xué)生人身傷害的，應(yīng)由致害人依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。如學(xué)生為教師干私活過程中造成的傷害事故，應(yīng)根據(jù)侵權(quán)責(zé)任中的過錯責(zé)任原則，由教師或?qū)W生中的過錯方個人承擔(dān)，高校不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

綜上所述，高校在學(xué)生傷害事故中，高校只有在違反了其對整體學(xué)生的安全保障義務(wù)的情況下才承擔(dān)法律責(zé)任。在確定責(zé)任時以過錯責(zé)任為主，過錯推定為輔，同時必須貫徹公平原則，既要有效保護(hù)受害學(xué)生的利益，也不能忽視校方的利益，從而實現(xiàn)真正的社會正義。

參考文獻(xiàn)：

第2篇：法律責(zé)任的規(guī)則原則范文

關(guān)鍵詞：補(bǔ)償；賠償；經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任；懲罰

隨著社會經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，各種經(jīng)濟(jì)違法行為也在不斷擴(kuò)張，因此，應(yīng)該對經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任進(jìn)行進(jìn)一步的完善，經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任具有補(bǔ)償功能、懲戒功能以及督促功能，只有合理的監(jiān)督各種法律活動的合法性，才能對經(jīng)濟(jì)起到遏制的作用，并且對于類似的示例也能夠起到警示的作用，只有這樣，社會經(jīng)濟(jì)秩序才能夠維持正常，并且依據(jù)一定的規(guī)律進(jìn)行。

一、經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任社會分析

1、經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的補(bǔ)償功能

經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的補(bǔ)償功能指的是在設(shè)置這一機(jī)制之后可以實現(xiàn)社會對于預(yù)期未達(dá)到或者已經(jīng)達(dá)到的利益部分，完成該補(bǔ)償功能的主要形式有兩種，一種是直接補(bǔ)償?shù)男问?，另一種是間接補(bǔ)償?shù)男问?。簡單來講，經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任吸收了傳統(tǒng)民法權(quán)利恢復(fù)優(yōu)勢中“損害必定補(bǔ)救”的觀念，該補(bǔ)償?shù)膶嵸|(zhì)是以違反了經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)的經(jīng)濟(jì)主體的利益損失來彌補(bǔ)社會大眾的損失，并不是以懲罰經(jīng)濟(jì)主體的違法行為為主，這樣做能夠使社會群體大眾的利益有一定的保障。對于經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的補(bǔ)償?shù)囊?guī)則中所堅持的原則來講，由于它的補(bǔ)償特質(zhì)是司法領(lǐng)域法律的補(bǔ)償特質(zhì)，所以它的原則中，多元化與客觀化是基礎(chǔ)原則，使社會道義援助法律化強(qiáng)于司法責(zé)任補(bǔ)償化。

2、經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的懲戒功能

經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的懲戒功能與其補(bǔ)償功能相互補(bǔ)充，它汲取了傳統(tǒng)公法所彰顯的懲治犯罪違法行為，維護(hù)社會安定的優(yōu)勢，通過實施多罰制以及確立巨額賠償制度，對違反經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)的主體產(chǎn)生除以民事賠償為代價的責(zé)任以外，形成針對此類主體的公法制裁，在經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展的進(jìn)程中，明顯的強(qiáng)弱差別存在于干預(yù)主體和預(yù)主體之中，這導(dǎo)致了很多的經(jīng)濟(jì)違法現(xiàn)象的產(chǎn)生，同時還加強(qiáng)了經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任追究的難度系數(shù)。于是，以在必要限度范圍內(nèi)將經(jīng)濟(jì)違法行為陳本加大，這樣不僅能夠使社會上的弱勢群體所受到的損害被減小，同時又能夠在有效范圍內(nèi)減少甚至制止強(qiáng)勢干預(yù)主體發(fā)生違法的行為。

3、經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的督促功能

通常來說，經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的督促功能補(bǔ)充了經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的懲戒功能以及經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的補(bǔ)償功能的不足之處，雖然本文在前半部分已經(jīng)對經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的補(bǔ)償和懲罰功能作了闡述，但是仍然離不開監(jiān)督功能的輔助作用，具體來說，針對復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)事項的督促，利用現(xiàn)代社會中的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，能夠從根源上減少或者免去由于信息不對稱或者不及時造成的經(jīng)濟(jì)法律糾紛。

由于涉面的廣泛性和復(fù)雜性是具有社會性特質(zhì)的重大經(jīng)濟(jì)事項的根本特點(diǎn)，所以，只有合理的監(jiān)督各種法律活動的合法性，才能對經(jīng)濟(jì)起到遏制的作用，并且對于類似的示例也能夠起到警示的作用，只有這樣，社會經(jīng)濟(jì)秩序才能夠維持正常，并且依據(jù)一定的規(guī)律進(jìn)行。

二、完善經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的建議

1、完善經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的基本要素

完善經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的基本要素主要包含以下幾個方面：首先，具體的承受者為經(jīng)濟(jì)法律的責(zé)任主體，而隨著實際情況下經(jīng)濟(jì)關(guān)系同利益結(jié)構(gòu)之間不斷的發(fā)生調(diào)整，經(jīng)濟(jì)責(zé)任的主體的責(zé)任承擔(dān)發(fā)生了變化，團(tuán)體責(zé)任承擔(dān)正在逐漸代替?zhèn)€人責(zé)任承擔(dān)。同時，法人責(zé)任不但包括了對外的責(zé)任，還延伸至任何以法人名義從事經(jīng)濟(jì)活動的公司法定代表人及相關(guān)工作人員造成的責(zé)任。所以，經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任主體的轉(zhuǎn)移可以通過司法自治理念來構(gòu)建。由于經(jīng)濟(jì)法會考慮到公平對待強(qiáng)弱主體的問題，國家更愿意對受損的經(jīng)濟(jì)權(quán)利進(jìn)行保護(hù)，具體來講，就是通過對過錯原則中的反應(yīng)經(jīng)濟(jì)主體內(nèi)心真實的過錯概念的進(jìn)一步調(diào)整，從而加強(qiáng)對經(jīng)濟(jì)侵權(quán)人的賠償和對經(jīng)濟(jì)受害人的救濟(jì)。再次，對于經(jīng)濟(jì)主體的行為違法性來說，除了需要承擔(dān)一定的民事責(zé)任，該經(jīng)濟(jì)行為的違法性就是承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任以及更進(jìn)一步的責(zé)任。此外，對于給他人帶來利益損傷但并未違法的行為，仍然應(yīng)該做出經(jīng)濟(jì)上的賠償或者補(bǔ)償。最后，經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的構(gòu)成要件同樣指出損害結(jié)果是由損害事實引起的，但即使兩者之間不存在因果關(guān)系，相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任也會存在，由此，其需要同時具備行政法與民法所不能承載的責(zé)任認(rèn)定規(guī)則。

2、加強(qiáng)懲戒性賠償在經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任中的運(yùn)用

要想將經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的支撐得到進(jìn)一步的完善，可以通過增強(qiáng)經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的懲戒性賠償來實現(xiàn)，首先，可利用私權(quán)屬性彌補(bǔ)損失的經(jīng)濟(jì)責(zé)任補(bǔ)償，其次，要進(jìn)一步擴(kuò)大經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任中責(zé)任的懲戒性賠償范疇。最后，為了使民事賠償機(jī)制中的局限性得到客服或者避免，需要細(xì)化規(guī)定出經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任懲戒性賠償?shù)臄?shù)額。不僅應(yīng)該對消費(fèi)商品本身的價值加以考慮，同時還應(yīng)將消費(fèi)者在此商品上面花費(fèi)的其它成本考慮進(jìn)去。

3、將經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任多重機(jī)制間配合進(jìn)一步強(qiáng)化

由于社會性是經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的特性，所以應(yīng)該在綜合考慮了公法責(zé)任與司法責(zé)任之后再制定出責(zé)任的承擔(dān)與制裁形式。此外，經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的設(shè)置應(yīng)該制定出明確的規(guī)定，同時，應(yīng)密切整合經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任不同級之間的協(xié)調(diào)配合等相關(guān)制度。

結(jié)束語：

要想完善經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任，首先應(yīng)該對經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的基本要素進(jìn)行完善，并加強(qiáng)懲戒性賠償在經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任中的運(yùn)用，另外，還需要進(jìn)一步強(qiáng)化經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任多重機(jī)制間的配合。

參考文獻(xiàn)：

[1] 薛婷.經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任社會性研究[J].商，2015，（43）：224.

第3篇：法律責(zé)任的規(guī)則原則范文

    一、現(xiàn)行國家賠償歸責(zé)原則之反思

    我國現(xiàn)行國家賠償法中的歸責(zé)原則一般被確認(rèn)為違法責(zé)任原則,其依據(jù)是國家賠償法第 二條的規(guī)定:國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)的工作人員違法行使職權(quán)侵害公民、法人和其他組織 的合法利益造成損害的,受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利。然而,違法責(zé)任原則 通過十余年的司法實踐的運(yùn)作和檢驗,其設(shè)計上的缺陷已漸露倪端,在理論界和司法實 務(wù)界越來越多的觀點(diǎn)認(rèn)為,違法責(zé)任原則已不能適應(yīng)現(xiàn)實需要,其功能性缺陷主要表現(xiàn) 在以下幾個方面:

    (一)違法責(zé)任原則的片面性

    違法歸責(zé)原則不能科學(xué)地涵蓋我國國家賠償制度中存在的歸責(zé)原則,也不能準(zhǔn)確反映國 家賠償?shù)娜刻卣骱蛢?nèi)容。從各國國家賠償?shù)姆秶鷣砜?國家賠償可分為立法賠償、行 政賠償、司法賠償、軍事賠償?shù)鹊?不同的賠償種類有著不同的特征和內(nèi)涵。我國的國 家賠償制度只規(guī)范行政賠償和司法賠償,從國家賠償法本身來看,行政賠償基本體現(xiàn)了 違法責(zé)任原則,而司法賠償不僅包括刑事賠償,還包括非刑事司法賠償,其中刑事賠償 中的歸責(zé)原則與國家賠償法的違法責(zé)任原則存在一定的矛盾。違法責(zé)任原則強(qiáng)調(diào)的是國 家機(jī)關(guān)和工作人員的過錯,違法是賠償?shù)那疤?而在刑事賠償中,從國家賠償法第十五 條、第十六條規(guī)定的內(nèi)容來看,并未體現(xiàn)絕對的違法責(zé)任原則。國家賠償法第十五條第 三款“依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪,原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的”和第十六條第二款“審 判監(jiān)督程序再審改判無罪,原判罰金、沒收財產(chǎn)已經(jīng)執(zhí)行的”適用國家賠償,這兩種法 定情形只有在法院有罪判決被撤銷后,才發(fā)生賠償?shù)目赡?實際體現(xiàn)的是一種結(jié)果歸責(zé) 原則。這就是說,我國的立法原意對刑事賠償和行政賠償是有根本區(qū)別的,行政賠償歸 責(zé)原則強(qiáng)調(diào)違法責(zé)任原則,而刑事賠償并非完全的違法責(zé)任原則。

第4篇：法律責(zé)任的規(guī)則原則范文

關(guān)鍵詞：國家責(zé)任 國際法 國際法律責(zé)任

從廣義上講，“國家責(zé)任是指國家的國際不法行為或損害行為所應(yīng)承擔(dān)的國際法律責(zé)任?！睆莫M義上講，國家責(zé)任是國家的國際不法行為所引起的法律后果。王鐵崖先生在給國家責(zé)任下定義時指出，“這種不法行為在國際法上產(chǎn)生一定的后果”?！秺W本海國際法》（第九版）認(rèn)為：“不遵守一項國際義務(wù)即構(gòu)成國家的國際不法行為，引起該國的國際責(zé)任，由此對該國產(chǎn)生某些法律后果?！奔s翰·奧布賴恩指出：“國家責(zé)任的主題涉及國家可能被判定違背國際義務(wù)的情況和由此而可能產(chǎn)生的結(jié)果?！北疚膶膹V義角度來研究國際法上的國家責(zé)任問題，即研究國家的國際不法行為或損害行為所應(yīng)承擔(dān)的國際法律責(zé)任。

