法理分析案例精選(九篇)

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第1篇：法理分析案例范文

刑法作為我國最重要的法律規(guī)范之一，其研究內(nèi)容涉及到罪犯犯罪行為的申訴判斷，罪與罪之間的界限以及刑法的適應等各種問題。而對于刑法學來說，其實踐品格為人所熟知。然而，即便是社會對刑法的宣傳力度比較大，人們具備了相應的刑法常識，這并不代表社會各界能夠?qū)ζ溥M行深入貫徹。作為一名優(yōu)秀的法學院學生，不僅需要具有較高水平的專業(yè)知識素養(yǎng)，還需要擁有較強的實踐能力和知識應用能力。由于我國的傳統(tǒng)教育是以理論知識灌輸為主的教學，過去的刑法教育將教學重點放在了刑法條例的解讀上，對于刑法條例的應用范圍以及學生實踐能力的培養(yǎng)卻是沒有引起足夠的重視。但隨著刑法學教育教學理念的進步以及教學經(jīng)驗的不斷總結(jié)，與刑法學教育相關(guān)的書籍陸續(xù)面世與出版，這對我國傳統(tǒng)的刑法教學的改革與創(chuàng)新起到了很好的促進作用，課堂實踐教學效果等也得到了有效的改善。曲新久主編的《刑法案例教程》（知識產(chǎn)權(quán)出版社，2007）就是很好的代表?！缎谭ò咐坛獭分饕譃樯舷聝刹糠?，第一部分為刑法總則部分，共有十三章，涵蓋了緒論部分、犯罪及其構(gòu)成相、正當化事由、故意犯罪的形態(tài)、共同犯罪的構(gòu)成條件、罪數(shù)形態(tài)等多方面的內(nèi)容。其中，第十一章是關(guān)于刑事責任和刑罰的概述；第十二章介紹了刑罰裁量制度的相關(guān)知識點；第十三章論述了刑罰的執(zhí)行與消滅相關(guān)內(nèi)容，包含減刑的適用條件、假釋的條件和追訴時效的期限等知識。第二部分為刑法分論部分，是從十四章到二十一章部分，涉及到了分論問題的案例分析等內(nèi)容，而且多是以案例的分析為主要支撐，對貪污賄賂罪、瀆職罪、危害國家安全罪、危害公共安全罪、破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪、侵犯公民人身權(quán)利、民利罪、侵犯財產(chǎn)罪、妨害社會管理秩序罪等典型事件案例進行了相關(guān)的法理分析，真正做到了理論與實踐相結(jié)合。讀者在閱讀該教程時，不僅會感受到刑法案例的真實性、針對性和趣味性，還可以降低學習過程中的思維障礙，能盡快形成相關(guān)刑法知識的理性認識，所以有助于學生學習效率的提升。這本教材借鑒了當代刑事法治的先進理念，尤其是融入一些最新研究成果，很好地區(qū)別了以前只局限在刑法和刑事訴訟法的教材內(nèi)容體系。從《刑法案例教程》的內(nèi)容體系來看，該教材的編寫希望能夠為刑法論的學習者和相關(guān)法律的適用者提供一些實際參考依據(jù)。尤其是對于學習法律的學生來說，可以通過對該書的研讀，從相應的刑法案例中加深對刑法理論的認知，收獲許多新知識，最終以此為依據(jù)，去解決法律適用中遇到的現(xiàn)實問題，達到“學以致用”的目的。在“刑事一體化”理念的精神指導下，教程覆蓋了大部分與刑事、法學相關(guān)的專業(yè)知識和內(nèi)容，并選擇了很多具有典型代表意義的教學案例，從到裁判的整個過程進行展現(xiàn)和評論，這對學生學習和理解刑法學的相關(guān)知識大有幫助。

《刑法案例教程》能夠滿足教師的多種教學需求和學生的多重學習需求，在編寫質(zhì)量和編寫體例上也有新嘗試。首先，《刑法案例教程》中的教學案例豐富多樣，并且結(jié)合案例的分析和講解，對刑法學中涉及到的概念、理論和知識應用等進行了詳細闡釋。案例的導入和分析思路清晰、評析到位，能夠很好地滿足刑法學教師多樣性的教學需求。而且，這種理論與實踐相結(jié)合的表述形式，可以幫助學生更加容易讀懂教材內(nèi)容，形成對刑法學由感性認識到理性認識的升華，最終幫助學生內(nèi)化為自身的法學意識，這是該教材的一大亮點。其次，本書引入了很多在學術(shù)界比較有影響力的文獻著作，為學習者延伸閱讀范圍提供必要的幫助和便利，增強本書的指導性和通用性。最后，教材植根于我國現(xiàn)有的刑法分則與實踐，對相關(guān)的罪名進行了認真地選擇和深入剖析，同時導入了很多最新出現(xiàn)的刑法罪名和具有時代性的教學案例，所以能夠很好地滿足刑法學教學的時代需求，有助于提高學生應用刑法學知識的能力。

總體上，該書主要有以下幾個特征：首先，《刑法案例教程》的案例非常豐富，而且是比較常見的案例，讓讀者能很快理解并掌握相關(guān)法律條文。其次，教程結(jié)構(gòu)體系完善而富有特色，既有理論也有實踐，典型案例的導入讓該書更有可讀性，完全沒有專業(yè)書籍的生硬感。再次，該書的內(nèi)容闡釋通俗易懂，表述形式非常簡潔，學生在閱讀和學習過程中能夠輕松突破疑難困難。最后，該書對相關(guān)刑法知識的描述，充分結(jié)合了現(xiàn)有刑法的相關(guān)規(guī)定，所以能夠幫助學生學習刑法、應用刑法。最后，該書還具有較強的啟發(fā)性，尤其是書中的典型案例，能夠有效拓展學生的思維空間，增強學生利用教材知識解決現(xiàn)實問題的能力。

（作者系黃淮學院社會管理系副教授）

項目資助：2014年度河南省政府決策研究招標項目“河南省農(nóng)村宅基地制度改革與流轉(zhuǎn)機制創(chuàng)新研究”（2014181）；中國殘聯(lián)2014―2015年度殘疾人事業(yè)理論與實踐研究項目“心理健康視角下殘疾人個人信息法律保護研究――以駐馬店市為例”（2014&ZZ0004）。

第2篇：法理分析案例范文

【關(guān)鍵詞】法學 案例教學法 實踐

【中圖分類號】G642 【文獻標識碼】A 【文章編號】1674-4810（2013）14-0045-02

一 案例教學法的內(nèi)涵和基本特點

1.案例教學法的內(nèi)涵

案例教學法（Case Method）是通過對典型事件和問題的分析，增強學生的感性認識，提高教學質(zhì)量和效益，培養(yǎng)學生理解、分析問題和解決問題能力的教學方法。通過讓學生體驗真實的案例，分析研究、了解相關(guān)的法律問題和知識，培養(yǎng)學生的科學精神、創(chuàng)新的思維習慣，以及獲取新知識的能力。

2.案例教學法的基本特點

案例是包含有問題或真實典型性案件的。一個案例就是在實際情況中，包含一個或多個復雜和困難的問題，但也可能包含一個解決問題的方法。作為一種新的教學方法，案例教學法具有啟發(fā)式教學、參與式教學、民主式教學等特點。

二 現(xiàn)行案例教學的主要方法及存在的問題

1.現(xiàn)行案例教學的主要方法

第一，案例枚舉法。這種方法又分為兩種：一是案例例證法，比如教師系統(tǒng)講授理論知識后舉例，然后通過理論進一步驗證；二是案例導入法，教師先利用案例作為開端，再講述基本理論，然后引出所要講的法律概念或問題。

第二，案例討論法。一般是教師在課堂教學中系統(tǒng)講授相關(guān)法律知識，老師針對法律知識的重點和難點，提供一個結(jié)構(gòu)相對簡單的案例，讓學生在課堂上集體或分組討論分析，這種方法有益于提高學生的理解能力和語言表達能力。案例的選擇一般選用法律關(guān)系較為復雜，涉及很多法律問題，需要運用多種法律知識來解決問題。

2.現(xiàn)行案例教學存在的問題

第一，現(xiàn)行案例教學法被認為是總講授教學方法。教師采用案例枚舉法時，教師往往處于主導地位，陳述事實、提出問題、得出結(jié)論和時間等方面，都由老師控制。在實際的課堂教授過程中，教師一般會選用真實案例，學生更感興趣，而且方法本身也是學生易于接受和富有啟發(fā)性的?！奥牥咐迸c“聽講課”并沒有質(zhì)的區(qū)別，教師將命題、推理、判斷的思維全過程都一手包辦了。但是教師對案件的分析都是事先搜查資料準備好的，而對學生來說則是未知的。為了維護教師的權(quán)威性，教師把自己思維過程中失敗的部分隱瞞了。

第二，現(xiàn)行案例教學法不適應司法考試的需要。我國法律院校畢業(yè)生要從事法律實務工作，必須要通過司法考試，取得合格證書。由于教師在課堂上講的案例往往是圍繞一個理論或法律規(guī)定講的，學生不用認真思考，就可以知道教師所講的案例與剛學過的法律理論知識有關(guān)，所以很自然地就會運用所學理論進行分析，直接推斷出案件的結(jié)果。而在司法考試中，考試的案例涉及法學學科的諸多領(lǐng)域，而且沒有很多思考的時間，在時間緊迫的情況下，學生根本不知如何入手。這樣的案例教學是一種失敗的教學方法。

第三，現(xiàn)行案例教學法不利于學生創(chuàng)造能力的培養(yǎng)。在目前的案例教學中，教師在講解、分析案例時，一般會引導學生相繼展開，即按照法律關(guān)系的先后關(guān)系，即從案件事實出發(fā)，理清當事人之間的法律關(guān)系，以確定適用的法律條文。在這種教學方法下，學生在案例分析或討論時，通常的做法是先明確案件的基本事實，然后再考慮是否有法律規(guī)定，如果有的話，就會直接按照法條的規(guī)定處理。也就是說，學生的思維形成一種定性，會認為教科書或教師所講的理論肯定是正確的，現(xiàn)行法律是完備的。學生一般不會去主動認為法律規(guī)定或案例引用的法律可能存在的漏洞，束縛了學生的思維傾向和方法，也不利于創(chuàng)造性思維的拓展。

三 案例教學法實踐

案例教學法的成功與否需要通過教學來檢驗。要實現(xiàn)教學目標，并取得良好的效果，首先應做好以下工作：

1.課前的準備，包括學生和老師的準備

在教學中，學生必須發(fā)揮主體作用。要求學生進行課前準備，首先對本節(jié)課準備要講授的內(nèi)容進行預習，并對學過的知識進行復習回顧，找出其中的內(nèi)在聯(lián)系，為解決問題做好充分的準備。教師要挑選有代表性的案例，要對案例反復閱讀并熟練掌握其中的內(nèi)容，并做好筆記，要精心構(gòu)思教學的內(nèi)容和環(huán)節(jié)，還應考慮到能夠調(diào)動學生學習的積極性。在教學過程中，教師應提前安排好討論問題，合理分配案例討論時間，學生在分析案例的過程是很重要的，對學生在分析案例過程中可能得出的幾種結(jié)果，教師應及時進行引導和總結(jié)。

2.課堂上的過程

在課堂上，教師先介紹幾個案例，或者利用多媒體將案例呈現(xiàn)在學生面前，在教學中要發(fā)揮學生的主動性和積極性，讓學生主動參與，鼓勵學生發(fā)表不同意見。在案例討論過程中，由于學生對法律知識點的思考角度不同，很可能會產(chǎn)生多種方案，教師要對學生的討論結(jié)果進行恰到好處的點評，在教學過程中要注意引導學生正確思維，將學生的思路、討論中心放在教學內(nèi)容上。

3.案例教學的成績評估與考核

為了實現(xiàn)課程目標，在評價機制上，無論是靜態(tài)考試（如案例分析的卷面考試），還是動態(tài)考試，評判時教師必須要克服理解主觀隨意性和對案例理解分析的局限性，考慮是否是電壓與電流的乘積。（2）There are a few common arrangements for using hydraulic power. 有幾種常見的使用液壓能的裝置。（3）The complete electrical plant on board ship is made up of power generation equipment，a distribution system and many power utilizing devices. 船上的整個電力系統(tǒng)是由發(fā)電設備、分配系統(tǒng)和許多用電設備構(gòu)成。

上述例句中，根據(jù)句（1）中電壓和電流的乘積可以很容易推斷出power應譯為“功率”；句（2）中根據(jù)hydraulic 和power連用，也可以推斷出power應該譯為“能量”；而句（3）中的power generation equipment和power utilizing devices有的譯者可能會譯為“功率產(chǎn)生裝置”和“功率使用裝置”，但是這與句首的complete electrical plant on board ship不符，順應專業(yè)知識，我們應該知道整個電力系統(tǒng)是由發(fā)電設備、分配系統(tǒng)和用電設備構(gòu)成，因此可以得知power應譯為“電”。這三種意義也是power一詞在輪機英語中的常用語義。譯者需順應輪機專業(yè)知識，符合輪機英語的科技語境，根據(jù)具體的語境確定其正確的詞義。

2.語境順應影響譯文的表達方式

在輪機英語的課堂教學中，很多學生在知道句中所有詞匯意義的情況下，仍不能將其翻譯成順暢的漢語，這是因為沒有掌握恰當?shù)妮啓C英語翻譯技巧。由于輪機英語多層次的語境效應和原文作者的心理效應，語篇中的語言中存在著很多潛意識信息，即語言現(xiàn)象。英語和漢語的語言特點、表達潛意識的方式都不相同，這自然會影響譯文的表達方式，因此絕對對號入座式的翻譯是不可行的。這也是學生知道詞義卻不能順暢翻譯的原因。

為了使原文作者和譯者的邏輯思路和心理效應一致，使原語和譯語在信息內(nèi)容、交際功能和審美效果等方面接近或相等，通常可順應語境，采用以下幾種基本翻譯方法：

第一，語境順應增詞譯法。為了使譯文順應原文的語境，更容易被理解，譯者可通過增添解釋性詞語的方式補足原語信息。在大部分情況下，增詞譯法實際上是顯化原語中的潛意識信息。例如：When the two voltage supplies are in phase the pointer is stationary in the 12 o’clock position.譯為：當兩臺發(fā)電機的電壓同相的時候，指針靜止在12點位置。

上面示例譯文中的增詞部分不是隨意的，而是根據(jù)輪機專業(yè)知識的制約、潛意識和邏輯思維得到的翻譯方式。而在另外一些情況下，需要根據(jù)具體的語境，采取減詞翻譯。

第二，語境順應減詞譯法。減詞譯法是指根據(jù)譯語語言規(guī)范有意隱去或省略翻譯源語文本中的語言成分。在大部分情況下，減詞譯法實際上是潛化原語中的顯意識信息。例如：

The crosshead and crankpin bearings are made of cast steel and each consist of an upper and a lower part secured to the connecting rod by means of fitted bolts，the nuts of which are secured.譯為：十字頭和曲柄箱軸承是鑄鋼制成的，都由上下兩部分構(gòu)成，通過緊配螺栓和螺母固定在連桿上。Oil is supplied to the cylinder liner wall and the piston rings by means of mechanical lubricators giving a carefully controlled oil feed，through injectors or quills.譯為：油通過機械注油器供給汽缸套和活塞環(huán)，供油量可精確控制。

雖然翻譯時省略了以上示例英文中的斜體字部分，但它們的含義仍潛在譯文當中。

第三，語境順應代換譯法。代換譯法是指按照目標語的行文習慣，將原語的說法用另一種說法代替，其實際意義不變。例如：Centrifugal or radial flow pumps give regular delivery，and are quiet in operation.譯為：離心泵或軸流泵的排放有規(guī)律，運行沒有噪音。Also the metal of parts forming the combustion spaces must be kept at a temperature low enough to avoid losing mechanical strength.譯為：還有構(gòu)成燃燒室的金屬部件必須保持在足夠低的溫度，以維持機械強度。

第四，語境順應轉(zhuǎn)換譯法。由于原語和譯語的語言特點和詞的搭配關(guān)系的不同，原語中的語法成分在譯語中可以轉(zhuǎn)換為另一種語法成分。幾乎原語中的所有語法成分在譯語中都可以譯成另一種語法成分。如：Oil is supplied to the cylinder liner wall and the piston rings by means of mechanical lubricators giving a carefully controlled oil feed，through injectors or quills.譯為：油通過機械注油器供給汽缸套和活塞環(huán)，供油量可精確控制。（補語中，賓語主語，定語謂語。）

第五，語境順應反譯法。通常說的反譯法是指將肯定表達譯成否定表達或?qū)⒎穸ū磉_譯成肯定表達。這里探討的反譯法是指廣義反譯法，是語境順應代換譯法的一種特殊形式，在輪機英語的翻譯中十分常見，因此掌握反譯法就更加重要。如：The fuel oil is then passed through a fine filter before being supplied to the injection system.譯為：接著，燃油通過細濾器，然后被供給噴油系統(tǒng)。In a common sea water cooling system，from the sea suction one of a pair of sea water circulating pumps provides sea water which circulates the lubricating oil cooler，the jacket water cooler and the piston water cooler before discharging overboard.譯為：在常見的海水冷卻系統(tǒng)中，一對海水泵中的一個從海水吸入口處吸取海水，海水循環(huán)滑油冷卻器、缸套水冷卻器以及活塞冷卻器，然后被排出舷外。

三 結(jié)束語

根據(jù)語境順應論，翻譯中譯文語言的選擇應有個動態(tài)順應的過程，這種順應應根據(jù)不同的語境而做出變化。翻譯的過程必然涉及目的語的重構(gòu)過程，目的語的重構(gòu)是譯者對原語的語境和語言結(jié)構(gòu)之間做出動態(tài)順應的過程。譯文語言的選擇應動態(tài)地順應文化語境。譯者應順應輪機英語的科技語境來選擇詞義，注意詞語在翻譯中的同化、異化、融合和隱化現(xiàn)象，從而有效地指導和促進我們的翻譯和教學。

參考文獻

[1]H. Leo. The Pragmatics of Translation[M].上海：上海外語教育出版社，2001

[2]李錦、廖開洪.文化語境順應與翻譯策略[J].語言與翻譯（漢文），2005（2）：49～52

第3篇：法理分析案例范文

關(guān)鍵詞：安全閥；安全閥應力分析；安全閥反作用力

中圖分類號： TU714 文獻標識碼： A

1.安全閥的排氣形式

1.1開式排氣系統(tǒng)

開式排氣系統(tǒng)指安全閥開啟時，氣體直接排放到大氣或與安全閥不連接的放空管。這種排氣系統(tǒng)要求滿足如下幾何條件：

ι≤4D0，m≤6D0

式中 ι——安全閥入口管線至放空管中心線距離，m；

D0——安全閥排氣管外徑，m；

m——安全閥出口至排氣管中心線距離，m；

典型的開式排氣系統(tǒng)如圖1所示。

1.2閉式排氣系統(tǒng)

閉式排氣系統(tǒng)指安全閥開啟時，氣體通過直接與安全閥相連接的排氣管排放至遠地。典型的閉式排氣系統(tǒng)如圖2所示。

圖1 典型開式排氣系統(tǒng) 圖2 典型閉式排氣系統(tǒng)

對于無毒、非可燃、無爆炸危險的氣體可采用開式排氣系統(tǒng)；有毒、可燃、有爆炸危險的氣體應采用閉式排氣系統(tǒng)。

2.安全閥排氣管的反作用力

2.1.開式排氣系統(tǒng)的反作用力

2.1.1排氣彎頭

在穩(wěn)態(tài)流動的條件下，安全閥開啟時的反力 F 包括動量效應和壓力效應兩部分。如圖4所示。

F=GW + (P - Pa) ƒ·106(2-1)