國際法上的國家責(zé)任主要有國際不法行為責(zé)任和國際損害行為責(zé)任兩種。國際不法行為責(zé)任是指一個國家違反自己承擔(dān)的國際義務(wù)，給其他國際法主體造成損害時所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。我們可以這樣理解國際不法行為：只要存在違背國際義務(wù)的作為或不作為，而且該作為或不作為依國際法可以歸因于國家，即構(gòu)成國際不法行為。構(gòu)成國際不法行為責(zé)任必須滿足以下幾個要件：①客觀要件—違反國際義務(wù)，具體表現(xiàn)為作為和不作為兩種形式。內(nèi)容包括違反一般性的國際法原則、國際規(guī)則和國際條約規(guī)定的義務(wù)。此外，一個重要的問題就是如果一國的行為依據(jù)國內(nèi)法是合法行為，但是根據(jù)國際法的規(guī)定此行為不合法，此時應(yīng)如何認(rèn)定這一行為?多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，根據(jù)國際法的效力優(yōu)先于國內(nèi)法的效力這一基本原則，應(yīng)判定此行為屬于違反國際義務(wù)的行為。國際不法行為按照嚴(yán)重程度的不同，可以分為一般的國際不法行為和犯罪行為。②主觀要件—國際不法行為可歸因于國家，即一國受到的損害是由別國的不法行為直接造成的。國際法委員會的草案使用“歸因于”（attribution）一詞，將某一作為（actions）或不作為（omissions）與一國聯(lián)系起來。在國際實踐、國際仲裁或司法判例中，也使用過“歸咎于”（imputation）一詞。但是，“歸因于”一詞顯得更為客觀，如果使用“歸咎于”一詞，人們可能會產(chǎn)生一種感覺，認(rèn)為行為同某國的聯(lián)系是虛構(gòu)的，或認(rèn)為該行為“實際上”應(yīng)歸于另一國。

歸因于國家的行為可以分為作為或不作為。國家的國際不當(dāng)行為可以包括一項或多項作為或不作為或兩者兼而有之。根據(jù)不作為援引一國國際責(zé)任的情況并不少見。例如在科孚海峽案中，國際法院認(rèn)為，阿爾巴尼亞知道或應(yīng)該已經(jīng)知道其領(lǐng)海中有水雷，卻沒有妥為公布這一可能危及領(lǐng)海航行的危險情況，因而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

國際損害行為責(zé)任是指國家由于從事國際法不加禁止的活動，造成他國損害所應(yīng)承擔(dān)的國際法律責(zé)任。其內(nèi)容包括：①國際損害行為通常是潛在的、特別危險的活動。②國際損害行為本身都是現(xiàn)行國際法不加禁止的行為，由國家或?qū)嶓w在其本國領(lǐng)土或控制范圍內(nèi)從事，但其危害具有跨國性。國際損害行為責(zé)任的歸責(zé)原則是無過錯責(zé)任原則，受害方無需舉證。但如果加害方能夠舉證證明受害方有過錯，則加害方可以減輕或免除責(zé)任。

國際損害行為責(zé)任可以分為以下三種：①國家專屬責(zé)任—由非政府團(tuán)體所引起的國家責(zé)任，完全由國家來承擔(dān)。如1972年的《空間問題造成損害的國際公約》，則是一項國際法依據(jù)。②雙重責(zé)任—國家與經(jīng)營者共同承擔(dān)損害賠償責(zé)任。如《維也納核損害雙重賠償責(zé)任公約》，則是一項國際法依據(jù)。③國家刑事責(zé)任—由于國家的不法行為而引起，屬于國際法上的犯罪行為。包括嚴(yán)重違反維護(hù)國際和平、安全的國際義務(wù)，如侵略；嚴(yán)重侵犯民族自決權(quán)，如奴役、種族滅絕、種族隔離；嚴(yán)重?fù)p害國際社會共同利益的行為，如大規(guī)模環(huán)境破壞。國家刑事責(zé)任的具體承擔(dān)者是刑事責(zé)任的主要負(fù)責(zé)人，主要有國家元首、行為的具體實施者。由國家來承擔(dān)刑罰往往只是名義上的，如國家犯戰(zhàn)爭罪、種族滅絕罪等。通常，國家承擔(dān)的都是賠償責(zé)任。

值得注意的是，國家責(zé)任在以下幾種情況下是可以免除的。根據(jù)《國家責(zé)任條文草案》的規(guī)定，受害者同意實施的行為，國家可以免除責(zé)任。但受害者的同意必須是合法的且不能違反國際法的基本原則；做出同意的主體需是合法、擁有獨(dú)立主權(quán)的政府，具體表現(xiàn)為國內(nèi)法上正式的權(quán)力機(jī)關(guān)；受害者必須是自愿做出同意的且沒有受到脅迫和欺詐。國家作為自衛(wèi)人給對方造成了損害也可以免除責(zé)任，要求自衛(wèi)行為必須是針對國際不法行為而實施的、是國際法所允許的，在程度上要做到適度和對稱。具體指受害方針對加害方所犯的國際不法行為，而不得不采取的某種不符合自己對他國愿意承擔(dān)的國際義務(wù)的對應(yīng)行為。由于不可抗力造成他國損害的，國家也可以免除責(zé)任。

轉(zhuǎn)貼于中國

中國國家承擔(dān)責(zé)任的具體方式有以下幾種：①限制國家主權(quán)，國家主權(quán)是指國家所享有的對內(nèi)最高統(tǒng)治權(quán)、對外獨(dú)立權(quán)以及反抗任何外來干涉和侵略的權(quán)利。國家主權(quán)的內(nèi)容包括政治主權(quán)、經(jīng)濟(jì)主權(quán)和司法主權(quán)三個方面。限制國家主權(quán)則是指在上述三個方面，對國家主權(quán)的行使控制在一定范圍內(nèi)。②中止不當(dāng)行為，這一責(zé)任的履行并不取決于整個行為是否完成，除非有關(guān)的國際權(quán)利或義務(wù)已經(jīng)被修改、終止或不法行為得到諒可，國家一旦實施了不法行為就有停止這一不法行為的義務(wù)，這是絕對的和無條件的。停止不法行為不影響被停止的行為已經(jīng)引起的責(zé)任，只是減輕了該行為的責(zé)任。③恢復(fù)原狀，是指實施國際不法行為的責(zé)任國有義務(wù)把被侵害的事物恢復(fù)到實施不法行為前所存在的狀況。受害國有權(quán)要求從事國際不法行為的責(zé)任國賠償造成的損失，恢復(fù)原狀。此方式要求必須在事實上可行，要基于公平原則，不應(yīng)當(dāng)損害賠償國的政治獨(dú)立及經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定。④賠償，常設(shè)國際法院通過霍茹夫工廠案提出一項國際法原則，即違反了承諾就要引起給予充分賠償?shù)牧x務(wù)。這里的充分是指將非法行為造成的一切后果消除掉。賠償數(shù)額的確定以國際法規(guī)則為基礎(chǔ)，不承認(rèn)國內(nèi)法規(guī)則的效力。國際法委員會認(rèn)為，對完全是由于非法行為直接造成的損害應(yīng)當(dāng)給予充分賠償。對于完全是由非法行為所造成的損害，盡管這些損害后果與該行為并沒有直接的聯(lián)系，但卻與其一系列相關(guān)聯(lián)的和具有因果關(guān)系的事件相連，也應(yīng)當(dāng)給予充分的賠償，還要考慮到受害人是否有過失行為。⑤道歉，作為一種國際實踐中普遍適用的法律責(zé)任形式，是指實施國際不法行為的責(zé)任國家向受害國為其行為表示歉意，給受害者以精神上的滿足的責(zé)任形式。這是精神損害的賠償方式，理論上適用于一切損害行為。如中美海南撞機(jī)事件，我國要求美國以公開方式道歉。

研究國際法上的國家責(zé)任，有助于我們更進(jìn)一步了解國家在國際法上的權(quán)利與義務(wù)。在經(jīng)濟(jì)全球化背景下，國家責(zé)任問題為我國的可持續(xù)發(fā)展提供了法律支撐。

參考文獻(xiàn)：中國

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第5篇：法律責(zé)任的規(guī)則原則范文

關(guān)鍵詞：驗資；驗資報告；法律責(zé)任

隨著震驚注冊師行業(yè)的原野、長城、海南新華三大訴訟案爆發(fā)后，又有越來越多的律師、法官、債權(quán)人不斷把注冊會計師推上被告席。驗資訴訟使注冊會計師的生存受到極大挑戰(zhàn)，面對來勢洶涌的驗資訴訟浪潮，不少大中型會計師事務(wù)所停辦驗資業(yè)務(wù)，甚至有人呼吁會計師事務(wù)所聯(lián)合起來抵制驗資業(yè)務(wù)。針對當(dāng)前注冊會計師行業(yè)法律負(fù)擔(dān)過重的情況，怎樣在強(qiáng)化注冊會計師民事責(zé)任的同時，維護(hù)注冊會計師的合法權(quán)益，已成為擺在我們面前的嚴(yán)峻課題。

本文擬通過剖析驗資訴訟，以引起對注冊會計師行業(yè)的了解，取得立法、執(zhí)法部門對注冊會計師行業(yè)的支持，并有效地保護(hù)會計師事務(wù)所和注冊會計師的合法權(quán)益。

一、關(guān)于驗資和驗資報告的相關(guān)

（一）出具驗資報告是注冊會計師的法定審計業(yè)務(wù)

驗資，即驗證資本，是指注冊會計師依法接受委托，對被審計單位的實收資本（股本）及其相關(guān)資產(chǎn)，負(fù)債的真實性、合法性進(jìn)行的審驗。驗資一般分為設(shè)立驗資和變更驗資兩種類型。注冊會計師應(yīng)當(dāng)在實施了必要的驗資程序，取得充分、適當(dāng)?shù)尿炠Y證據(jù)，分析、評價驗資結(jié)論后，形成驗資意見，出具驗資報告。驗資報告是注冊會計師驗資工作的最終產(chǎn)品，是具有法律效力的文件。驗證企業(yè)資本，出具驗資報告是注冊會計師的法定審計業(yè)務(wù)?！吨腥A人民共和國公司法》和有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，企業(yè)辦理設(shè)立登記或注冊資本變更登記，應(yīng)當(dāng)由驗資機(jī)構(gòu)出具驗資報告，證明其注冊資本已經(jīng)到位，企業(yè)有可以承擔(dān)民事責(zé)任的能力。

（二）社會公眾應(yīng)走出對驗資報告認(rèn)識上的誤區(qū)

注冊會計師制度在我國恢復(fù)與重建已有多年的，但時至今日仍有一些人對注冊會計師行業(yè)缺乏了解，對驗資報告的作用存在誤解。

首先，驗資報告是企業(yè)獲準(zhǔn)辦理工商登記的要件之一。驗資報告證明的是驗資當(dāng)日出資人的出資是否已經(jīng)實際投入，而不是對被驗資單位日后的償債能力和資信證明作出保證，也就是說，一份驗資報告起到的資信證明在公司創(chuàng)始時可能是恰當(dāng)?shù)?，有效的。但是，不能把驗資報告看作是企業(yè)今后生產(chǎn)經(jīng)營獲利的一種保證，也不是若干年后企業(yè)資信和償債能力的一種擔(dān)保。

其次，社會公眾對注冊會計師的驗資能力期望不切實際。社會期望注冊會計師做的與其所能做的存在差距。事實上，注冊會計師的工作受諸多因素的制約。如成本效益原則，抽樣風(fēng)險等，使驗資結(jié)果的真實性、可靠性受到不同程度的。特別是審計的假設(shè)前提是建立在沒有串通舞弊的基礎(chǔ)上的，一旦出現(xiàn)串通舞弊，則現(xiàn)代審計的很多與程序就會失靈。所以，任何審計也無法保證百分之百的重大錯誤都會被發(fā)現(xiàn)，最高明的注冊會計師也無法絕對排除審計風(fēng)險，而只能通過規(guī)范審計程序，運(yùn)用恰當(dāng)?shù)姆椒?，取得充分可靠的審計證據(jù)，審計經(jīng)驗，盡可能減少或降低審計風(fēng)險。因此，社會公眾應(yīng)當(dāng)走出認(rèn)識誤區(qū)，給注冊會計師一個客觀的評價。

二、注冊會計師行業(yè)屢遭驗資訴訟浪潮侵襲的原因

（一）法律責(zé)任界定不準(zhǔn)確

會計學(xué)界普遍認(rèn)為注冊會計師法律責(zé)任界定的依據(jù)應(yīng)當(dāng)是《注冊會計師獨(dú)立審計準(zhǔn)則》，而法律界和公眾等非專業(yè)人士認(rèn)為《中國注冊會計師獨(dú)立審計準(zhǔn)則》是一種行業(yè)規(guī)范，不能將其作為注冊會計師規(guī)避法律責(zé)任的依據(jù)。獨(dú)立審計準(zhǔn)則是為了規(guī)范注冊會計師的執(zhí)業(yè)行為，提高執(zhí)業(yè)質(zhì)量，維護(hù)公眾利益而制定的一套專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，具有相當(dāng)高的權(quán)威性和官方效力。如果說注冊會計師在執(zhí)業(yè)過程嚴(yán)格遵循了獨(dú)立審計準(zhǔn)則的要求，反之因?qū)徲嫿Y(jié)論與客觀實際不符，就被判為虛假、不真實，需要承擔(dān)法律責(zé)任的話，顯然有失合理，缺乏公正。因為現(xiàn)有的專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)只不過是在考慮成本效益的基礎(chǔ)上，提供一種較為、合理的程序，并非絕對保證。對于那些內(nèi)外勾結(jié)，精心偽造的舞弊，注冊會計師是無能為力的。例如，對于銀行出虛假驗資證明的虛假投資，注冊會計師就難以認(rèn)定。

但社會公眾和法律界等非專業(yè)人士很難理解注冊會計師執(zhí)業(yè)的特殊性，只要注冊會計師出具的驗資報告與實際不符就會被認(rèn)為不真實，具有虛假性。在司法實踐中也常以此來判斷注冊會計師的法律責(zé)任。根據(jù)最高人民法院的“法函[1996]56號復(fù)函”規(guī)定，注冊會計師出具的驗資報告無論有無特殊注明，只要對委托人、其他利害關(guān)系人造成損失的，就應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。在現(xiàn)有的許多判例中，在認(rèn)定是虛假驗資報告時，法院一般都是以實收資本是否實際到位為標(biāo)準(zhǔn)，而不管注冊會計師是否遵循了當(dāng)時的專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。如果遵循了專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)仍然存在被判定為違法的可能性，注冊會計師勢必會陷入有法律約束卻無法律保障的困境。

（二）責(zé)任與權(quán)利不對稱

由于會計師事務(wù)所具有相當(dāng)?shù)馁r償能力，當(dāng)其他部門對工作要求方面的法律約束處于空白，或者其廣度和力度不及注冊會計師行業(yè)時，往往出現(xiàn)對注冊會計師判罰過重的傾向。在有的案件中，注冊會計師作為連帶責(zé)任人成為第三、第四甚至第十七被告，而其判罰甚至比直接責(zé)任人還要重；還有，對于一些“皮包公司”的注冊追究責(zé)任時，除了為其驗資的注冊會計師以外，為其出具資金證明的銀行和辦理登記的工商部門應(yīng)不應(yīng)承擔(dān)必要的責(zé)任？一些公司的改制和并購是在有關(guān)部門的授意下進(jìn)行的，而會計師事務(wù)所的工作則成為簡單地履行手續(xù)，在追究報告失實責(zé)任時，誰又應(yīng)該負(fù)責(zé)呢？

總的來說，當(dāng)訴訟案件有共同過失責(zé)任時，由于法律的不對稱性和不均衡性，導(dǎo)致對其他過失人和責(zé)任人的判罰缺乏足夠的法律依據(jù)，司法部門只能采用“理性無限連帶責(zé)任”的判例原則，即誰有能力承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任誰就承擔(dān)責(zé)任，這就是所謂“深口袋原理”。這一的貫徹，表面上起到平衡社會機(jī)制的作用，但實際上，由于責(zé)任與權(quán)利不相匹配，注冊會計師經(jīng)常成為法律責(zé)任的主要承擔(dān)者。這也變向鼓勵了一些不承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任或承擔(dān)能力較差的部門和個人出具假報告、假證明，而把責(zé)任轉(zhuǎn)移給注冊會計師。因此，制定相關(guān)的法規(guī)，明確相關(guān)部門的法律責(zé)任，是我國今后法制建設(shè)的一個重要。

三、構(gòu)建獨(dú)立審計法律責(zé)任的合理框架

（一）明確利害關(guān)系人損失的最終承擔(dān)者

利害關(guān)系人，是指與企業(yè)存在利益牽制的單位和個人。企業(yè)一經(jīng)登記成立，往往會涉及到其他人的利益，比如企業(yè)的所有者、經(jīng)營者、債權(quán)人和社會公共利益的代表者（如稅務(wù)、工商、財政等），他們都是企業(yè)的利害關(guān)系人。

利害關(guān)系人與企業(yè)在進(jìn)行溝通過程中，將借助注冊會計師的工作。經(jīng)過溝通后，利害關(guān)系人將與企業(yè)進(jìn)行一系列的交易，比如提供貸款、提供勞務(wù)、賒銷商品等。在交易過后，利害關(guān)系人可能因此在經(jīng)濟(jì)上受損失。仔細(xì)不難發(fā)現(xiàn)，造成這一損失的主要責(zé)任不在交易本身，也不在于溝通過程中利用了注冊會計師的工作。而主要在于其他方面如：企業(yè)法人經(jīng)營失敗，它是利害關(guān)系人受到損失的直接原因；企業(yè)所有者虛假或抽逃出資，它將導(dǎo)致企業(yè)法人資金和最后補(bǔ)償不足兩個方面給利害關(guān)系人造成損失；企業(yè)經(jīng)營者貪污等方面。

企業(yè)法人、企業(yè)所有者和有貪污行為的經(jīng)營者在承擔(dān)了各自補(bǔ)償不足責(zé)任之后，對于其他利害關(guān)系人的請求補(bǔ)償責(zé)任就得依法免除。顧名思義，這個損失的承擔(dān)者就是利害關(guān)系人自身了。利害關(guān)系人在與企業(yè)進(jìn)行溝通過程中，應(yīng)當(dāng)從多個角度來獲取有關(guān)企業(yè)的相關(guān)信息，然后對企業(yè)法人的綜合實力獨(dú)立作出評價，最后決定是否與企業(yè)進(jìn)行交易。這是利害關(guān)系人的責(zé)任，也稱有效決策責(zé)任。利害關(guān)系人與企業(yè)進(jìn)行交易，目的在于獲取相關(guān)利益，而不在于尋求損失。為了獲取利益而受到損失，那么其損失的最終承擔(dān)者也就是其自身，沒有他人可以替代。

（二）獨(dú)立審計法律責(zé)任應(yīng)堅持過錯責(zé)任原則

審計界人士普遍認(rèn)為，注冊會計師嚴(yán)格遵循審計準(zhǔn)則與驗資規(guī)則出具的驗資報告為真實的驗資報告，即使其驗證的注冊資金額與實際不符亦不影響其驗資報告的真實性，依《注冊會計師法》第21條、42條，會計師事務(wù)所對之不承擔(dān)責(zé)任。注冊會計師沒有遵循或沒有嚴(yán)格遵循獨(dú)立審計準(zhǔn)則與驗資規(guī)則，未盡應(yīng)有職業(yè)謹(jǐn)慎與關(guān)注義務(wù)，主觀上故意或過失地出具了與實際不符的驗資報告，會計師事務(wù)所應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

因此，在處理注冊會計師法律責(zé)任時，應(yīng)堅持過錯責(zé)任。只要注冊會計師在執(zhí)業(yè)中恪守了獨(dú)立、客觀、公正的原則，按照注冊會計師執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則的要求出具了報告，即不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。這一點(diǎn)在實際工作中已得到浙江省司法權(quán)威部門的認(rèn)同。浙江省高級人民法院給浙江省財政廳、審計廳的“浙法經(jīng)字[1996]120號函”中指出“各級法院認(rèn)定驗資機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任，必須以驗資機(jī)構(gòu)確實存在過錯為前提”。可見，上述處理精神比較符合實際，有助于保護(hù)注冊會計師的合法權(quán)益。

（三）明確判斷執(zhí)業(yè)過程中有無過錯的標(biāo)準(zhǔn)

注冊師承擔(dān)責(zé)任的前提是執(zhí)業(yè)過程中存在過錯，包括故意和過失。那么判斷有無過錯的標(biāo)準(zhǔn)是什么呢？《注冊會計師法》第21條規(guī)定，注冊會計師執(zhí)行審計業(yè)務(wù)，必須照執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則、規(guī)則確定的工作程序出具報告。注冊會計師協(xié)會制定、財政部的《中國注冊會計師獨(dú)立審計準(zhǔn)則》既具有部門規(guī)章性質(zhì)，又是行業(yè)內(nèi)的權(quán)威標(biāo)準(zhǔn)，會計師事務(wù)所執(zhí)行審計業(yè)務(wù)，必須遵照執(zhí)行。如果注冊會計師執(zhí)行審計業(yè)務(wù)，不符合獨(dú)立審計準(zhǔn)則要求，應(yīng)認(rèn)定其具有過錯；反之，如果驗資機(jī)構(gòu)按照執(zhí)業(yè)規(guī)范要求實施了必要的審計程序，既不存在與客戶串通舞弊故意提供虛驗資報告的情況，又不存在疏忽大意或過于自信的過失，則認(rèn)定不存在過錯，不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。

應(yīng)該明確一點(diǎn)，審計并不是對100％的會計記錄做測試，也無法對公司未來的繁榮作出保證。注冊會計師即使嚴(yán)格按照執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則的要求出具報告，但還存在著不可避免的審計風(fēng)險，仍不能保證驗資報告的絕對正確。如在對被審驗單位的貨幣出資進(jìn)行驗證時，按驗資規(guī)則的要求，應(yīng)在被審驗單位開戶銀行出具的收款憑證及銀行對賬單的基礎(chǔ)上審驗，而實際上，被審驗單位有可能與銀行工作人員串通舞弊，提供虛假的收款憑證和對賬單，導(dǎo)致驗資報告失實。因此必須明確執(zhí)業(yè)過程中有無過錯的標(biāo)準(zhǔn)，才能在執(zhí)法中體現(xiàn)法律的公正與正義。

（四）因果關(guān)系是承擔(dān)獨(dú)立審計法律責(zé)任的必備條件

根據(jù)前述，利害關(guān)系人損失的原因有多種，同時也明確了利害關(guān)系人損失的最終承擔(dān)者。那么注冊會計師被卷入訴訟糾紛，是否有合理的解釋呢？即利害關(guān)系人的損失是否是注冊會計師出具的審計（驗資）報告與事實不符造成的。如果此種說法成立，那么任何經(jīng)營者因經(jīng)營不善導(dǎo)致?lián)p失，都可對事務(wù)所提起訴訟。因為如果事務(wù)所不出具驗資報告，那么也不會注冊成立；如果不出具審計報告，那么企業(yè)也不會繼續(xù)經(jīng)營，因而也談不上經(jīng)營損失。此種因果關(guān)系是完全不合理的。因此，執(zhí)法機(jī)構(gòu)在受理驗資訴訟時應(yīng)詳細(xì)利害關(guān)系人的損失是否與會計師事務(wù)所的驗資業(yè)務(wù)存在因果關(guān)系，才有利于公平執(zhí)法。