式中：

F——點1的反作用力，N；

G——質(zhì)量流率，kg/s,按安全閥開啟時最大流率的1.1倍；

W——點1的出庫流速m/s；

P——點1的靜壓，MPa；

ƒ——點1處的流通面積，m2 ；

圖4 Pa——大氣壓力，MPa。

為考慮瞬態(tài)流動的影響，還應計入動載因子DLF。

2.1.2放空管

放空管如圖5所示,在安全閥開啟時，受到F2和F3兩個力的作用。F2和F3可按公式(2-1)計算，放空管的支架應能承受垂直方向和水平方向的不平衡和力矩。

如果放空管出口設計成斜面，則反力將沿斜面的法向作用。

放空管的設計應避免出現(xiàn)“反噴”現(xiàn)象。 為防止 這種現(xiàn)象的產(chǎn)生應滿足下列條件：

圖5

G(W1-W2)>(P2 - Pa)·ƒ2·106 –(P1 - Pa) ƒ1·106(2-2)

2.2閉式排氣系統(tǒng)的反作用力

在穩(wěn)態(tài)流動的條件下，閉式系統(tǒng)的排出口有一較大的反作用力，管系其他部位所受的力具有自平衡性，其數(shù)值可用公式(2-1)計算。但在安全閥開始開啟時，由于是不穩(wěn)定流動，管系要承受較大的沖擊力。3.反作用力的動力放大特性

管系在瞬態(tài)載荷作用下受到的力和彎矩一般大于靜態(tài)值，這種動力放大特性可用動載因子DLF來表征。DLF定義為動撓度與靜撓度的最大比值。如果主管道剛性支撐，那么安全閥排氣系統(tǒng)(如圖6所示)可簡化成一個單自由度系統(tǒng)，此時， DLF可按下述方法確定。

(1)安全閥系統(tǒng)的振動周期T，如下：

圖6 安全閥系統(tǒng) (3-1)

式中 T——安全閥系統(tǒng)的振動周期，s；

W——安全閥、人口管、出口管及法蘭等的總質(zhì)量，kg；

h——主管道至出口管中心線的距離，cm；

E——設計溫度下入口管材料的彈性模量，MPa；

I——入口管的慣性矩，cm4。

(2)計算安全閥開啟時間t0與周期T的比值t0/T, t0為安全閥從全閉到全開的時間。

(3)由t0/T從圖7中查出動載因子 DLF。

圖7 開式排氣系統(tǒng)的動載因子

安全閥排氣管中應嚴格避免積存液體。當安全閥開啟后，高速氣流攜帶積液將形成嚴重的水錘現(xiàn)象。但存放空管表面附著少量冷凝液是可能的，這也可能增加氣流對管系的作用力，同時考慮到安全閥開啟時間難于確定，以及存在不穩(wěn)流動等因素，建議DLF取2為宜。

4.安全閥出口的反作用力矩

由反作用力引起的彎矩可按式(4-1)計算，

M1 = F·d·DLF (4-1)

式中M1 —— 彎矩，N·m；

F———反力，N；

d———分析點到反力作用線的距離，m；

DLF——動載因子。

5.安全閥應力管線設計

在應力分析過程中，應用CAESAR II軟件，常將安全閥反力荷載以靜態(tài)荷載進行分析，基本如下：

進行安全閥反作用力的計算或反力由廠家直接提供。

將安全閥反作用力填入CAESAR II軟件中，以靜態(tài)荷載進行分析。

5.1解決安全閥的反力作用

由于安全閥的反力，會對安全閥排氣口后的管道產(chǎn)生振動影響，尤其閉式系統(tǒng)的安全閥，因此一般需在安全閥排氣出口后的管道上做固定架，見圖8：

圖8 安全閥后做固定架

5.2解決安全閥熱膨脹問題

（1）由于應力管線熱膨脹作用，對于低壓管道，尤其長管道上設置開式排氣系統(tǒng)的安全閥，熱位移很大，會對安全閥所在管線產(chǎn)生應力影響，所以一般在安全閥排氣出口后的管道上做限位架，見圖9：

圖9 安全閥后做限位架

（2）在安全閥排氣出口后管道上做固定架或限位架，經(jīng)常會出現(xiàn)二次應力超限問題，因此，需合理增加安全閥附近的管道柔性，來解決應力超限問題，見圖10。同時，安全閥排泄時，經(jīng)常流量很大，排放時間長，通過排氣管時會產(chǎn)生噪音，所以需增加消音器等，來解決安全閥排泄時產(chǎn)生的噪音問題。

圖10 增加消音器及安全閥管線柔性

6 結(jié)語

通過計算和分析安全閥荷載，和對安全閥附近管道進行應力分析并合理的設計，能有效的減小安全閥在運行過程中受到的應力，以及減少安全閥反作用力及熱膨脹影響，避免對管道產(chǎn)生嚴重破壞。

參考文獻

第4篇：法理分析案例范文

一、音像檔案的社會功能需進一步增強

“檔案就是探討歷史，對于理解當前的或過去的文化現(xiàn)象是必不可少的，因為只有通過這種方法可以向我們提供文化的精髓與內(nèi)涵?！惫S巴斯廷也認為“如果說沒有被遺忘的只有文化，那么沒被遺棄的只有檔案”。目前，我國音像檔案的開發(fā)利用主要體現(xiàn)在城建方面，而有關(guān)梨園戲曲、民間手工藝的音像檔案開發(fā)利用較少。2000年，第十四屆國際檔案大會第三次全體會議中，“檔案在休閑社會中的作用”議題的擬定，將檔案的休閑利用提升到了一個高度。面對工業(yè)時代的信息和技術(shù)革命，檔案工作者開始意識到檔案的休閑意義。因此，要將僅僅局限于歷史角度的檔案開發(fā)利用事業(yè)擴展到更廣闊的領(lǐng)域，音像檔案也隨之要走到更多的大眾面前體現(xiàn)它獨有的社會功能。

二、音像檔案開發(fā)利用社會合作的必要性

（一）社會文化發(fā)展的需要文化全球化的影響和文化追憶情結(jié)，促使音像檔案開發(fā)利用必須進行社會合作。全球化影響下，強勢文化對弱勢文化的沖擊和同化正在悄然進行，民族文化認同感逐漸淡化。曾經(jīng)的音樂、影視作品、照片都是時代的記憶，人們對其特殊的追憶情節(jié)“激活”了音像檔案的文化傳播價值。音像檔案的獨特魅力和靈活多變的形式，更容易吸引社會公眾在利用檔案的同時享受文化與休閑，因此，必須要開辟新的服務領(lǐng)域和新的產(chǎn)品來適應這一明顯的變化與趨勢。

（二）現(xiàn)代技術(shù)發(fā)展的需要現(xiàn)代技術(shù)的發(fā)展對音像檔案開發(fā)利用手段產(chǎn)生了強有力的沖擊，同時現(xiàn)代技術(shù)的進步也在音像檔案開發(fā)利用中得以體現(xiàn)。多媒體技術(shù)的廣泛使用，完善了音像檔案的記錄、顯示和傳播等功能，更有力地吸引社會的關(guān)注和利用；四通八達的信息網(wǎng)絡覆蓋，促使一批虛擬音像檔案出現(xiàn)，基本實現(xiàn)全天候、超時空、無障礙共享。占有音像檔案資源的一方必須結(jié)盟現(xiàn)代技術(shù)才能在開發(fā)利用過程中事半功倍，國外不少大型媒體通過與第三方合作建設自己的媒體資產(chǎn)管理系統(tǒng)，社會合作是其獲得技術(shù)支持的必然途徑。

（三）當代傳媒發(fā)展的需要《全國檔案事業(yè)發(fā)展“十二五”規(guī)劃》中提出：“通過加強與有關(guān)宣傳媒體聯(lián)系與合作，拓寬檔案宣傳渠道，發(fā)揮檔案文獻片、檔案展覽、網(wǎng)絡視頻節(jié)目生動直觀、傳播迅速的宣傳優(yōu)勢，服務社會主義文化大發(fā)展大繁榮?！碑敶鷤髅降陌l(fā)展能使音像檔案開發(fā)利用告別傳統(tǒng)的“平面化、文字化”而向“立體化、信息化”發(fā)展。從上海音像資料館到上海文化廣播影視管理局節(jié)目中心，再到上海新聞傳媒節(jié)目資料中心，這些更名不僅是資源共享理念的變化，也是當代傳媒發(fā)展的需要，是音像檔案開發(fā)利用社會合作的必然方向。（四）信息市場發(fā)展的需要信息市場的發(fā)展，使信息知識更新加快，人們對信息的需求呈現(xiàn)多樣化趨勢。這就要求音像檔案開發(fā)利用必須要擺脫單一的傳統(tǒng)服務模式，改單兵作戰(zhàn)為聯(lián)合攻關(guān)，實施合作聯(lián)盟，以開放的機制服務社會、滿足社會多樣化的需求。音像檔案開發(fā)利用的社會合作是以服務社會、共享資源、深度挖掘，從提供信息向提供知識轉(zhuǎn)移，提升音像檔案信息資源的價值、降低開發(fā)成本、分擔風險等為目標的合作，建立合作目標、利用資源集成、形成強大合力，能夠提高音像檔案信息開發(fā)速度和進入市場的速度，獲得較好的社會效益。

三、音像檔案開發(fā)利用社會合作方向

（一）旅游發(fā)展合作音像檔案和旅游發(fā)展合作，是一種新的旅游業(yè)營銷模式。通過開發(fā)利用音像檔案蘊藏的豐富文化資源，轉(zhuǎn)化為相應的文化產(chǎn)品，對于推動民族文化旅游業(yè)和民族文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展具重要的現(xiàn)實意義。