（五）明確獨(dú)立審計法律責(zé)任的時效

鑒于資本的流動性和市場固有的風(fēng)險性，經(jīng)注冊會計師驗資的企業(yè)在一定時期內(nèi)會發(fā)生資本的增減變動，這就使注冊會計師不得不對其出具驗資報告的法律責(zé)任的時效性提出質(zhì)疑。經(jīng)注冊會計師驗資的企業(yè)在經(jīng)營若干年后，出現(xiàn)經(jīng)營失敗，那么企業(yè)的“利害關(guān)系人”仍憑營業(yè)執(zhí)照上的注冊資本來確定客戶的資信情況，顯然是草率的。根據(jù)我國《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人年檢辦法》的規(guī)定，企業(yè)法人只有經(jīng)工商年檢合格，才被認(rèn)為保持了相當(dāng)于注冊資本的可承擔(dān)民事責(zé)任額。企業(yè)能持續(xù)經(jīng)營，說明年檢合格，注冊資本是經(jīng)重新確認(rèn)的，“利害關(guān)系人”憑注冊資本而與之發(fā)生業(yè)務(wù)往來，所依據(jù)的不再是企業(yè)設(shè)立之初的注冊資本，而是重新核準(zhǔn)后的注冊資本，與設(shè)立時驗資的事務(wù)所無關(guān)，更不應(yīng)追究它的法律責(zé)任。

（六）注冊會計師承擔(dān)的是補(bǔ)充責(zé)任，而非連帶責(zé)任

注冊會計師在執(zhí)業(yè)過程中違反執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則的要求，出具了虛假的或者有重大遺漏的審計、驗資報告，給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯程度承擔(dān)一定的法律責(zé)任。但是某些地院不顧案件的實際情況，判決會計師事務(wù)所承擔(dān)連帶責(zé)任，值得商榷。

以設(shè)立驗資為例，會計師事務(wù)所出具的驗資報告，是工商部門進(jìn)行企業(yè)登記時核準(zhǔn)注冊資本的重要依據(jù)，而不是企業(yè)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動時的資金擔(dān)保，驗資責(zé)任應(yīng)輕于保證責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的規(guī)定，保證方式分一般保證和連帶責(zé)任保證。一般保證的保證人在主要合同未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。據(jù)此，如果經(jīng)審理查明會計師事務(wù)所所需承擔(dān)民事責(zé)任，也應(yīng)在被審驗單位與利害關(guān)系人的經(jīng)濟(jì)糾紛已經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)之后。畢竟，被審驗單位是造成“其他利害關(guān)系人”經(jīng)濟(jì)損失的直接責(zé)任人，會計師事務(wù)所與其他利害關(guān)系人之間既不存在合同關(guān)系，又不存在與被審驗單位共同侵權(quán)的情況。驗資行為與“其他利害關(guān)系人”受損不存在直接的因果關(guān)系，它的責(zé)任是間接的、次要的。如果分清了被告之間的主次責(zé)任，那么既保護(hù)了債權(quán)人的合法權(quán)益，又使注冊會計師合理承擔(dān)法律責(zé)任。正如司法解釋[1998]13號指出“應(yīng)當(dāng)先由債務(wù)人負(fù)責(zé)清償，不足部分再由會計師事務(wù)所在其證明金額的范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任”。

此外，注冊會計師行業(yè)的可持續(xù)，還在于強(qiáng)化行業(yè)自律，而不在于追究本不應(yīng)有的賠償責(zé)任。過度的追究賠償責(zé)任，恰恰就削弱了行業(yè)自律的力度，忽視了行業(yè)自律的重要性。我們要強(qiáng)化行業(yè)自律，要讓每一位注冊會計師在行業(yè)自律下兢兢業(yè)業(yè)地和工作，使他們依法執(zhí)業(yè)，高質(zhì)量執(zhí)業(yè)。

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[1]張龍平。注冊會計師審計控制系統(tǒng)[M].大連：東北財經(jīng)大學(xué)出版社，1994.

[2]譚宏。注冊會計師法律責(zé)任六大誤區(qū)[J].湖北審計，2000，（2）。

第6篇：法律責(zé)任的規(guī)則原則范文

    第二，機(jī)構(gòu)不同。勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)的建立，三方原則是國際上普遍遵循的原則。勞動監(jiān)察的設(shè)立，主要強(qiáng)調(diào)行政性，它是國家機(jī)關(guān)依法行政的機(jī)構(gòu)。

    第三，適用法律規(guī)范不同。勞動法律規(guī)范按其規(guī)定事項不同，可劃分為關(guān)于勞動者實體權(quán)利義務(wù)的法律規(guī)范和關(guān)于勞動關(guān)系運(yùn)行規(guī)則的法律規(guī)范；按其法律約束力的不同，可劃分為強(qiáng)行性規(guī)范和任意性法律規(guī)范。勞動仲裁處理勞動爭議既適用強(qiáng)行性法律規(guī)范也適用任意性法律規(guī)范，勞動監(jiān)察處理只能適用強(qiáng)行性法律規(guī)范。

    第四，程序不同。勞動仲裁機(jī)構(gòu)依當(dāng)事人的請求而實施仲裁，即不訴不理，勞動監(jiān)察主體應(yīng)主動進(jìn)行監(jiān)察。勞動仲裁適用調(diào)解程序，勞動監(jiān)察不適用調(diào)解程序，勞動監(jiān)察體現(xiàn)的是強(qiáng)制原則，如果用人單位違法，不允許通過勞動者放棄權(quán)利，免于追究法律責(zé)任。

    第五，處理不同。勞動仲裁追究法律責(zé)任一般限于民事責(zé)任，勞動監(jiān)察除追究民事責(zé)任外，還可追究行政責(zé)任。

    第六，證據(jù)收集方式不同。仲裁除法定情形外不主動依職權(quán)收集證據(jù)，勞動監(jiān)察不僅要求當(dāng)事人舉證，而且可主動依職權(quán)收集證據(jù)。

第7篇：法律責(zé)任的規(guī)則原則范文

（云南省有色地質(zhì)局楚雄勘查院，云南 楚雄 675000）

摘 要：會計法律責(zé)任，指的就是會計法律關(guān)系中的主體在會計事務(wù)中由于違反了會計的相關(guān)法律法規(guī)，必須要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，接受法律的制裁。會計的法律責(zé)任，可以從兩方面進(jìn)行描述：從狹義上講，會計法律責(zé)任，具體指的就是《會計法》對于會計事務(wù)中所規(guī)定的法律責(zé)任；從廣義上來講，會計法律責(zé)任除了包括《會計法》中的規(guī)定，同時還包括了會計準(zhǔn)則和會計制度對于會計事務(wù)中的行為規(guī)范的要求，也包括了其他法律法規(guī)關(guān)于會計事務(wù)中的相關(guān)規(guī)定。本文主要從狹義上探析違法會計行為及其應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任問題。

關(guān)鍵詞 ：會計；違法行為；法律責(zé)任

中圖分類號：DF436 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1000-8772-（2015）05-0159-02

收稿日期：2015-02-07

作者簡介：周小燕（1968-），女，云南楚雄人，大學(xué)本科，中級會計師。研究方向：會計。

一、違法會計行為的認(rèn)定依據(jù)

《中華人民共和國會計法》（以下簡稱為《會計法》，均指現(xiàn)行的新《會計法》）是會計執(zhí)業(yè)的法律準(zhǔn)則，當(dāng)然也是違法會計行為認(rèn)定的法律依據(jù)。

會計錯誤行為，在客觀上會導(dǎo)致會計過程錯亂和會計結(jié)果錯誤，但只有那些性質(zhì)惡劣、后果嚴(yán)重、為《會計法》所明確禁止的會計錯誤行為，才屬于“違法會計行為”。所以概括地說：違法會計行為一定是會計錯誤行為或是會計舞弊行為，但會計錯誤行為、會計舞弊行為卻不一定就是違法會計行為；違法會計行為或者存在客觀過錯、或者存在主觀故意，但都必須為法律所明確禁止，具有明確無誤的“違法性”。

新修訂后的《會計法》在“第一章 總則”之“第五條”中對違法會計行為設(shè)置了總體法律預(yù)防：“任何單位或者個人不得以任何方式授意、指使、強(qiáng)令會計機(jī)構(gòu)、會計人員偽造、變造會計憑證、會計賬簿和其他會計資料，提供虛假財務(wù)會計報告?！比缓笤凇暗诹?法律責(zé)任”的“第四十二條至第四十六條”具體列出了必須要承擔(dān)法律責(zé)任的15種違法會計行為。所以《會計法》是違法會計行為認(rèn)定的最為重要的法律依據(jù)，它明確界定了違法會計行為認(rèn)定的三方面要件：違法主體、客觀過錯或者主觀故意、違法性。

根據(jù)《會計法》“第四十二條至第四十六條”規(guī)定，違法會計行為包括以下15種：

1.不依法設(shè)置會計賬簿的行為。是指依法應(yīng)當(dāng)設(shè)置會計賬簿的單位和個人，違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，不設(shè)置會計賬簿、設(shè)置虛假會計賬簿或者設(shè)置不符合規(guī)定的會計賬簿及設(shè)置多套會計賬簿的行為。

2.私設(shè)會計賬簿的行為。就是指依法應(yīng)當(dāng)建帳的單位和個人，違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在法定的會計賬簿之外私自設(shè)置會計賬簿的行為，這是對第一種違法行為的補(bǔ)充。俗稱“二本帳”“帳外帳”。

3.未按照規(guī)定填制、取得原始憑證或者填制、取得的原始憑證不符合規(guī)定的行為。

4.以未經(jīng)審核的會計憑證為依據(jù)登記會計賬簿或者登記會計賬簿不符合規(guī)定的行為。

5.隨意變更會計處理方法的行為。

6.向不同的會計資料使用者提供的財務(wù)會計報告編制依據(jù)不一致的行為。

7.未按照《會計法》規(guī)定使用會計記錄文字或者記帳本位幣的行為。

8.未按照《會計法》規(guī)定保管會計資料，致使會計資料毀損、滅失的行為。

9.未按照《會計法》規(guī)定建立并實施單位內(nèi)部會計監(jiān)督制度，或者拒絕依法實施的監(jiān)督，或者不如實提供有關(guān)會計資料及有關(guān)情況的行為。

10.任用會計人員不符合《會計法》規(guī)定的行為。

11. 偽造、變造會計憑證、會計賬簿、編制虛假財務(wù)報告。具體包含有①偽造會計憑證行為、②變造會計憑證行為、③偽造會計賬簿行為、④變造會計賬簿行為、⑤編制虛假財務(wù)報告五種表現(xiàn)。

12. 隱匿或故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務(wù)報告。

13. 授意、指使、強(qiáng)令他人偽造、變造或隱匿、銷毀會計資料。

14. 打擊報復(fù)會計人員。即對依法履行職責(zé)、抵制違反《會計法》規(guī)定行為的會計人員實行打擊報復(fù)。

15. 將檢舉人姓名和材料轉(zhuǎn)給被舉報單位和被舉報人。

二、違法會計行為的歸責(zé)原則及承擔(dān)法律責(zé)任的必要條件

從《會計法》 “第四十二條至第四十六條”規(guī)定的15違法會計行為可以看出：無論是具有客觀過錯的違法會計行為，還是具有主觀故意的違法會計行為，都具有違法性、危害性，必須承擔(dān)法律責(zé)任。那么違法會計行為的歸責(zé)原則是什么？違法會計行為承擔(dān)法律責(zé)任的必要條件又有哪些呢？

仔細(xì)分析《會計法》“第四十二條至第四十六條”規(guī)定的15違法會計行為的追責(zé)規(guī)定，個人認(rèn)為，違法會計行為的歸責(zé)原則主要有兩條：A.過錯責(zé)任原則:是指違法會計行為本身存在過錯，比如不依法設(shè)置會計賬簿的行為、隨意變更會計處理方法的行為，應(yīng)以過錯作為責(zé)任的要件和確定責(zé)任范圍的依據(jù)的責(zé)任。B.責(zé)任法定原則。其含義主要指:作為一種否定性法律后果，違法行為的法律責(zé)任由法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定；違法行為發(fā)生后應(yīng)當(dāng)按照法律事先規(guī)定的性質(zhì)、范圍、程度、期限、方式追究違法者的責(zé)任；排除無法律依據(jù)的責(zé)任，即責(zé)任擅斷和“非法責(zé)罰”。

在過錯責(zé)任原則與責(zé)任法定原則兩大原則共同規(guī)范下，違法會計行為承擔(dān)法律責(zé)任的必要條件就極其明了，那就是：違法會計行為要已然確實發(fā)生，會計行為對《會計法》的違犯成為事實，為停止并限期改正該違法會計行為，作為一種否定性法律后果，必須對該違法會計行為追究法律責(zé)任。

三、違法會計行為的法律責(zé)任

法律責(zé)任，是指違反法律規(guī)定的行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果，也就是對違法者的制裁。它是一種通過對違法行為進(jìn)行懲罰來實施法律規(guī)則的要求。一個法律制度，如果沒有可強(qiáng)制實施的懲罰手段，就難以實現(xiàn)其在社會中維持秩序與正義的基本職能。從這個意義上說，法律責(zé)任關(guān)系到法律的功效，是法律制度的一個必要組成部分。

為了保證《會計法》規(guī)范的有效實施，懲治會計違法行為，原《會計法》和新《會計法》均設(shè)專章對違法行為及違法責(zé)任作了規(guī)定，但新《會計法》增加了違法行為的種類，擴(kuò)大了承擔(dān)法律責(zé)任的主體范圍，具體規(guī)定了各種責(zé)任形式，并進(jìn)一步明確了執(zhí)法主體。修訂后的《會計法》，在法律責(zé)任的規(guī)定上主要具有以下特點(diǎn)：一是對各種違法行為作了明確具體的界定，便于在實際執(zhí)行時認(rèn)定違法行為，并對違法行為及時加以懲處。二是擴(kuò)大了懲治對象的范圍，主要是對一些新的規(guī)定增加了相應(yīng)的法律責(zé)任，使相關(guān)規(guī)定更加嚴(yán)密，更加完善。三是加重了所規(guī)定的各種違法行為的責(zé)任，特別是加大了對偽造、變造會計憑證、會計賬簿，編制虛假財務(wù)會計報告，以及隱匿、銷毀應(yīng)當(dāng)保存的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告及其他會計資料等行為的打擊力度，重點(diǎn)突出，有利于保證會計信息的真實、完整。四是加重了單位負(fù)責(zé)人的法律責(zé)任，他們不管是作為直接責(zé)任人員還是直接負(fù)責(zé)的主管人員，都需要受到相應(yīng)的制裁。

從《會計法》“第四十二條至第四十六條”規(guī)定的可以看出，根據(jù)執(zhí)法追責(zé)主體的不同，違法會計行為的法律責(zé)任可分為行政處罰責(zé)任、行政處分責(zé)任、刑事責(zé)任三種?，F(xiàn)分述如下：

《會計法》“第四十二條”規(guī)定的①不設(shè)賬或不按規(guī)定的種類、形式、要求設(shè)立賬簿、②私設(shè)賬簿（賬外賬）、③不按規(guī)定填取原始憑證或填取的憑證不合法、④會計憑證未審登賬或登賬不符合規(guī)定、⑤隨意變更會計處理方法、⑥不同會計資料使用者提供的會計編制依據(jù)不一、⑦未按規(guī)定使用會計記錄文字或記賬本位幣、⑧未按規(guī)定保管會計資料，導(dǎo)致資料毀損、滅失、⑨未按規(guī)定建立內(nèi)部監(jiān)督，或拒絕監(jiān)督或不提供會計資料、⑩任用會計人員不合法這10種違法會計行為，依據(jù)情節(jié)輕重，必須承擔(dān)的行政處罰責(zé)任是：責(zé)令限期改正違法會計行為，對單位處予3千～5萬罰款，對責(zé)任人處予2千～2萬罰款，吊銷負(fù)有責(zé)任的會計從業(yè)人員從業(yè)資格證，5年內(nèi)（含5年）不得參加重新取證考試，行政處罰的執(zhí)法主體“縣以上財政部門”；視違法情節(jié)輕重，同時可以并處的行政處分有警告、記過、記大過、降級、降職、撤職、留用察看和開除，其追責(zé)主體是所在單位或相關(guān)單位（可以是上級單位，也可以是行政監(jiān)察部門）；刑事責(zé)任未在法條中單列出來，但若上述違法會計行為存在偷稅逃稅騙稅、貪污、挪用公款等情形，情節(jié)嚴(yán)重，必須按相關(guān)規(guī)定定罪量刑，其執(zhí)法主體是司法機(jī)關(guān)。

《會計法》“第四十三條”“第四十四條”規(guī)定：偽造、變造會計憑證、會計賬簿，編制虛假財務(wù)會計報告，情節(jié)輕微尚不構(gòu)成犯罪的，隱匿或者故意銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告，情節(jié)輕微尚不構(gòu)成犯罪的違法會計行為，依據(jù)情節(jié)輕重，必須承擔(dān)的行政處罰責(zé)任是：通報批評，對單位處予5千~10萬的罰款，對直接負(fù)責(zé)主管的人員和其他直接責(zé)任人員處予3千~5萬的罰款，吊銷負(fù)有責(zé)任的會計從業(yè)人員從業(yè)資格證，5年內(nèi)（含5年）不得參加重新取證考試，行政處罰的執(zhí)法主體“縣以上財政部門”； 視違法情節(jié)輕重，可以同時并處的行政處分有撤職直至開除，其追責(zé)主體是所在單位或相關(guān)單位（可以是上級單位，也可以是行政監(jiān)察部門）；其刑事責(zé)任由司法機(jī)關(guān)依法追究。

《會計法》“第四十五條”規(guī)定：對授意、指使、強(qiáng)令會計機(jī)構(gòu)、會計人員及其他人員偽造、變造會計憑證、會計賬簿，編制虛假財務(wù)會計報告或者隱匿、故意銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告聲違法行為，情節(jié)輕微，尚不構(gòu)成犯罪的違法會計行為，依據(jù)情節(jié)輕重，必須承擔(dān)的行政處罰責(zé)任是：通報批評，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可以處5000元以上5萬元以下的罰款，吊銷負(fù)有責(zé)任的會計從業(yè)人員從業(yè)資格證，5年內(nèi)（含5年）不得參加重新取證考試，行政處罰的執(zhí)法主體“縣以上財政部門”； 視違法情節(jié)輕重，可以同時并處的行政處分有撤職直至開除，其追責(zé)主體是所在單位或相關(guān)單位（可以是上級單位，也可以是行政監(jiān)察部門）；其刑事責(zé)任由司法機(jī)關(guān)依法追究。

第8篇：法律責(zé)任的規(guī)則原則范文

（衡陽師范學(xué)院，湖南 衡陽 421002）

摘 要：行政濫用職權(quán)是當(dāng)前行政權(quán)力運(yùn)行過程中普遍存在的一種現(xiàn)象，在實踐中的表現(xiàn)形式多種多樣。正當(dāng)程序原則是行政行為正當(dāng)性之源，既能夠?qū)π姓E用職權(quán)起到事前或事中的監(jiān)督作用，又能夠規(guī)制行政權(quán)力的運(yùn)行。為使正當(dāng)程序原則能夠?qū)π姓E用職權(quán)發(fā)揮規(guī)制作用，必須將正當(dāng)程序作為基本法治原則加以確立并完善相應(yīng)的制度，同時應(yīng)對違反正當(dāng)程序原則的權(quán)力濫用行為進(jìn)行問責(zé)。

關(guān) 鍵 詞：正當(dāng)程序；行政濫用職權(quán)；行政行為；問責(zé)

中圖分類號：D922．112文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1007－8207（2015）05－0081－08

收稿日期：2014－12－02

作者簡介：胡峻（1969—），男，衡陽師范學(xué)院法律系教授，法學(xué)博士。

基金項目：本文系國家社會科學(xué)基金項目“不良行政行為的法律規(guī)制研究”的階段性成果，項目編號：14BFX032。

行政濫用職權(quán)行為是行政管理領(lǐng)域中普遍存在的一種現(xiàn)象，是相關(guān)行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)人員在法律規(guī)定范圍內(nèi)的一種不當(dāng)行使行政權(quán)力的行為。大部分學(xué)者認(rèn)為這是行政自由裁量權(quán)的濫用。如有學(xué)者認(rèn)為，濫用職權(quán)即濫用自由裁量權(quán)，是指行政主體及其工作人員在職務(wù)權(quán)限范圍內(nèi)違反合理性原則的自由裁量行為；［1］有學(xué)者認(rèn)為，行政濫用職權(quán)即濫用行政自由裁量權(quán)，是指行政主體在自由裁量權(quán)限范圍內(nèi)不正當(dāng)行使權(quán)力造成顯失公正的行政違法行為；［2］有學(xué)者認(rèn)為，行政濫用職權(quán)即濫用行政自由裁量權(quán)，系指行政主體在自由裁量權(quán)限范圍內(nèi)不正當(dāng)行使行政權(quán)力而達(dá)到一定程度的違法行為；［3］也有學(xué)者認(rèn)為，行政濫用職權(quán)是指行政主體在行使行政權(quán)力或履行行政管理職能的過程中對法律賦予的行政職權(quán)不規(guī)范或者超常規(guī)的使用。［4］行政濫用職權(quán)雖然是一個法律概念，如《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》等都明確規(guī)定了這一概念，但其在實踐中的表現(xiàn)是“豐富多彩”的，因為其包含的內(nèi)容非常廣泛，且在實踐中也是難以把握的。但將行政濫用職權(quán)等同于濫用自由裁量權(quán)，顯然縮小了濫用職權(quán)的范圍，是對濫用職權(quán)的一種狹義的理解。從廣義而言，濫用職權(quán)包括行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)人員在法定職權(quán)范圍內(nèi)的所有不適當(dāng)、不合理的行政行為。

雖然我國已在法律上明確規(guī)定了相對人可以通過行政復(fù)議或行政訴訟的方式尋求救濟(jì)和監(jiān)督，但行政濫用職權(quán)行為在行政管理實踐中仍隨處可見，特別是隨著黨的群眾路線教育實踐活動的開展，通過對黨風(fēng)、政風(fēng)的整改可以發(fā)現(xiàn)，大部分行政管理領(lǐng)域都不同程度地存在著行政濫用職權(quán)的現(xiàn)象，因此，采取切實可行的措施對行政濫用職權(quán)行為進(jìn)行規(guī)制已是當(dāng)務(wù)之急。在我國，行政復(fù)議或行政訴訟對行政濫用職權(quán)行為的管控是有限的，因為行政復(fù)議是一種事后的監(jiān)督，在實踐中往往受到許多客觀或主觀條件的限制，而我國的司法審查是一種有限的審查，因此，必須采取切實可行的措施加強(qiáng)對行政濫用職權(quán)的事前或事中的監(jiān)控。

一、當(dāng)前行政濫用職權(quán)的主要表現(xiàn)形式

要對行政濫用職權(quán)進(jìn)行有效規(guī)制，必須準(zhǔn)確把握行政濫用職權(quán)在實踐中的具體表現(xiàn)形式，但由于行政管理領(lǐng)域的涉及面較廣，因此其表現(xiàn)形式也是多種多樣的。各國關(guān)于行政職權(quán)濫用的規(guī)定也不同，如法國行政法把權(quán)力濫用歸結(jié)為三種現(xiàn)象：⑴行政主體行使權(quán)力的目的不是出于公共利益；⑵行政主體的行為雖然符合公共利益，但不符合法律授予這種權(quán)力的特別目的；⑶不按法律要求使用程序，如用司法程序代替行政程序。［5］日本行政法認(rèn)為裁量的濫用主要表現(xiàn)有三：⑴事實的誤認(rèn)；⑵目的的違反和動機(jī)不正；⑶違反比例原則和平等原則。［6］澳大利亞1977年《行政決定（司法審查）法》規(guī)定濫用職權(quán)的情形有：⑴行使權(quán)力時考慮不相關(guān)因素的；⑵行使權(quán)力時沒有考慮相關(guān)因素的；⑶行使權(quán)力不合法定目的的；⑷行使自由裁量權(quán)系基于不道德信念的；⑸行使自由裁量權(quán)受他人的指示或命令的；⑹行使自由裁量權(quán)雖符合法律或政策，但不考慮特定案件的是非曲直的；⑺行使權(quán)力明顯不合理，以致任何一個有理智的人都不會那樣行使權(quán)力；⑻行使權(quán)力時反復(fù)無常的；⑼以其他方式濫用職權(quán)的。［7］