1.廣告片。城市（國家、地區(qū)）旅游宣傳廣告可以改善或提升廣告投放地區(qū)受眾對主體城市形象的認知，從而吸引游客并帶來經(jīng)濟收益、提高城市知名度。借助音像檔案，廣告片能夠融入大量的鄉(xiāng)土記憶、增加其歷史厚重感，喚醒很多人的記憶和認同感。韓國在2004年制作的中國廣告宣傳片中以兵馬俑坑的全景式鏡頭為開始畫面，以中國傳統(tǒng)戲劇清唱為背景音樂，大量借鑒音像檔案所蘊含的信息，不僅充分展示了音像檔案的魅力，也拉近了兩國之間的距離。

2.攝影展。麗江古城、香格里拉、東方大峽谷等一些原本默默無聞的地方，因為有了照片才能被世界知曉。通過舉辦攝影展，能將音像檔案中美麗的風光向眾人展示，帶動旅游業(yè)發(fā)展。2014年12月，由新疆哈密地區(qū)行署主辦、哈密地區(qū)旅游局承辦的“傳奇絲路，甜蜜哈密”旅游圖片展在北京王府井舉辦，近100幅匯集大漠胡楊、天山雪松、雅丹地貌、民俗文化和珍稀野生動物等極具西域色彩的旅游圖畫，剛一鋪展，就吸引眾多北京市民和游客駐足觀看，不少人當場表示想去哈密一游。如此可見音像檔案的能力非凡。

3.民族表演。通過音像檔案還原民族歌舞，也是各地重大旅游支柱產(chǎn)業(yè)。以云南少數(shù)民族音像檔案為依據(jù)創(chuàng)作的大型綜合民族歌舞《云南印象》、《印象麗江》、《勐巴拉娜西》、《蝴蝶之夢》、《云嶺天籍》等，對豐富云南旅游業(yè)文化內(nèi)涵，活躍文化市場具有積極作用，成為少數(shù)民族地區(qū)旅游業(yè)和文化市場新的經(jīng)濟增長點?！队∠篼惤纷?006年7月開始正式公演，其中2010年接待國內(nèi)外觀眾150萬人，實現(xiàn)營業(yè)收入1.8億元，贏得了良好的社會效益和經(jīng)濟效益。如今，西雙版納、張家界、鳳凰古城等競相效仿，由具有當?shù)靥厣拿褡灞硌輲又糜螛I(yè)的繁榮發(fā)展。

4.旅游紀念品。美國大片《國家寶藏》有一片段，男主角在美國國家檔案館購買《獨立宣言》的復制品，這讓不少檔案人眼前一亮。能否通過社會合作，將音像檔案開發(fā)成旅游紀念品進行銷售呢？如風景人物明信片、戲曲戲劇等音像制品、各類在音像檔案中出現(xiàn)的工藝仿制品等等。這樣不僅可以提高旅游紀念品的文化底蘊與品位，還將音像檔案更直觀地呈現(xiàn)在百姓面前，使得原本神秘的檔案加親民。

（二）企業(yè)文化合作企業(yè)也保存著不少音像檔案，但是企業(yè)的主營業(yè)務不是檔案工作，對音像檔案的開發(fā)利用會有一種盲從感，通過社會合作，能將這些音像檔案“盤活”，為企業(yè)服務。

1.宣傳片。企業(yè)宣傳片是企業(yè)自主投資制作，主觀介紹自有主營業(yè)務、產(chǎn)品、企業(yè)規(guī)模及人文歷史的專題片，主要是運用階段性總結(jié)、動態(tài)藝術(shù)化的展播方式回望過去、立足現(xiàn)在、放眼未來。企業(yè)宣傳片不只是技術(shù)上的拍攝和光盤制作，而是企業(yè)的一種廣告方式，因而要進行充分的調(diào)研，合理的策劃和創(chuàng)意。通過對音像檔案的整合，形成一部企業(yè)歷史紀念片，不僅是一種較好的宣傳手段，也是企業(yè)精髓的提煉和總結(jié)，必將成為企業(yè)乃至社會與國家的寶貴財富。

2.情報片?？萍记閳?，像催化劑一樣促進企業(yè)創(chuàng)新能力最大程度的釋放，為大型項目的立項審批提供信息支撐，對項目投資、產(chǎn)品研發(fā)、技術(shù)進步起到推動作用。企業(yè)音像檔案記錄了科研生產(chǎn)的全過程，有著重要的情報價值。檔案部門可以與科研機構(gòu)、企業(yè)聯(lián)手，將音像檔案中的科技信息提取、整理、加工，通過解說、圖片、音響以及FLASH等制作成為聲像情報。事實上，檔案部門與企業(yè)合作積極開展音像檔案情報業(yè)務，才能真正搞活音像檔案工作。

3.培訓片。不少企業(yè)會對自己的員工進行培訓，以提升員工能力、素質(zhì)及灌輸企業(yè)文化。培訓片已成為企業(yè)最廣泛利用的音像檔案，不少同行企業(yè)之間，拋開競爭關(guān)系，實現(xiàn)培訓音像檔案資源共享，可提升整體行業(yè)素養(yǎng)。航天八院曾制作《人員糟糕的一天》，講述人員違反保密規(guī)定的行為。此片在保密企業(yè)廣泛流傳，人員一邊看一邊找錯，遠比死記硬背保密規(guī)定更為生動、直觀。

4.口述采集?？谑霾杉侵敢凿浺粼L談的方式搜集口傳記憶及具有歷史意義的個人觀點，能夠補充文字記錄缺失的不足。如今的口述采集多為社會歷史采集、民間采集、名人采集，針對企業(yè)的口述采集則比較少，不少百年企業(yè)尚未注重這類口述采集。筆者單位接到任務要求寫企業(yè)軍工史，讓年輕職員寫一個已有50多歲的企業(yè)的軍工史難度頗大，查檔、翻閱資料也無從下手，最后對企業(yè)老員工進行口述采集并進行整理才完成了軍工史，同時也對企業(yè)的歷史理清了脈絡。企業(yè)口述采集，是社會合作開發(fā)利用音像檔案的新道路。

（三）課堂教育合作“除了歷史教科書以外，學校圖書館、名勝古跡、網(wǎng)絡資源、報紙雜志、影視資源等，也是新時期歷史教學不可缺少的教學資源”。音像資源融合了色彩、聲音、形象、情節(jié)等多種敘事功能，播放音像作品的方式自然而然地成為頗受學生喜愛的教學形式。音像檔案的開發(fā)利用應與課堂教育合作進行，主要從三方面著手：藝術(shù)欣賞、歷史教育、文化傳承。

1.藝術(shù)欣賞。“當前，泛娛樂化越來越顯著，必將降低受眾的文化品位、減弱受眾的社會責任感、弱化媒介的社會職責”，學校教育要積極開展文化、藝術(shù)修養(yǎng)的培養(yǎng)，許多高校紛紛開出《影視藝術(shù)欣賞》、《中外音樂欣賞》、《建筑賞析》等藝術(shù)選修課，但教材組織還處于探索階段，一般由教師和學校根據(jù)已有的音像檔案進行開發(fā)利用。不同年齡段的學生，藝術(shù)品位、接受能力也不一致，對欣賞的需求、要求也是千變?nèi)f化，適用于教學需求的音像資源正等待著音像檔案開發(fā)利用的社會合作得以實現(xiàn)。

2.歷史教育。傳統(tǒng)歷史教學中，在使用音像作品方面往往會遇到一系列的困難，使其無法在歷史教學中得以充分、合理地運用。第一，學校所擁有的音像資料的數(shù)量不夠豐富，且不成體系。第二，把相關(guān)影視資料開發(fā)成適用于課堂教學的資源，需要花費大量的時間和人力，而教師個人由于受到時間、精力上的限制，無法完成這項“浩大工程”，必須借助社會力量進行聯(lián)合開發(fā)。上海市盧灣區(qū)三所學校的八名初中教師，根據(jù)初中階段歷史學科設置的特點，對相關(guān)影視檔案進行開發(fā)，第一階段合作總共截取了148段共計約429分鐘的影視資源用于歷史教育，取得了較好的教學效果。

第5篇：法理分析案例范文

然而，20__年7月接到的一個電話卻徹底改變了他的命運。這天，他接到了岳父的電話，大致內(nèi)容是岳父一位朋友的兒子和女朋友要參加20__年國家醫(yī)師資格考試，問能否幫忙讓他們通過。

原來，于某的岳父在閑聊時知道了朋友的兒子和女朋友都在醫(yī)院工作，但是連續(xù)三年國家醫(yī)師資格考試都沒能通過。岳父隨口說出其女婿在衛(wèi)生部某單位工作，也許能幫上忙。朋友非常高興，就把兩人的考號告訴了于某的岳父，托其幫忙。于某開始感到很難辦，說這事很困難，涉及保密問題，不好辦。但后來又礙于岳父的面子，就說辦辦看吧。

于某所在的處主要負責國家醫(yī)師資格考試答題卡的管理、考試試題的評測以及確定合格分數(shù)線事宜，出題不在其負責范圍內(nèi)。一般情況下，于某不應提前接觸考題。但是，20__年8月份，為了提前估測合格分數(shù)線，于某所在的處向醫(yī)學考試中心領(lǐng)導請示要求提前接觸考題?？荚囍行牡闹魅巍⒏敝魅?、考務室的領(lǐng)導經(jīng)辦公會討論同意于某所在的處提前接觸考題。隨后，于某拿著經(jīng)考試中心領(lǐng)導簽字的請示報告來到負責出題工作的另一個處室，在安全保密人員的監(jiān)督下，用u盤分別拷貝了國家醫(yī)師資格考試三個專業(yè)的試題和答案。

試題和答案拿到手以后，由于不是標準的試卷格式和答案順序，于某就把試題和答案通過加密電子郵件的形式泄露給他的朋友王某，讓王某根據(jù)正式的醫(yī)師資格考試試卷格式整理出標準答案。王某是某省醫(yī)學考試中心工作人員，20__年、20__年曾在國家醫(yī)學考試中心于某所在的處室借調(diào)幫忙，與于某非常熟悉。在傳輸答案過程中，王某曾問于某此舉的目的，于某沒有明確回答。