國內(nèi)學(xué)者對行政濫用職權(quán)也提出了不同的觀點(diǎn)。如有學(xué)者認(rèn)為，行政濫用職權(quán)主要表現(xiàn)為：考慮不相關(guān)因素，不考慮相關(guān)因素，對彈性法律用語任意作擴(kuò)大或縮小的解釋，在法定范圍、幅度內(nèi)作顯失公正的選擇，反復(fù)無常，故意拖延。［8］有學(xué)者認(rèn)為行政濫用職權(quán)表現(xiàn)為：行政職權(quán)不能對應(yīng)承受主體的濫用狀態(tài)，行政職權(quán)不能對應(yīng)法律義務(wù)的濫用狀態(tài)，行政職權(quán)不能對應(yīng)法律權(quán)利的濫用狀態(tài)，行政職權(quán)不能對應(yīng)正當(dāng)程序的濫用狀態(tài)。［9］也有學(xué)者認(rèn)為行政濫用職權(quán)表現(xiàn)為：不適當(dāng)?shù)哪康?，不相關(guān)的考慮，違反比例原則，任意無常和不合理的遲延，結(jié)果顯失公正，不適當(dāng)?shù)某绦?。?0］

盡管國內(nèi)外學(xué)者對行政濫用職權(quán)的具體表現(xiàn)形式提出了許多不同的看法，但其基本的表現(xiàn)形式大體一致，只是在部分表現(xiàn)形式上存有歧義。其中最主要的是將行政濫用職權(quán)與違法行政及其他不合理行政混同。如部分學(xué)者將違反法定程序與目的的行為視為行政濫用職權(quán)。也有學(xué)者將行政處罰顯失公正、行政機(jī)關(guān)不履行或者拖延履行法定職責(zé)的行為也視為濫用職權(quán)等等。筆者認(rèn)為，認(rèn)定行政權(quán)力的運(yùn)行是否是濫用職權(quán)不能僅憑學(xué)者主觀上的判斷來認(rèn)定，而應(yīng)遵循基本的標(biāo)準(zhǔn)：行政濫用職權(quán)必須是行政機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)的行為；行政機(jī)關(guān)的行為明顯不當(dāng)；行政機(jī)關(guān)所實施的行為符合行政行為的構(gòu)成要件，但行政行為違背了行政權(quán)力運(yùn)行的目的等。只有確定了基本標(biāo)準(zhǔn)，才能結(jié)合實踐中的具體案件分析其表現(xiàn)形式，因此，筆者認(rèn)為，其具體表現(xiàn)應(yīng)為以下幾種情形：

⒈行政職權(quán)的行使不合理性。這是指行政行為雖然不違法，但明顯不符合理性，甚至一般人都能夠憑其直觀或感性認(rèn)知就可以判斷行政職權(quán)的行使不合理性。該行為往往是不符合事物的客觀規(guī)律、不符合正常人的理智判斷，對這種行為任何一個有正常理智的人都能夠?qū)ζ溥M(jìn)行評判。英國著名行政法學(xué)者指出：行政濫用職權(quán)是行政行為不合理達(dá)到“如此荒謬以致任何有一般理智的人都不能想象行政機(jī)關(guān)在正當(dāng)?shù)匦惺箼?quán)力”，“如此錯誤以致有理性的人會明智地不贊同那個觀點(diǎn)”，“如此無視邏輯或公認(rèn)的道德標(biāo)準(zhǔn)，令人不能容忍，以致任何認(rèn)真考慮此問題的正常人都不會同意它”。［11］這種行政職權(quán)的濫用是最常見的，同時也是最容易予以甑別的，只要是憑一般的常識和常理就能夠予以判斷。

⒉恣意專斷。行政機(jī)關(guān)或其公務(wù)人員在作出行政行為時，完全憑個人的主觀意愿行事，不考慮各種相關(guān)因素，或者考慮了不相關(guān)的因素而隨意作出行政行為。因此，行政職權(quán)的行使必須遵循法律規(guī)定，尊重客觀事實，對于法定的因素必須考慮，而對于法律規(guī)定或客觀事實之外的人為因素如親戚朋友關(guān)系、同學(xué)關(guān)系或情人關(guān)系等不得參與到行政行為過程之中。

⒊反復(fù)無常。行政機(jī)關(guān)在作出行政行為時，沒有一定的標(biāo)準(zhǔn)，完全由行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)人員隨意進(jìn)行，是行政職權(quán)行使過程中的一種典型的不誠信行為，違背了法治行政的基本原則——信賴保護(hù)原則，這種行為將導(dǎo)致行政行為公信力的喪失。

⒋行政目的不當(dāng)。即行政職權(quán)的行使不是以公共利益或正當(dāng)?shù)男姓芾頌槟康?，而是以個人利益或部門利益的需要為出發(fā)點(diǎn)。如行政執(zhí)法人員誘導(dǎo)行政相對人違法后施以處罰的行為就是行政處罰目的不當(dāng)?shù)谋憩F(xiàn)。行政管理領(lǐng)域中的“釣魚執(zhí)法”行為就是典型的案例。也有的表現(xiàn)為行政機(jī)關(guān)工作人員在實施行政行為時利用職權(quán)實現(xiàn)自己的個人目的或為其親朋好友牟取利益。部分行政行為的行使也表現(xiàn)為行政機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)進(jìn)行打擊報復(fù)或出于顯示個人權(quán)威的目的，如毆打行政相對人、濫用警具等。

⒌遲延作為。不作為、慢作為、亂作為是行政濫用職權(quán)的三種最常見的形式，是一種典型的“為官不為”。①如不作為發(fā)生在法律明確規(guī)定的情況下則應(yīng)當(dāng)是違法行為，亂作為則表現(xiàn)得非常廣泛，上述幾種情況都屬于亂作為情形。慢作為即通常所說的遲延作為。遲延作為是指行政機(jī)關(guān)及其工作人員對于相對人的申請故意拖延，以使相對人要求辦理的事項超過時效而不能辦理或者沒有超過時效限制但拖延時間過長，導(dǎo)致相對人的權(quán)益受損或繼續(xù)辦理也沒有任何實際意義或價值的行為。

二、正當(dāng)程序原則對行政濫用職權(quán)規(guī)制的價值

正當(dāng)程序是英美法系國家普遍奉行的基本原則，最先源于英國的自然正義原則，其不僅是司法審查的基本原則，也是英國法治的基本原則，同時要求所有的行政行為都必須遵循該原則，因而自然正義原則也是英國行政法上最基本的程序原則。在英國，行政法上的自然正義原則就是對行政權(quán)力行使最低限度的程序要求，它的核心思想由兩條根本規(guī)則構(gòu)成：一個人不能在自己的案件中做法官；人們的抗辯必須公正地聽取。［12］后來《美國憲法》明確規(guī)定了正當(dāng)法律程序原則。正當(dāng)程序原則現(xiàn)在已被許多國家作為基本法律原則予以確立，并將其作為對行政權(quán)力進(jìn)行規(guī)控的基本原則。正當(dāng)程序不只具有工具性的價值，而應(yīng)當(dāng)具有法治的基本價值，其與實體性的原則一樣是法治社會不可或缺的核心內(nèi)容。正當(dāng)程序原則對法治行政而言，主要在于對行政權(quán)力進(jìn)行程序上的規(guī)制和通過程序保障相對人的正當(dāng)權(quán)益，從而實現(xiàn)程序正義。對行政濫用職權(quán)通過正當(dāng)程序原則進(jìn)行限制，既為行政權(quán)力的行使設(shè)定了邊界，也保證了行政職權(quán)的程序正當(dāng)性。

⒈規(guī)制行政權(quán)力，使行政權(quán)力遵循預(yù)定的程序軌道運(yùn)行。對行政權(quán)力的有效控制是防止行政職權(quán)濫用的前提，而控制行政權(quán)力既有實體控權(quán)也有程序控權(quán)。程序控權(quán)不僅是過程上規(guī)制行政權(quán)力，而且比實體性規(guī)則控權(quán)更能體現(xiàn)其價值與功能?！罢?dāng)程序模式在現(xiàn)代社會顯示了它超越時空的優(yōu)越性，對正當(dāng)程序模式的借鑒已成為重建現(xiàn)代行政法模式的基礎(chǔ)。用程序控權(quán)取代實體控權(quán)，或者說以正當(dāng)程序模式的行政法來彌補(bǔ)嚴(yán)格規(guī)則模式行政法之不足，已成為當(dāng)代行政法發(fā)展的主流?！保?3］通過程序控制行政職權(quán)濫用是為了滿足行政權(quán)力運(yùn)行基本特點(diǎn)的需要，因為行政管理的領(lǐng)域非常寬泛，且行政權(quán)力運(yùn)行必須要遵循高效行政的要求，因此行政機(jī)關(guān)必須獲得能夠操縱的行政權(quán)力。程序的控制之所以重要，就是因為在實體上不得不賦予行政機(jī)關(guān)很大的權(quán)力。［14］并且行政權(quán)力本身就是容易濫用的權(quán)力，如果不通過程序或?qū)嶓w規(guī)則進(jìn)行限制，行政權(quán)力往往會被濫用。程序不是次要的事情，隨著政府權(quán)力持續(xù)不斷地急劇增長，只有依靠程序公正，權(quán)力才可能變得讓人能容忍。［15］從某種意義上說，正當(dāng)程序既是規(guī)制行政權(quán)力運(yùn)行的需要，也是保障行政權(quán)力安全行使的需要。行政程序是為行政權(quán)力運(yùn)行設(shè)置的一種安全裝置。［16］

⒉保障公民權(quán)利免受行政濫用職權(quán)的侵害。行政濫用職權(quán)的直接后果就是對相對人權(quán)益的侵害，保障相對人的權(quán)益免受行政權(quán)的侵害是規(guī)制行政權(quán)力的目的。保障公民的權(quán)益不受行政濫用職權(quán)的侵害有兩種方法：一種方法是事先設(shè)定一定的行政程序，防止行政職權(quán)濫用而侵害行政相對人的權(quán)益；另一種方法是通過救濟(jì)程序保障相對人受損權(quán)益得到救濟(jì)。行政程序的價值不僅在于保證依法行政，而且直接體現(xiàn)對個人尊嚴(yán)的尊重。［17］行政程序就在于對行政權(quán)力設(shè)定邊界，使行政權(quán)不越過程序軌道的范圍，其最終目的在于保障相對人的實體性權(quán)利。如美國法律規(guī)定的“非經(jīng)正當(dāng)法律程序，不得剝奪任何人的生命、自由或財產(chǎn)”就是通過法律程序保障公民的基本法律權(quán)利。防止行政機(jī)關(guān)濫用行政職權(quán)既需要保障公民在行政程序過程中的程序性權(quán)利得到實現(xiàn)，也需要通過正當(dāng)程序的規(guī)制保障公民的實體性權(quán)利。程序性權(quán)利是正當(dāng)行政程序本身所包含的內(nèi)容，包括公民的參與權(quán)、聽證權(quán)、申辯權(quán)等。在現(xiàn)代行政法中，相對人不再只是行政權(quán)作用的客體，而應(yīng)當(dāng)是行政程序的主體和積極參與者。［18］之所以設(shè)定正當(dāng)行政程序，并不是給行政權(quán)行使增設(shè)障礙，而是通過程序規(guī)制防止行政權(quán)力的濫用而侵犯公民正當(dāng)?shù)幕蚍ǘǖ臋?quán)利，保障最低限度的公正。行政機(jī)關(guān)的正式行為必須符合對個人的最低公正標(biāo)準(zhǔn)，如得到充分通知的權(quán)利和作出裁決之前的有意義的聽證機(jī)會。［19］

⒊正當(dāng)程序是行政行為正當(dāng)性之本。從表面來看，行政濫用職權(quán)是行政權(quán)力行使上的不當(dāng)，但其結(jié)果會導(dǎo)致行政行為公信力的喪失，從而使行政行為失去正當(dāng)性。程序正當(dāng)性要求行政權(quán)必須恪守基本程序的要求，不得因程序不當(dāng)而導(dǎo)致行政行為失去正當(dāng)性的基礎(chǔ)。正當(dāng)性主要來自兩個方面：一個是對人的尊嚴(yán)的尊重與關(guān)懷，對任何人的切身利益作出處分決定時，不能不給他一個影響該決定產(chǎn)出的機(jī)會；另一個是為了實現(xiàn)理性，避免專斷的行政決定。［20］程序本身就是行政權(quán)力運(yùn)行過程中的重要內(nèi)容，缺失程序的行政行為是不完整的，程序的不當(dāng)會使整個行為失去正當(dāng)性。行政行為是由一系列過程組成的，正如日本行政法學(xué)者所言，行政行為的過程可以分為以下幾個階段：A、事實認(rèn)定；B、事實認(rèn)定的構(gòu)成要件之適用（要件的認(rèn)定）；C、程序的選擇；D、行為的選擇（a．選擇何種處分；b．是否作出該處分）；E、時間的選擇：何時作出處分。［21］而行政濫用職權(quán)體現(xiàn)在后三個階段上，因為前兩個階段行政機(jī)關(guān)是沒有裁量余地的，也就是說即便濫用行政權(quán)力，對事實認(rèn)定與事實認(rèn)定的構(gòu)成要件之適用也是無能為力的。其中程序選擇的不當(dāng)或缺失是行政濫用職權(quán)最普遍的形式，因此，要保證行政行為的正當(dāng)必須首先保證程序選擇的正當(dāng)。

三、正當(dāng)程序原則對行政濫用職權(quán)規(guī)制的實現(xiàn)途徑

正當(dāng)程序原則對行政濫用職權(quán)的規(guī)制不應(yīng)當(dāng)只停留在原則層面上的規(guī)制，因為原則是概括性的、抽象性的、包容性的，要使正當(dāng)程序原則真正能夠發(fā)揮其對行政濫用職權(quán)的規(guī)制作用，必須通過具體的制度和方式才能實現(xiàn)。有學(xué)者認(rèn)為，要實現(xiàn)行政規(guī)制的正當(dāng)程序控制應(yīng)當(dāng)完善具體的制度：建立和完善“審判型”、“立法型”和“協(xié)商型”行政程序；完善聽證程序，區(qū)分正式聽證與非正式聽證； 建立以成本效益分析為核心的規(guī)制影響分析制度。［22］但這實際上只是從正當(dāng)程序具體操作方式上的分析，正當(dāng)程序原則對行政權(quán)力的規(guī)控應(yīng)當(dāng)是全方位的，既要涉及具體的制度構(gòu)建，也應(yīng)涉及制度的具體運(yùn)行。特別是對行政濫用職權(quán)而言，正當(dāng)程序原則必須通過規(guī)制行政權(quán)力的法治運(yùn)行過程才能得以實現(xiàn)。

⒈通過立法將正當(dāng)程序原則確立為基本法治原則。法治高度發(fā)達(dá)的國家都將正當(dāng)程序原則確定為法治的基本原則，甚至有些國家將其通過憲法規(guī)范予以確立，如英國1215年《自由大》規(guī)定了程序正義原則；美國《憲法修正案》第5條和第14條分別規(guī)定了正當(dāng)法律程序原則。而大部分國家都通過制定統(tǒng)一的行政程序法規(guī)定了正當(dāng)程序原則，如美國、德國、西班牙、葡萄牙、日本等國家。迄今為止我國仍沒有法律文件明確規(guī)定正當(dāng)程序原則，既沒有將其作為法治原則加以確立，也沒有將其確定為法治行政的基本原則。僅有部分學(xué)者從理論上對正當(dāng)程序原則進(jìn)行過論述，也曾多次呼吁將其作為法治行政的基本原則。要使正當(dāng)程序原則真正能夠發(fā)揮對行政濫用職權(quán)的規(guī)制作用，必須將正當(dāng)程序原則從學(xué)理術(shù)語轉(zhuǎn)化成法律術(shù)語，通過立法予以確立。一是通過制定《行政程序法》予以確立，并在總則部分就應(yīng)將其規(guī)定為基本原則。因為《行政程序法》是行政行為的基本法，只有通過《行政程序法》對其進(jìn)行明確規(guī)定，才會有一個基本的方向。原則是規(guī)則之規(guī)則，是一群規(guī)則束，因此，它一方面可以彌補(bǔ)規(guī)則之網(wǎng)上的漏洞，另一方面又可以有效防止規(guī)則的無限繁殖和衍生。［23］二是在修憲時將正當(dāng)程序原則寫入憲法修正案，從而將正當(dāng)程序原則上升為憲法層面的基本原則。因為正當(dāng)程序原則不只是針對行政權(quán)力而設(shè)立的，在刑事訴訟法、民法等領(lǐng)域該原則也是基本原則，對于保障公民權(quán)利而言，正當(dāng)程序原則應(yīng)當(dāng)是“護(hù)身符”。

⒉完善正當(dāng)程序的具體制度。 正當(dāng)程序原則只是一個基本原則，而原則要產(chǎn)生實效必須通過一系列的制度才能實現(xiàn)。正當(dāng)程序原則只是行政權(quán)力行使的基本準(zhǔn)則，其具有包容性和開放性，因此要將相關(guān)的具體制度包含在該原則之中。確定原則是為制度的構(gòu)建奠定基礎(chǔ)并確定制度的基本方向，具體的操作性規(guī)則是在原則指引下構(gòu)建的，并且原則可以彌補(bǔ)規(guī)則存在的不足。法律規(guī)則是對某種事實狀態(tài)的法律意義作出的明確規(guī)定。［24］正當(dāng)程序原則的具體施行要通過具體的法律規(guī)則得以實現(xiàn)，而法律規(guī)則是對正當(dāng)程序原則的細(xì)化。對行政濫用職權(quán)進(jìn)行管控不是空洞的法律原則所能實現(xiàn)的，因為許多情況下，行政濫用職權(quán)就是行政機(jī)關(guān)對于法律原則規(guī)定得過于寬泛，導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)及其工作人員在執(zhí)法實踐中裁量權(quán)過大，從而使行政濫用職權(quán)不受限制。有了正當(dāng)程序原則對行政濫用職權(quán)的方向性約束，就應(yīng)當(dāng)通過具體的法律規(guī)則對行政濫用職權(quán)進(jìn)行規(guī)制，且二者在規(guī)制行政權(quán)力濫用方面各自發(fā)揮其應(yīng)有的功能。正如美國學(xué)者德沃金教授所說：“一個規(guī)則和一個原則的差別在于，一個規(guī)則對于預(yù)定的事件作出一個固定的反應(yīng)；而一個原則則指導(dǎo)我們在決定如何對一個特定的事件作出反應(yīng)時，指導(dǎo)我們對特定因素的思考”。［25］

完善正當(dāng)程序基本制度的目的在于將權(quán)力關(guān)在制度的籠子里，使行政權(quán)力不逾越制度的“樊籬”，從而有效控制權(quán)力濫用。但正當(dāng)程序的具體制度不是一個或者幾個制度能夠完成的，而是一個系統(tǒng)工程，其本身也是一個制度體系。有學(xué)者認(rèn)為，正當(dāng)程序原則的具體要求主要表現(xiàn) 在四個方面：資訊公開、聽取意見、說明理由、案卷排他。［26］但筆者認(rèn)為，正當(dāng)程序的具體制度不只是上述四個方面，而應(yīng)當(dāng)包括一系列更為具體的制度，且該制度體系之間是前后銜接的。如行政聽證制度、說明理由制度、行政信息公開制度、行政回避制度、行政時效制度等，這些制度基本上是關(guān)于行政公正、政務(wù)公開、相對人權(quán)利保障、提高行政效率等方面的制度。就行為的具體過程而言應(yīng)當(dāng)包括：公開、通知、聽取意見、說明理由、回避、告知、禁止單方面接觸等環(huán)節(jié)。盡管現(xiàn)行的單行法對正當(dāng)程序的部分制度進(jìn)行了規(guī)定，如《行政處罰法》、《立法法》、《行政許可法》、《行政復(fù)議法》等，但其關(guān)于行政程序的制度規(guī)定都是分散的，沒有統(tǒng)一的規(guī)定，這不利于正當(dāng)程序的規(guī)范化、系統(tǒng)化。因此，應(yīng)當(dāng)通過制定《行政程序法》將這些基本制度予以統(tǒng)一規(guī)定，以促進(jìn)正當(dāng)程序具體制度的一體化實施。

⒊與合理性原則協(xié)同規(guī)制行政濫用職權(quán)。合理性原則也是我國行政法中的基本原則，其對于規(guī)制行政職權(quán)濫用也是不可或缺的。合理性原則對行政行為的約束是全方位的，既要對目的不當(dāng)、方式不當(dāng)、內(nèi)容不當(dāng)進(jìn)行規(guī)制，也要對程序不當(dāng)進(jìn)行管制。行政程序不當(dāng)主要表現(xiàn)為：自己任意設(shè)定行政行為程序；行政過程中不遵循基本程序，如不聽取公眾或者相關(guān)人的合理化意見或建議，導(dǎo)致公眾的合理化訴求得不到保障；在作出行政行為時，不能說明理由，不聽取相關(guān)人的申辯等，這都是行政機(jī)關(guān)行使行政職權(quán)時權(quán)力濫用的表現(xiàn)形式，因此，對其進(jìn)行規(guī)制應(yīng)當(dāng)將正當(dāng)程序原則與合理性原則相結(jié)合，使二者協(xié)同發(fā)揮作用。正當(dāng)程序本身是建立在合理性基礎(chǔ)上的，只有符合合理性的行政程序才是正當(dāng)?shù)?，同時也只有符合正當(dāng)程序的行政權(quán)力行使才具有合理性。行政濫用職權(quán)行為就是違背了合理性原則，因而需要對其進(jìn)行合理性的評價與判斷。正當(dāng)程序原則對行政濫用職權(quán)只是從程序上規(guī)制了行政行為，而合理性原則則是從實體和程序兩方面對其進(jìn)行規(guī)制。因此，對行政濫用職權(quán)的合理性評價不僅要對其是否遵循正當(dāng)程序的合理性評價，也要對濫用職權(quán)本身進(jìn)行合理性的判斷。合理性原則如果與正當(dāng)程序原則協(xié)同對行政濫用職權(quán)進(jìn)行規(guī)制，就會使行政濫用職權(quán)行為“無處逃遁”，從而實現(xiàn)規(guī)制的“無縫對接”。