20__年9月20～21日，連續(xù)有人通過衛(wèi)生部醫(yī)學考試中心的電子郵箱和傳真，舉報國家醫(yī)學考試試題及答案泄密，衛(wèi)生部決定推遲考試。隨后，于某給其岳父打電話說國家醫(yī)師資格考試的試題泄露了，已不能幫上忙。20__年11月，根據(jù)衛(wèi)生部領(lǐng)導的指示，監(jiān)察部駐衛(wèi)生部監(jiān)察局向國家醫(yī)學考試中心參與命題的工作人員了解情況。11月11日晚，于某主動交代，承認其在考試前將20__年國家醫(yī)師資格考試試題通過電子郵件發(fā)給了朋友王某。經(jīng)國家有關(guān)部門鑒定，于某所泄露試題均屬機密級國家秘密，共涉及機密級國家秘密8項。

第6篇：法理分析案例范文

>> 股份轉(zhuǎn)讓自由：案例評析與法條批判 產(chǎn)權(quán)市場與代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)整合構(gòu)建三板市場 掛牌股份轉(zhuǎn)讓新規(guī)暗藏玄機 論對發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)制 股份全部轉(zhuǎn)讓不等于法定退伙 遠方光電:“破凈”轉(zhuǎn)讓股份 涉嫌利益輸送 股份制產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的幾點思考 社會無意識、自由狂歡與諷刺批判 新自由主義市場與政府關(guān)系理論批判 非上市股份公司股份轉(zhuǎn)讓市場混合交易制度研究 自由與自我：康德的自由概念及其批判 案例評析 《狐假虎威》教學案例與評析 “分數(shù)除法”教學案例與評析 媒體道德與倫理經(jīng)典案例評析 《春》教學案例與評析 企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅政策評析 有限公司與股份公司種類的整合及價值評析 關(guān)于建設石家莊股份轉(zhuǎn)讓代辦點的研究 中國西電:五折轉(zhuǎn)讓股份 涉嫌賤賣國資 常見問題解答 當前所在位置：l.2012-10-10。而且引發(fā)了明顯的爭議。〔2〕盡管本案案情特殊，且法院在裁判論理中納入了2005年《證券法》的有關(guān)規(guī)定，但總體而言，本案中的股票發(fā)行行為合法性明顯，而股票轉(zhuǎn)讓行為中存在諸多法律疑問。其中，除為強化履約保證而使股票的發(fā)行、交付和轉(zhuǎn)讓程序出現(xiàn)明顯法律缺陷之外，本案的根本性違法之處就在于股票轉(zhuǎn)讓的場所條件。

三、“證券交易場所”條款嚴重危害股份轉(zhuǎn)讓自由

（一）“證券交易場所”有關(guān)法律條文及現(xiàn)實矛盾

2005年修訂頒布的《公司法》曾在1993年《公司法》的基礎(chǔ)上做了大幅修訂，但關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓地點的規(guī)定卻未有實質(zhì)性的進展。2005年《公司法》第139條規(guī)定：“股東轉(zhuǎn)讓其股份，應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規(guī)定的其他方式進行。”這一規(guī)定僅在1993年《公司法》第144條原文的基礎(chǔ)上增加了一個新的選擇，而國務院時至今日尚未規(guī)定“其他方式”，可以說《公司法》關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓地點的規(guī)定依然止步不前。

相對而言，2005修訂頒布的《證券法》比1998年《證券法》關(guān)于股票交易地點的規(guī)定有了明顯突破。2005年《證券法》第39條規(guī)定：“依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應當在依法設立的證券交易所上市交易或者在國務院批準的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓。”這一規(guī)定比1998年《證券法》的規(guī)定增加了內(nèi)容，而且，“國務院批準的其他證券交易場所”有了明確的指向。2006年1月，經(jīng)國務院批準，中國證監(jiān)會正式批復，同意中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司進入證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進行股份轉(zhuǎn)讓試點，〔3〕代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)代辦股份轉(zhuǎn)讓是獨立于證券交易所之外的一個系統(tǒng)，由證券公司以其自有或租用的業(yè)務設施，為非上市股份公司提供股份轉(zhuǎn)讓服務。（也稱“老三板”）中的中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司報價轉(zhuǎn)讓板塊（也稱“新三板”），被作為了“國務院批準的其他證券交易場所”。2008年3月13日，《國務院關(guān)于天津濱海新區(qū)綜合配套改革試驗總體方案的批復》（國函〔2008〕26號）原則同意《天津濱海新區(qū)綜合配套改革試驗總體方案》，該方案中提出，積極支持在天津濱海新區(qū)設立全國統(tǒng)一、依法治理、有效監(jiān)管和規(guī)范運作的非上市公眾公司股權(quán)交易市場，作為多層次資本市場和場外交易市場的重要組成部分。天津股權(quán)交易所、重慶股份轉(zhuǎn)讓中心等數(shù)家股權(quán)交易市場成立，一些觀點認為這些市場中的部分是依據(jù)國務院發(fā)出的規(guī)范性文件成立，也應屬于“國務院批準的其他證券交易場所”。

①STAQ系統(tǒng)全稱是全國證券交易自動報價系統(tǒng)，由證券交易所研究設計聯(lián)合辦公室（后更名為中國證券市場研究設計中心）于1992年7月開辦，主要進行法人股交易，1999年9月關(guān)閉。

②NET系統(tǒng)全稱是全國電子交易系統(tǒng)，由中國證券交易系統(tǒng)有限公司開發(fā)，1993年4月28日由人民銀行批準投入試運行，主要進行法人股交易，1999年9月關(guān)閉。

③根據(jù)2005年《證券法》第10條關(guān)于股票公開發(fā)行的規(guī)定，股份有限公司即可分為公眾股份公司（簡稱公眾公司）和非公眾股份公司（簡稱非公眾公司）。二者的區(qū)別在于公司股東人數(shù)是否達到200人。股東人數(shù)達到200人以上的非上市股份公司，即稱為非上市公眾公司。

④1992年5月原國家體改委頒布了《股份有限公司規(guī)范意見》，規(guī)定股份公司的成立可以采用發(fā)起設立和募集設立的方式。募集設立分為社會募集和定向募集兩種形式，前者向不特定對象募集，后者募股對象僅限于特定的法人和公司內(nèi)部職工等特定對象。以定向募集方式設立的股份公司為定向募集公司。由于股份制改革早期監(jiān)管制度不夠完善，導致實踐中定向募集公司出現(xiàn)不少違規(guī)行為，超范圍、超比例發(fā)行內(nèi)部職工股和非法買賣內(nèi)部職工股的現(xiàn)象非常嚴重，造成大量內(nèi)部職工股社會化、法人股個人化，部分定向募集公司實際上已經(jīng)成為向社會募集的股份公司。為了治理混亂，1994年6月19日原國家體改委《關(guān)于立即停止審批定向募集股份有限公司并重申停止審批和發(fā)行內(nèi)部職工股的通知》，決定停止審批定向募集股份有限公司。

⑤該數(shù)據(jù)自2009年后一直未有更新。國家工商總局：http：//.2012-10-10。

⑥參見中國證券監(jiān)督管理委員會網(wǎng)站：http：///pub/newsite.2012-10-10。

此處需要提出的問題有三：

其一，代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)是否屬于“國務院批準的其他證券交易場所”。根據(jù)其官方網(wǎng)站的介紹，代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)設立的初衷是為妥善解決原STAQ①、NET②系統(tǒng)掛牌公司流通股的轉(zhuǎn)讓問題。2001年6月12日，經(jīng)中國證監(jiān)會批準，中國證券業(yè)協(xié)會《證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓服務業(yè)務試點辦法》，代辦股份轉(zhuǎn)讓工作正式啟動，7月16日第一家股份轉(zhuǎn)讓公司掛牌。此后，為解決退市公司股份轉(zhuǎn)讓問題，2002年8月29日起退市公司也納入代辦股份轉(zhuǎn)讓試點范圍。但代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)除“新三板”外僅交易非上市公眾公司的股票，③而“新三板”卻只能試點交易非上市非公眾公司的股票，由此形成屬于依法設立的證券交易場所“老三板”交易公開發(fā)行股票，而屬于“國務院批準的其他證券交易場所”的“新三板”卻僅交易非公開發(fā)行股票的尷尬局面。

其二，天津股權(quán)交易所的“國務院批復”是否等同于“國務院批準”?！芭鷾省焙汀芭鷱汀睆淖置嫔峡从兴顒e，從含義上講卻也存在共同之處。一般而言，批復是用于答復下級機關(guān)請示事項的公文，批準則是指上級對下級的意見、建議或請求表示同意。二者在法律性質(zhì)上究竟如何界定頗具疑問。按照行政法理，批復和批準的法律性質(zhì)似乎均可類歸于具體行政行為，且二者均具有規(guī)范性文件的外觀表現(xiàn)。然而，如若就此認為經(jīng)批復的天津股權(quán)交易所屬于“國務院批準的其他證券交易場所”，則未免過于輕率。就現(xiàn)實狀況而言，天津股權(quán)交易所至今仍未能實現(xiàn)國務院批復的“非上市公眾公司股權(quán)交易”，即交易股份的股東人數(shù)不能突破200人。

其三，重慶股份轉(zhuǎn)讓中心是否屬于“國務院批準的其他證券交易場所”。2009年，重慶股份轉(zhuǎn)讓中心根據(jù)《國務院關(guān)于推進重慶市統(tǒng)籌城鄉(xiāng)改革和發(fā)展的若干意見》（國發(fā)〔2009〕3號文）關(guān)于“加快發(fā)展多層次的資本市場，適時將重慶納入全國場外交易市場體系”的要求，經(jīng)重慶市人民政府（渝府〔2009〕98號文）批準設立。但文中表述存在含混之處，似乎難以直接證明該中心屬于“國務院批準的其他證券交易場所”。此外，該中心僅能交易非上市非公眾公司股票的現(xiàn)實，也可對于這一推測提供依據(jù)。

由此可見，依法公開發(fā)行的股票目前僅能在依法設立的上海、深圳證券交易所上市交易，或者在“老三板”中轉(zhuǎn)讓（且“老三板”因僅被中國證監(jiān)會批準而可能不屬于“國務院批準的其他證券交易場所”），可以轉(zhuǎn)讓股份的公司數(shù)量極為有限。我國自上個世紀90年代開始推動股份制改革以來，股份公司的數(shù)量逐年增多。據(jù)統(tǒng)計，1991年至1994年期間，原國家體改委共計批復成立定向募集公司約6000家，④到2002年就存有3000家左右?！?〕根據(jù)國家工商行政總局的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，截至2009年3月底，全國股份有限公司的總數(shù)就已達到1255萬家，⑤而同期上市公司總數(shù)（含A、B股）僅為1625家，⑥加上在代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的108家公司，〔5〕能夠通過上市交易股票或掛牌轉(zhuǎn)讓股份的股份公司占比僅為138%。1993年《公司法》規(guī)定了股份公司設立的前置審批程序，2005年《公司法》刪除了這一規(guī)定，增加了有限公司與股份公司相互變更公司形態(tài)的規(guī)定，使得股份公司的設立愈加便利。在2005年《證券法》第10條區(qū)分了股票的公開發(fā)行和非公開發(fā)行之后，非公開發(fā)行公司或稱非公眾公司的設立和股份發(fā)行無須經(jīng)過中國證監(jiān)會的審核，公司的自由度得以很大擴展。然而我國在股票非交易所市場即股票場外交易市場建設的過程中進展緩慢，股份公司股份轉(zhuǎn)讓的巨大現(xiàn)實需求與《公司法》、《證券法》關(guān)于交易場所的限制形成巨大反差。

（二）證券監(jiān)管部門的監(jiān)管思路對股份轉(zhuǎn)讓自由的影響

梳理我國證券監(jiān)管部門對股份公司的監(jiān)管政策，可以發(fā)現(xiàn)其監(jiān)管思路主要圍繞集中管理和統(tǒng)一市場展開。

經(jīng)歷股份制改革，為規(guī)范未上市股份公司的股份轉(zhuǎn)讓問題，1998年3月25日，國務院發(fā)出《國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會關(guān)于〈清理整頓場外非法股票交易方案〉的通知》（〔1998〕10號），對“未經(jīng)國務院批準，擅自設立產(chǎn)權(quán)交易所（中心）、證券交易中心和證券交易自動報價系統(tǒng)等機構(gòu)，從事非上市公司股票、股權(quán)證等股權(quán)類證券的場外非法交易活動”進行清理整頓，使得未上市股份公司的股份轉(zhuǎn)讓在很大程度上處于停滯狀態(tài)。2001年6月7日，中國證監(jiān)會發(fā)出《關(guān)于未上市股份公司股票托管問題的意見》（證券市場字〔2001〕5號），提出“未上市公司股份托管問題，成因復雜，涉及面廣，清理規(guī)范工作應主要由地方政府負責”。據(jù)初步統(tǒng)計，全國共有24個省、直轄市、自治區(qū)、計劃單列市出臺了股權(quán)登記托管規(guī)則，較好地推動了未上市公司的股份托管登記工作?！?〕這些托管股份的非上市公司，既包括公眾公司也包括非公眾公司。但仍然存在問題，一是托管公司數(shù)量依然有限，二是股份的轉(zhuǎn)讓仍然處于法律的“背面”。

2006年12月12日，國務院辦公廳發(fā)出《國務院辦公廳關(guān)于嚴厲打擊非法發(fā)行股票和非法經(jīng)營證券業(yè)務有關(guān)問題的通知》（〔2006〕99號），其中提出了非上市公眾公司這一概念，并明確要求有關(guān)部門盡快研究制定非上市公眾公司管理規(guī)定。同年12月21日，中國證監(jiān)會又成立了非上市公眾公司監(jiān)管辦公室，開始正式推動我國非上市公眾公司的監(jiān)管。2012年8月23日，中國證監(jiān)會公布《關(guān)于規(guī)范證券公司參與區(qū)域性股權(quán)交易市場的指導意見（試行）》（證監(jiān)會公告〔2012〕20號），提出按照《國務院關(guān)于清理整頓各類交易場所 切實防范金融風險的決定》（國發(fā)〔2011〕38號）、《國務院辦公廳關(guān)于清理整頓各類交易場所的實施意見》（〔2012〕37號）的要求，以省級行政區(qū)劃為單位由省級人民政府批準設立區(qū)域性股權(quán)交易市場，開展非上市非公眾公司股份轉(zhuǎn)讓業(yè)務。2012年9月28日，中國證監(jiān)會公布《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》（第85號令），規(guī)定非上市公眾公司履行一定程序后，其股票“應當在中國證券登記結(jié)算公司集中登記存管，公開轉(zhuǎn)讓應當在依法設立的證券交易場所進行?！庇纱嘶窘鉀Q了非上市公司股份轉(zhuǎn)讓進入特定證券交易場所的問題。

從目前的法律政策規(guī)定來看，上市公司的股票交易必須在證券交易所進行，除2005年《公司法》第139條、2005年《證券法》第39條的規(guī)定之外，2001年9月30日，中國證監(jiān)會公布《關(guān)于加強對上市公司非流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓活動規(guī)范管理的通知》（證監(jiān)發(fā)〔2001〕119號），制止多次發(fā)生的上市公司法人股拍賣（司法拍賣除外），并針對上市公司非流通股轉(zhuǎn)讓做出了原則性的規(guī)定，即“股東轉(zhuǎn)讓其股份，必須在依法設立的證券交易場所進行；經(jīng)國務院批準設立的證券交易所，是上市公司股份轉(zhuǎn)讓的唯一合法場所”。依法公開發(fā)行的非上市的公眾公司股份轉(zhuǎn)讓可以在“老三板”、“依法設立的證券交易場所”進行，非上市非公眾公司股份轉(zhuǎn)讓可以在天津股權(quán)交易所等股權(quán)交易市場和“區(qū)域性股權(quán)交易市場”進行，但未進入任何“交易場所”的非上市非公眾公司，其股份轉(zhuǎn)讓則似乎必須受到《公司法》第139條的約束，即必須“在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規(guī)定的其他方式進行”。這一限制，在應然和實然層面都難以理解。

從應然的層面來看，依據(jù)《公司法》的規(guī)定，記名股票由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。新舊《公司法》的重要區(qū)別在于，2005年《公司法》刪除了無記名股票必須“在依法設立的證券交易場所”交付的場所限制。僅僅從這一規(guī)定來看，無記名股票的轉(zhuǎn)讓似乎無須交易場所的限制，但是由于存在股份轉(zhuǎn)讓“應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規(guī)定的其他方式進行”的普遍前提，這一刪除實際上并未消除股份轉(zhuǎn)讓場所限制的法律效果，法律適用中也并非不存在疑惑。從實然的層面來看，股份轉(zhuǎn)讓在實踐中多屬于當事人之間的私人交易，背書程序甚至可以在產(chǎn)生對外效力時才補充履行，而實踐中極為有限的股份轉(zhuǎn)讓場所，股份登記、托管機構(gòu)忽視運用對交易場所限制的法律規(guī)定，以及交易場所轉(zhuǎn)讓股份的法律責任缺失，則進一步促使股份轉(zhuǎn)讓大量出現(xiàn)“場外交易”，最終使《公司法》第139條的規(guī)定在很大程度上流于形式。

四、股份轉(zhuǎn)讓自由與《公司法》、《證券法》修改

“法律中的諸多法條，其彼此并非只是單純并列，而是以多種方式相互指涉，只有透過它們的彼此交織及相互合作才能產(chǎn)生一個規(guī)整。法秩序并非法條的總和，毋寧是由許多規(guī)整所構(gòu)成?！薄?〕我們僅從《公司法》關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓的條款秩序分析，股份轉(zhuǎn)讓必須在特定場所的規(guī)定就與無記名股票僅需交付而不限特定場所的規(guī)定形成沖突，第139條甚至出現(xiàn)了地點條件與方式條件并列使用的立法手段。更為顯著的是，2005年《公司法》第139條和2005年《證券法》第39條的內(nèi)容，關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓的場所規(guī)定竟然在實質(zhì)上達成某種一致，但前者作為所有股份公司總括性的規(guī)定，其指向范圍應當是遠遠大于具有特殊性的后者的。此外，2005年《證券法》缺少關(guān)于非上市公司股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，這一“法律真空”也亟待填補。因而，關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓的法秩序混亂應當通過法條修改得以糾正。

權(quán)利的轉(zhuǎn)讓是權(quán)利實現(xiàn)以及權(quán)利取得的重要途徑。對公司而言，這顯得尤為關(guān)鍵?！霸诂F(xiàn)代股份有限公司中，股份轉(zhuǎn)讓權(quán)是股東權(quán)的最為重要、最為主動的組成內(nèi)容?！薄?〕究其原因，在于股份轉(zhuǎn)讓不但包含了股東權(quán)的所有內(nèi)容，而且是股東權(quán)獲得救濟以實現(xiàn)股東權(quán)全部內(nèi)容的最后手段?！坝捎谌蚋偁幍慕Y(jié)果，各國公司法越來越表現(xiàn)為向股東導向的公司法的收斂?！薄?〕強化股份轉(zhuǎn)讓自由，推動股東權(quán)的保護，在這一歷史背景下顯得更加重要。