⒋通過復(fù)議、訴訟途徑規(guī)制行政濫用職權(quán)。程序是一個完整的過程，事后監(jiān)督程序也是對行政權(quán)力規(guī)制的重要內(nèi)容，也是為限制權(quán)力濫用設(shè)定的“防洪大堤”。程序的實質(zhì)是管理和決定的非人情化，其一切布置都是為了限制恣意專斷和過度的裁量。［27］行政復(fù)議和行政訴訟是對行政濫用職權(quán)進(jìn)行監(jiān)督和控制的兩種方法，且行政訴訟是對行政濫用職權(quán)的終極規(guī)制措施。我國《行政復(fù)議法》明確規(guī)定，行政復(fù)議是行政系統(tǒng)的內(nèi)部監(jiān)督，其目的是為了防止和糾正違法的或不當(dāng)?shù)木唧w行政行為。行政復(fù)議的范圍很廣，既要對行政行為進(jìn)行合法性的審查，也要對行政行為進(jìn)行合理性的審查。其明確規(guī)定具體行政行為如果是行政機(jī)關(guān)濫用職權(quán)的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)決定撤銷或變更該具體行政行為；決定撤銷的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為。顯然，《行政復(fù)議法》明確規(guī)定了對行政濫用職權(quán)行為應(yīng)當(dāng)通過行政復(fù)議方式予以監(jiān)督，且行政復(fù)議對行政濫用職權(quán)行為的審查是一種合理性的審查，而不屬于合法性審查的內(nèi)容。我國《行政訴訟法》第54條規(guī)定，具體行政行為是行政機(jī)關(guān)濫用職權(quán)的，應(yīng)判決其撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為。雖然我國《行政訴訟法》規(guī)定了通過訴訟對行政濫用職權(quán)行為的司法審查是一種有限的審查，即只對具體行政行為過程中的濫用職權(quán)進(jìn)行審查，且其審查也不是合法性的審查，而是從正當(dāng)性、合理性層面進(jìn)行的審查。盡管我國現(xiàn)行的《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》分別規(guī)定了對行政濫用職權(quán)行為的復(fù)議監(jiān)督和訴訟監(jiān)督，并且也都對其審查的內(nèi)容進(jìn)行了較具體的規(guī)定，但對行政濫用職權(quán)行為還應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步規(guī)定具體的審查程序，以便在實踐中對行政濫用職權(quán)進(jìn)行復(fù)議、訴訟監(jiān)督的具體操作。筆者希望通過修改《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》對行政濫用職權(quán)行為進(jìn)行正當(dāng)性審查，并制定相關(guān)的具體施行細(xì)則。

⒌應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定行政濫用職權(quán)違背正當(dāng)程序原則的法律責(zé)任。法律行為與法律責(zé)任是一對法學(xué)的基本范疇，二者是相互依存的。法律責(zé)任是根據(jù)法律規(guī)定對某一行為評價的結(jié)果。法律責(zé)任作為法律運(yùn)行的保障機(jī)制，是法治不可缺少的環(huán)節(jié)。［28］行政濫用職權(quán)行為是一種違法或不當(dāng)行政行為，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，這是建設(shè)法治政府的必然要求。當(dāng)前，各地方政府在反“”過程中對行政濫用職權(quán)采取了許多行之有效的措施，特別是加大了對“為官不為”行為的追責(zé)力度。對“為官不為”行為進(jìn)行問責(zé)，既是法治行政的應(yīng)然，也是構(gòu)建責(zé)任政府之必然。行政問責(zé)制的核心在于“問責(zé)”，在于對政府一切行為及其后果都必須和能夠追究責(zé)任。［29］

對行政濫用職權(quán)追究法律責(zé)任，不僅要考察其是否產(chǎn)生不良影響或后果，而且要考察其是否遵循了正當(dāng)程序的基本要求。長期以來，實踐中都認(rèn)為只有行政濫用職權(quán)的行為造成了嚴(yán)重后果的才歸責(zé)，這是對行政問責(zé)制的片面且錯誤的理解。只違反正當(dāng)程序的行為也要依法進(jìn)行歸責(zé)，這是規(guī)制行政權(quán)力的關(guān)鍵所在。并且行政濫用職權(quán)大多表現(xiàn)為對正當(dāng)程序的違反，如慢作為、不作為等，其行政機(jī)關(guān)或公務(wù)人員在行政濫用職權(quán)過程中往往在主觀上也是存有過錯的，其對正當(dāng)程序的違背就是不執(zhí)行公務(wù)，延遲實施公務(wù)的過錯。在某種程度上，合理性是決定行政機(jī)關(guān)法律責(zé)任的實質(zhì)性因素。［30］違背正當(dāng)程序就是違背基本的程序合理性，是一種程序上的不正義，無論其是否造成不良后果，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。正當(dāng)程序的設(shè)置絕不是保障行政權(quán)力運(yùn)行的，而是規(guī)制行政權(quán)力的，而規(guī)制本身包括不按要求履行職責(zé)就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。對正當(dāng)程序的違反應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任是一種違法行政責(zé)任，不能用“角色責(zé)任”（如行政行為的撤銷、無效和變更）來取代法律責(zé)任，而應(yīng)依法追究行為主體的法律責(zé)任。

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第9篇：法律責(zé)任的規(guī)則原則范文

一、對現(xiàn)行檔案利用和公布制度的分析

《檔案法》中涉及檔案的利用和公布制度的內(nèi)容共五條，從第十九條至第二十三條。其中，第十九條規(guī)定檔案開放的期限、檔案館公布開放檔案目錄的義務(wù)和公民有利用已開放檔案的權(quán)利;第二十條是對利用未開放檔案的規(guī)定;第二十一條賦予向檔案館移交、捐贈、寄存檔案的單位和個人特定的權(quán)利;第二十二條根據(jù)檔案的所有權(quán)確定公布的主體和公布遵循的制度;第二十三條是檔案館在編研檔案方面的職責(zé)。檔案的利用和公布制度是賦權(quán)性的制度，公民應(yīng)能夠通過這項制度享有利用檔案的權(quán)利，但以《檔案法》這五條規(guī)定中不難發(fā)現(xiàn)其賦權(quán)性和保權(quán)性不強(qiáng)。首先，在法理學(xué)的角度，從法律規(guī)則內(nèi)容上看，可分為授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和職權(quán)性規(guī)則。授權(quán)性規(guī)則是給予公民權(quán)利的法律規(guī)則，義務(wù)性規(guī)則是直接要求人們作為或不作為的規(guī)則。職權(quán)性規(guī)則多用于公務(wù)活動。在檔案的利用和公布制度中，純粹的授權(quán)性規(guī)則只有兩處，分別是第十九條第三款:“中華人民共和國公民和組織持有合法證明，可以利用已經(jīng)開放的檔案”，第二十一條:“向檔案館移交、捐贈、寄存檔案的單位和個人，對其檔案享有優(yōu)先利用權(quán)，并可對其檔案中不宜向社會開放的部分提出限制利用的意見，檔案館應(yīng)當(dāng)維護(hù)他們的合法權(quán)益?！贝送?，第二十條第一款的授權(quán)是附條件的，第二十二條的禁止性多于授權(quán)性。這種法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)顯然不利于檔案的利用和公布。其次，從行政程序法的角度看，中國檔案的利用和公布制度的程序性極弱，更談不上程序的控權(quán)作用?！稒n案法》第二十條授予公民和組織利用檔案館未開放的檔案以及有關(guān)機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位及其他組織保存的檔案的權(quán)利，行使的前提是“根據(jù)經(jīng)濟(jì)建設(shè)、國防建設(shè)、教學(xué)科研和其他各項工作的需要”，利用的具體辦法由國家檔案行政管理部門和有關(guān)主管部門規(guī)定。國家檔案局的《檔案法實施辦法》第二十二條第四款進(jìn)一步明確，利用未開放的檔案，須經(jīng)保存該檔案的檔案館同意，必要時還須經(jīng)有關(guān)檔案行政管理部門審查同意。第五款規(guī)定，利用有關(guān)組織未向檔案館移交的檔案，須經(jīng)檔案保存單位同意。把這三項內(nèi)容合在一起，仍不能給出利用未開放檔案的可操作性途徑。比如，“根據(jù)經(jīng)濟(jì)建設(shè)、國防建設(shè)、教學(xué)科研和其他各項工作的需要”這一原則過于寬泛，但同時又可以申請利用人無這方面的實際需要為由來拒絕。另外，申請利用人提出申請后，有關(guān)行政機(jī)關(guān)和組織答復(fù)的期限是多長?如果申請利用人得不到答復(fù)或者被拒絕有那幾種救濟(jì)措施?為此有關(guān)行政機(jī)關(guān)和組織承擔(dān)怎樣的法律責(zé)任?對這些問題都沒有作出明確規(guī)定?！稒n案法》第二十二條、《檔案法實施辦法》第二十三條和第二十四條是有關(guān)檔案公布的規(guī)定。其中，《檔案法實施辦法》第二十四條指出，公布國家所有的檔案，在必要時，需檔案的形成單位或其主管機(jī)關(guān)同意;對不屬于國家所有的檔案的公布，應(yīng)當(dāng)遵守國家有關(guān)保密的規(guī)定，不得損害國家的、社會的、集體的和其他公民的利益。很明顯，國家對檔案公布的立法態(tài)度相當(dāng)保守，檔案館、檔案的形成單位或其主管機(jī)關(guān)判斷檔案能否公布的依據(jù)、程序是什么?不予以公布的法律后果是什么?如果立法中這些問題都是空白的話，檔案的公布就演變成行政主體完全自由裁量的行為。此外，《檔案法》第五章“法律責(zé)任”中，只有行政主體對行政相對人的行政處罰，而沒有行政主體違反法律應(yīng)受處罰的規(guī)定。《檔案法》中不乏對行政主體的職責(zé)規(guī)定，比如，第十九條第二款規(guī)定，檔案館應(yīng)當(dāng)定期公布開放檔案的目錄，并為檔案的利用創(chuàng)造條件，簡化手續(xù)，提供方便。如果檔案館不履行這項職責(zé)或者履行不充分，有不利于其的法律后果嗎?法律沒有作出明確規(guī)定。從這一點(diǎn)上看，《檔案法》的內(nèi)容是有欠缺的。

二、完善檔案的利用和公布制度中行政程序法規(guī)則的方案

行政程序法在《檔案法》中作用的凸現(xiàn)，是二者皆屬于行政法的屬性造成的。行政法的學(xué)科旨趣在于檢討行政應(yīng)如何受到法的拘束，以確保人民的基本權(quán)利。正是由于行政法的學(xué)科目的，在行政裁量權(quán)日益加劇的背景下，才催生了行政程序法。加之，行政法是僅次于憲法地位的獨(dú)立法律部門，其地位決定了它在控權(quán)和保權(quán)中的作用?！稒n案法》是關(guān)乎公民實現(xiàn)一切權(quán)利的起點(diǎn)的知情權(quán)的保障，因此，行政程序法的介入是法律發(fā)展的必然。在實踐中，2007年《條例》公布后，學(xué)術(shù)界開始從檔案開放的期限、政府信息公開的主體和《條例》的程序性等角度討論《檔案法》，其信息資源的價值和在控制政府權(quán)力上的功能已被全社會所重視。所以，對《檔案法》的程序加以完善，勢在必行。首先，檔案的利用和公布制度是一項賦予公民權(quán)利的制度，那么在法律條文中就應(yīng)當(dāng)明確“中華人民共和國公民有利用國家檔案的權(quán)利”，并將此條規(guī)定在“總則”中?，F(xiàn)行的《檔案法》只在第十九條第三款規(guī)定“中華人民共和國公民和組織持有合法證明，可以利用已經(jīng)開放的檔案。”這種規(guī)定是將《檔案法》定位在管理法基礎(chǔ)上，沒有賦權(quán)，當(dāng)然談不上行政程序的控權(quán)。其次，行政程序法的立法宗旨是通過方法、途徑、步驟和時限等程序安排控制行政權(quán)力，保障人民的權(quán)利。因此，對于行政主體公布檔案和為檔案的利用提供便利的規(guī)定應(yīng)該具有可操作性，不能只是一種原則上的要求。行政機(jī)關(guān)公布檔案的范圍、公布的時間、對申請利用人答復(fù)的形式和時限等，立法都應(yīng)當(dāng)予以明確。再次，按照行政程序法的立法設(shè)計，行政相對人擁有程序性的權(quán)利。在檔案的利用和公布制度中，行政主體提供的是一種服務(wù)行政，立法應(yīng)賦予相對人請求權(quán)、獲得通知權(quán)和要求幫助權(quán)等。若要行政相對人實現(xiàn)利用檔案的權(quán)利，違反行政程序的行政主體就一定要承擔(dān)法律責(zé)任。因此，《檔案法》的法律責(zé)任制度中，不僅要有對行政相對人的行政處罰，還要有對行政主體的行政處分。無論是行政相對方還是行政主體都要為自己的違法行為承擔(dān)責(zé)任，并且現(xiàn)代行政法對政府提出了更高的要求，行政主體承擔(dān)的責(zé)任只能嚴(yán)于行政相對人，而不是相反，只有符合這種時代精神的法律，才是公平公正的法律。

作者：魏瑤單位：河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)