相對而言，在股東參與公司經(jīng)營管理的深度以及股東對抗對自己不利的公司經(jīng)營管理行為方面，有限公司和股份公司相比更具優(yōu)勢。從二者分別體現(xiàn)出的人合性、資合性特征來看，股份公司在很大程度上需要忽視股東的個性，強調(diào)資本的共性。為保證股份公司在整體上獲得持續(xù)經(jīng)營能力，就需要提供股份的流動性，給予股東的股份轉(zhuǎn)讓和股份取得行為更多的自由。這種自由，不但股份公司比有限公司更為需要，而且在公司與合伙等其他商業(yè)組織競爭的過程中，也發(fā)揮了至關(guān)重要的作用。美國羅伯特·W·漢密爾頓認為，在如何選擇適當?shù)纳虡I(yè)運營組織時，權(quán)利的自由轉(zhuǎn)讓是其中重要因素。其余幾項包括有限責任、聯(lián)邦所得稅、集中管理、生命的連續(xù)性、運作的簡易性、設立和運作的費用。參見羅伯特·W·漢密爾頓《公司法概要》，李存捧譯，中國社會科學出版社，1999年，15-17頁。

股份轉(zhuǎn)讓是對私權(quán)的處分，《公司法》對這種私權(quán)處分附加轉(zhuǎn)讓場所約束，額外地附加了權(quán)利人的法律義務，增加了交易場所的法律利益，構(gòu)成對私權(quán)的不合理、非正義限制。這不但與我國的股份轉(zhuǎn)讓現(xiàn)實狀況不相吻合，而且在世界范圍內(nèi)也不多見。為使股份轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定更加完善，更大地伸張股份轉(zhuǎn)讓自由的正義，建議刪除《公司法》關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓必須在特定證券交易場所轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，上市公司和公眾公司除外；建議在《證券法》中增加關(guān)于非上市非公眾公司股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

〔參考文獻〕

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第7篇：法理分析案例范文

Abstract: Case analysis method can cultivate students’ ability of analysis and decision-making of real-life problem. This paper introduces an innovative and comprehensive method in classroom for using team-based management case analysis. All details of the pedagogy are discussed. The characteristics of the proposed pedagogy are examined.

關(guān)鍵詞： 團隊；案例分析；綜合教學法

Key words: team；case analysis；comprehensive pedagogy

0 引言

早在古代就出現(xiàn)了案例教學法的雛形。1920年以后管理案例教學在美國哈佛商學院得到廣泛應用。如今，世界上著名的商學院都在使用案例教學方法。案例方法理論上適合于通過揭示案例事實，然后讓案例進行邏輯和嚴謹?shù)姆治觯瑏碛柧殞W生如何識別和解決企業(yè)問題（Desiraju & Gopinath，2001）。管理學課程教學的目的在于提高學生的實際管理能力，案例的著眼點在于學生創(chuàng)造能力以及實際解決問題能力的發(fā)展，而不僅僅是掌握那些現(xiàn)成的原理、規(guī)則。這篇文章就是描述在管理學原理課程中一種基于團隊的案例分析的綜合教學方法。

1 基于團隊的案例分析的組織準備

這種方法理論上是為2個學時的案例分析來設計的。為了有效地組建案例分析團隊，首先讓學生根據(jù)幾個方面的能力（如綜合分析能力、領(lǐng)導能力和表達能力等）對自己進行評價。然后根據(jù)其評價結(jié)果將學生分成幾個團隊，每一團隊中各方面的能力大致相當。每次案例討論主要由兩個團隊來進行，一個團隊上講臺進行案例分析報告，另一個團隊對其案例分析進行討論。在合適的案例中，每一個決策方案中應具有均衡的贊成和反對的論據(jù)，同時存在影響行動方案的定性因素和定量因素。為了更好地組織案例討論，可由報告團隊專門來組織案例討論，并確定案例討論步驟。討論前，報告團隊應將其討論的要點發(fā)給各個團隊。

2 準備案例分析的原則

①實際有效性。

鑒于人的有限理性和經(jīng)濟性，應根據(jù)滿意原則進行合理的假設和判斷。②論據(jù)充分性。注重觀點合理，論據(jù)充分。尋求所有可能的有理有據(jù)的解決方法。③現(xiàn)實可行性。方案不要過于理論化和理想化，注重合理性和現(xiàn)實可行性。④分析具體性。避免做抽象籠統(tǒng)的判斷，要運用管理學知識和原理對問題進行具體分析。⑤觀念創(chuàng)新性。不要迷信企業(yè)實施的方案。強調(diào)提出新的可行方案。⑥團結(jié)協(xié)作性。促使團隊成員團結(jié)協(xié)作，既要獨立思考問題，又要與他人交流和討論。

3 與案例相關(guān)的課外作業(yè)

討論前，報告團隊和討論團隊應試圖識別關(guān)鍵問題和分析案例提供的數(shù)據(jù)。要求其他學生閱讀整個案例和完成課外作業(yè)。設計的課外作業(yè)應要求學生閱讀讀完案例后才能完成。課外作業(yè)鍛煉了學生的分析能力，如培養(yǎng)某個方面的案例研究能力或者著重思考案例中某些重要的因素以得到最終的建議。這種分派的課外作業(yè)被證實在開放式的提問和回答的案例討論中，能有效地促進全班學生的積極參與。

4 基于團隊的案例分析

報告團隊和討論團隊要進行全面的案例分析，并在報告日期兩天前完成。報告團隊準備一份用于報告的演示材料；并復印或發(fā)e-mail給指導老師和討論團隊。討論團隊要討論報告團隊的報告，并與自己的進行比較。討論前，指導老師收集課外作業(yè)。報告團隊有20-25分鐘時間來陳述案例分析，然后討論團隊有20分鐘時間陳述。在進行案例討論時，指導老師需要充當促使學生學習的角色，而不僅僅是傳授正確方法。指導老師有必要讓學生來主導案例討論。指導老師要善于在恰當?shù)臅r間提正確的問題，關(guān)注每個學生的評論以及針對問題結(jié)果的課堂討論來引導討論。課間休息后，報告團隊回答討論團隊提出的問題，或進行其它的補充（如 “反駁論點”）。隨著這個辯駁，整個班的學生都可對這些問題進行討論。指導老師做出評論前，要求學生對報告團隊的案例分析結(jié)果進行評價。 5 評價標準

評價標準用于評價報告團隊的分析、討論團隊的討論、報告團隊的辯駁和同學評論等四個方面。用于評價報告團隊的分析的評價標準主要包括是否吸引聽眾、演示材料是否清楚、觀點是否有說服力、是否遵守時間要求及其他規(guī)則等。討論團隊的評價標準與前述標準相似，但還應包括是否尊重報告團隊的分析成果、提出問題的合理性、新結(jié)論的價值等方面。辯駁的評價標準應著眼于反應的內(nèi)容，如完全性、簡潔性和邏輯性等，以及對討論團隊的問題的尊重和考慮。同學評論的評價標準項目著眼于內(nèi)容而不是評論風格。

6 案例分析的考核

案例分析的考核單獨針對每個學生。賦予團隊和個人努力的權(quán)重因人而異。一種可能的方案是團隊的工作為40%（20%為報告、5%為辯駁和15%為討論）和個人的工作為60%（20%為課外作業(yè)和40%為案例作業(yè)的考核）。通過一個學期的案例分析，學生應具備問題解決能力。

7 結(jié)束語

基于團隊的案例分析允許學生控制學習過程和確保全班學生參與。除了前述的好處外，該教學法還具有以下幾個特點。首先團隊選擇方法提供了類似于真實的項目團隊，它們具有均衡的技能。第二，對于任何給定的案例，學生至少有兩個不同的觀點，強調(diào)爭辯。第三，課外作業(yè)和同學評價促使全班學生積極參與。第四，注重學生問題解決能力的培養(yǎng)，在工商類主干課程的學習中處于領(lǐng)先地位。第五，提出的教學方法具有高度的適應性。用于團隊成員分配的能力、評價標準的每一個項目和評價權(quán)重能比較容易地應用于各種管理類課程。最后，案例作業(yè)的考核可對每個學生案例分析能力的進行評估。

參考文獻

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第8篇：法理分析案例范文

會計學碩士，先后任職于雙鶴藥業(yè)、大唐移動、華為技術(shù)、中國衛(wèi)星等知名企業(yè)。2002年以來，先后在《經(jīng)濟管理》、《中國注冊會計師》等刊物近30篇。碩士畢業(yè)論文《試論我國上市公司審計委托權(quán)的定位》獲第二屆楊紀琬獎學金。

大多數(shù)企業(yè)對營銷人員的激勵方式大都采用“銷售提成制”，根據(jù)業(yè)務員銷售額的一定比例計算提成；在銷售款回籠后，兌現(xiàn)提成；出現(xiàn)壞賬時，扣減業(yè)務員的工資或獎金。只要不存在業(yè)務員與客戶相互勾結(jié)的情況，銷售提成制可以較好地規(guī)避銷售部門盲目踩油門的弊端。但該模式也有一個缺點，即它實質(zhì)是一種事后控制。當某個客戶惡意拖欠貨款或無力歸還貨款時，對業(yè)務員的懲處往往是蒼白無力的。因此，以銷售人員為管理重點的應收賬款管控模式弊端多多?，F(xiàn)實中，大多數(shù)企業(yè)都同時存在拖款和被拖款的問題。很多企業(yè)的壞賬規(guī)模上千萬甚至上億。面臨這樣嚴峻的壞賬壓力，如何搞好應收管理，變事后控制變?yōu)槭虑翱刂?，下文將以案例分析的方式系統(tǒng)論述。

一、客戶ABC分類法

MM公司為某醫(yī)藥銷售公司，年銷售收入約4000萬元，客戶數(shù)量約450家，其中三年以上長期客戶約400家，前100家大客戶銷售收入占公司銷售收入的83％以上。MM公司將銷售規(guī)模在前100位的客戶定義為重點客戶。該公司應收賬款的規(guī)模約1000萬，從2010年底應收賬款占用情況看，欠款前100名的客戶共占用780萬元。但這100家客戶并不都是重點客戶，欠款大戶與重點客戶的重合度為76家，這76家客戶共占用應收款320萬元。可以看出MM公司應收賬款的管控并不合理，非重點客戶占用了公司過多的資源。

MM公司依據(jù)上年度450家客戶銷售回款率高低，將客戶劃分為ABCD四類。如，根據(jù)2010年對客戶X銷售150萬元，客戶Y 85萬元，客戶Z195萬元……；X回款140萬元，Y回款110萬元，Z回款210萬元……，我們可以計算出每個客戶的銷售回款率（銷售回款率=回款額/[銷售收入×1.17]。這里所說的回款含現(xiàn)銷回款、應收回款和預收賬款）?；乜盥试?00%以上的重點客戶為A類客戶，回款率在100%以上的非重點客戶（計為B1）或回款率在90%至100%之間的重點客戶（計為B2）為B類客戶，回款率在80%至90%之間為C類客戶，回款率低于80%的客戶為D類客戶（其中重點客戶以D2列示），D類客戶不予賒銷；新增客戶，視同D類客戶管理。之所以選取回款80%作為是否賒銷的紅線，原因是20%是MM公司產(chǎn)品毛利率的水平（具體見表1）。

二、賒銷額度的分配

依據(jù)客戶分類及上年度銷售規(guī)模，我們可以逐一確定ABCD四類客戶下一年度的賒銷額度為多少（具體見表2、表3）。目的在于保證回款信譽好的客戶擁有更大的信用額度，擴大銷售，也能通過額度調(diào)整逐步淘汰信譽差的客戶。賒銷額度的分配涉及兩個層次：第一，ABCD各類客戶的分配，第二，ABC各類中單一客戶的分配。

三、賒銷額度的調(diào)整

額度標準每年編制一次，由CEO、CFO、銷售總監(jiān)共同簽字確認，不能隨意變動。如有特殊原因，每個季度可以在額度范圍內(nèi)做一次調(diào)整。賒銷額度調(diào)整涉及兩個層次：第一，ABCD同一大類中，兩個或多個客戶賒銷額度的增減；第二，ABCD不同大類中，兩個或多個客戶賒銷額度的調(diào)整。如果賒銷額度需要調(diào)整，銷售總監(jiān)應向CEO提出申請，經(jīng)同意后報CFO備案。

賒銷額度有利于擴大銷售，其過大弊端是很明顯的，無需多述。由財務部門參與制定賒銷額度，實際是對銷售部門盲目擴大銷售規(guī)模的一種制約。賒銷額度的調(diào)整實際是擴大銷售與減少壞賬的博弈。當增加某一客戶的賒銷額度時，需同時削減一家或數(shù)家客戶等額的賒銷額度，以保證總賒銷額度數(shù)保持不變。例如，銷售總監(jiān)認為C7客戶回款率提高，且銷售規(guī)模有進一步擴大的趨勢，需加大該客戶的賒銷額度10萬元；同時，他認為B117、C3、D24這三個客戶回款情況不理想，要求分別削減2萬、3萬、5萬的賒銷額度。在報經(jīng)總經(jīng)理批準后，財務部確認后，可以擴大對C7客戶賒銷規(guī)模10萬元，同時減少B117、C3、D24這三個客戶的賒銷額度各2萬、3萬、5萬。

第9篇：法理分析案例范文

關(guān)鍵詞：法理分析　法律調(diào)整　道德調(diào)整

一、對婚姻法草案第二條的評析

(一)婚姻法草案第二條概述

婚姻法解釋三草案中規(guī)定：“有配偶者與他人同居，為解除同居關(guān)系約定了財產(chǎn)性補償，一方要求支付該補償或支付補償后反悔主張返還的，人民法院不予支持：但合法婚嫻當事人以侵犯夫妻共同財產(chǎn)權(quán)為由起訴主張返還的，人民法院應當受理并根據(jù)具體情況作出處理?！?/p>

我們可以知道，婚嫻法解釋三是擬對第三者的權(quán)益在一定程度上加強相關(guān)保護，最近的婚姻法司法解釋三草案對“小三”這一熱門話題進行規(guī)制。

(二)對婚嫻法草案第二條的評析

本條規(guī)定在我國立法上具有一定的突破性，傳統(tǒng)人士對“小三”恨之入骨，但是“小三”確實是普遍存在，目前是需要有相應法律進行規(guī)范，法律規(guī)范都旨在保護一定的社會關(guān)系或者平衡一定的利益關(guān)系，本條就在一定程度上保護了第三者的利益，因為在現(xiàn)實生活中的確存在一些善意的第三者在這種關(guān)系中損失了青春甚至金錢等卻沒有得到任何的保護，而且還要承受到道德譴責，輿論壓力，所以對這一類第三者來說法律是不公平的，現(xiàn)在對于婚嫻關(guān)系中沒有出軌的一方和第三者利益相應的平衡在此條中得以體現(xiàn)。

本條規(guī)定也有一些不足之處，對于第三者沒有區(qū)別對待。在現(xiàn)實生活中，第三者有善意和惡意之分，對于惡意的第三者，即明知對方有配偶為貪慕錢財或為追求物質(zhì)享受而與其建立不正當關(guān)系，這種行為破壞了他人的家庭和諧，敗壞了善良風俗，應該予以制止，能夠有效遏制此種不正之風。但對于善意的第三者，他們不知道對方已經(jīng)結(jié)婚或者受到欺騙才與對方建立不正當關(guān)系，這一切都是在其不知情的情況下發(fā)生。他們?yōu)榇烁冻隽烁星椤⑶啻?，無意中也對自己的聲譽造成了不良的影響。這種第三者本身就是受害者，法律當然有救濟的必要。但是本條規(guī)定卻剝奪了無過錯第三者的救濟權(quán)，造成的結(jié)果是，即使玩弄女性者出于良心上拷問而與第三者約定了分手費，第三者在法律上也不能得到這筆分手費，這對無辜的第三者太無情，明顯不公平。對于第三者的索償行為要進行定性分析，區(qū)分善意還是惡意差別對待，既要遏制包養(yǎng)“小三”的不良社會現(xiàn)象，又要保護善意的受害第三者，方能達到良好的法律效果和社會效果。

二、婚姻家庭領(lǐng)域的道德規(guī)范與法律調(diào)整

從婚姻法解釋三草案第二條我們可以知道，“小三”的利益在一定程度上還是受到法律保護的，這就涉及到婚嫻自由，法律調(diào)整和道德調(diào)整的基本關(guān)系?！靶∪痹诂F(xiàn)實生活中都是為人們所痛恨的，無論是善意的還是惡意的都會在道德上受到人們的譴責，但是法律并不能完全的規(guī)范婚嫻關(guān)系和第三者的問題。下面將簡單探討一下婚嫻關(guān)系的法律調(diào)整和道德調(diào)整的問題。

(一)婚嫻家庭關(guān)系領(lǐng)域內(nèi)道德規(guī)范和法律調(diào)整是相輔相成、相互補充的

由于婚嫻法調(diào)整的關(guān)系具有特殊性，其中涉及到一些需要法律調(diào)整的問題，而且道德在對于婚嫻相應的調(diào)整中也起著重要作用的，在婚嫻法修改的過程中有些人主張通過道德來對婚嫻關(guān)系進行相應的規(guī)范：也有人主張將更多的婚嫻關(guān)系中涉及到的道德問題由法律予以明文規(guī)定并且進行相應的調(diào)整。我認為這些觀點都是比較片面的，不能辯證分析法律調(diào)整和道德調(diào)整之間的關(guān)系，因為我們不能簡單地把某種社會關(guān)系界定為或由道德調(diào)整或法律調(diào)整。道德和法律作為最基本的人類社會的調(diào)整方式，二者是相互重疊、相互滲透的。

(二)我國婚嫻家庭領(lǐng)域內(nèi)的道德調(diào)整和法律調(diào)整應有相應標準

我國傳統(tǒng)上的婚姻家庭關(guān)系屬于倫理道德規(guī)范調(diào)整的范圍，從古至今，道德的規(guī)范對于婚嫻關(guān)系的調(diào)整起著更重要的作用。但是，不可否認的是從我國建國以來婚嫻法的發(fā)展歷程可以看出道德法律化的趨勢極為明顯。婚嫻關(guān)系調(diào)整中涉及到的道德問題也逐步有部分已經(jīng)上升到法律規(guī)范。從普遍意義上理解，法律是最低限度的道德。立法者也應根據(jù)一定標準劃分社會關(guān)系的某些領(lǐng)域是法律調(diào)整還是用道德調(diào)整。

法律是對公認的道德規(guī)范的確認，但是，并非所有的道德規(guī)范都能上升為法律。道德規(guī)范的要求在某種程度上高于法律規(guī)范中的義務，法律是最基本的道德要求。我們不能奢望把一部分道德水準較高的人的道德觀念上升為法律，否則制定出的法律會因多數(shù)人無法遵從而失去其存在的基礎(chǔ)。因此，我們必須設定一個合理的標準來確定那些是社會最基本的道德要求。

道德規(guī)范能否上升為法律規(guī)范關(guān)鍵在于它和所

調(diào)整的一定社會關(guān)系中的行為相關(guān)聯(lián)的程度是否必須達到一定的法律要求，也就是說要取決于社會對該行為的否定和認可的程度。一種公認的道德觀念要確立為法律，除了這種道德觀念所指向的對象具有行為特征外，這種行為還必須達到一定的度。而這個度就是道德規(guī)范上升為法律的具體標準就是對違反義務者是否給予法律強制性制裁的必要性和可能性。這應是我們確定一種社會關(guān)系究竟是由道德規(guī)范還是由法律調(diào)整的原則和界限。法律不可能將所涉及的所有的道德問題都進行調(diào)整，但是可以依據(jù)一定的標準將部分道德規(guī)范上升為法律。

我國這次婚嫻法解釋三草案的推出，把握了道德規(guī)范與法律調(diào)整之間的辯證關(guān)系，把握了道德規(guī)范和法律調(diào)整問的界限?；閶狗ń忉屓莅傅牡诙l也體現(xiàn)了法律對于第三者的利益的一定程度上的保護，為道德對婚嫻家庭關(guān)系的調(diào)整保留了必要的空間。

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