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醫(yī)學專業(yè)學生的實習報告 交通工程實習的感悟
第一次,它讓我想要停留。在這里,每日每日地伴著歡聲笑語,連腳步也是輕快的。事實上,這里很簡陋,日子也很平淡,卻是一個能輕易讓人遺忘世界,丟掉煩惱的地方。這里有單純的快樂。
當然,在這為期三周上午實習中,我也收獲了許多:待人接物要真誠熱情,要努力做好分內的工作,積極迎接新事物,嘗試隨時隨地把自己融入集體……面隊社會,我們代表的就是學校、學院、系,代表的是新一代大學生的面貌,我們很在乎這個社會對我們的評價。因此,我們竭盡所能去盡快適應工作和環(huán)境,希望能全面展現我們的能力。
實習就是要做到理論聯系實際,扎實基礎。通過努力在勞動監(jiān)察隊的實習,我懂得它的工作主要是處理勞動糾紛中的工資糾紛以及監(jiān)督用人單位是否按規(guī)章制度運作;它的主要目的是實行對農民工權益的保護,是國家保護弱勢群體的一個重要舉措。由此,我還認識到普法的重要性,了解到當前公民遵守勞動法律法規(guī)的現狀。雖然國家力行保護弱勢群體,但是還是有一些問題不可避免地存在:
(1)勞動關系不規(guī)范。用工秩序混亂,大多數用人單位沒有按《勞動法》與勞者簽訂勞動合同,部分已簽定的合同也存在著許多“不平等”和“不合理”的內容和條款,如:一些從事建筑、采礦等危險行業(yè)的用人單位私下與農民工簽訂“事故責任自負”的“生死合同”。
(2)勞動權益受到侵害。表現在:一、加班不給或少給加班工資。農民工大都勞動時間長、強度大、待遇低。二、拖欠甚至拒絕給付工資。三、休息休假日權利沒有落實。不少用人單位在國家法定節(jié)假日也不讓農民工休息。四、工作環(huán)境惡劣。缺乏勞動保護,導致農民工職業(yè)發(fā)病率較高。
(3)社會保障權利缺失。大部分用人單位沒有為農民工進行社會保險登記,不給農民工買社會保險。農民工在年老、患病、工傷、失業(yè)的情況下獲得社會保障的權利沒有得到保證。
(4)社會權益得不到尊重。主要表現在:一、社會歧視。農民工這一稱謂不僅是對民工身份與職業(yè)分離的形象描述,也包含了許多特定的含義,是一種歧視性稱謂。二、農民工子女得不到良好教育。城市正規(guī)學校入學的戶籍體制使很多農民工子女不能進入學校接受教育,能夠進入也需要交納高額借讀費。
建議:
當然,在這為期三周上午實習中,我也收獲了許多:待人接物要真誠熱情,要努力做好分內的工作,積極迎接新事物,嘗試隨時隨地把自己融入集體……面隊社會,我們代表的就是學校、學院、系,代表的是新一代大學生的面貌,我們很在乎這個社會對我們的評價。因此,我們竭盡所能去盡快適應工作和環(huán)境,希望能全面展現我們的能力。
實習就是要做到理論聯系實際,扎實基礎。通過努力在勞動監(jiān)察隊的實習,我懂得它的工作主要是處理勞動糾紛中的工資糾紛以及監(jiān)督用人單位是否按規(guī)章制度運作;它的主要目的是實行對農民工權益的保護,是國家保護弱勢群體的一個重要舉措。由此,我還認識到普法的重要性,了解到當前公民遵守勞動法律法規(guī)的現狀。雖然國家力行保護弱勢群體,但是還是有一些問題不可避免地存在:
(1)勞動關系不規(guī)范。用工秩序混亂,大多數用人單位沒有按《勞動法》與勞者簽訂勞動合同,部分已簽定的合同也存在著許多“不平等”和“不合理”的內容和條款,如:一些從事建筑、采礦等危險行業(yè)的用人單位私下與農民工簽訂“事故責任自負”的“生死合同”。
(2)勞動權益受到侵害。表現在:一、加班不給或少給加班工資。農民工大都勞動時間長、強度大、待遇低。二、拖欠甚至拒絕給付工資。三、休息休假日權利沒有落實。不少用人單位在國家法定節(jié)假日也不讓農民工休息。四、工作環(huán)境惡劣。缺乏勞動保護,導致農民工職業(yè)發(fā)病率較高。
(3)社會保障權利缺失。大部分用人單位沒有為農民工進行社會保險登記,不給農民工買社會保險。農民工在年老、患病、工傷、失業(yè)的情況下獲得社會保障的權利沒有得到保證。
(4)社會權益得不到尊重。主要表現在:一、社會歧視。農民工這一稱謂不僅是對民工身份與職業(yè)分離的形象描述,也包含了許多特定的含義,是一種歧視性稱謂。二、農民工子女得不到良好教育。城市正規(guī)學校入學的戶籍體制使很多農民工子女不能進入學校接受教育,能夠進入也需要交納高額借讀費。
建議:
(1)完善權益保護的政策機制。一、盡快出臺農民工權益保障的相關政策。二、加強對勞工合同的管理。三、完善社會保障制度。
(2)加強就業(yè)前培訓工作。通過培訓來提高農民工的整體素質,搞好兩個培訓:一、職業(yè)技能培訓,提高農民工的勞動技能和勞動力價值。二、結合技能培訓做好農民工維權的教育。
【關鍵詞】集體合同;集體談判;勞動者保護;權利主體
在勞動法視野中,勞方通過行使集體談判權,與雇主方和平達成集體合同,既有利于維持勞資雙方的穩(wěn)定關系,也是對勞動者生存權、雇主財產權保護,最終是對社會財富、和諧的促進。然而,對于集體談判權權利主體的確定時,理論上仍有矛盾沖突存在,這也對現實中勞動者行使權利、締結合同產生了影響。
一、集體談判權的權利主體的
集體談判,是簽約雙方代表為簽訂集體合同進行商談的法律行為。在我國相關法律法規(guī)及相關政策中,也稱作集體協商。集體談判權的權利主體,在我國有“工會說”,“勞動者說”,“勞動者和工會共同體說”三種觀點。
(一)從集體談判權的產生原因來看,其權利主體應當是勞動者本身
勞動者權源于每個勞動者的生存權。勞動者向雇主出賣勞動力,是雇主財產權實現必經之路。因此,勞方與資方的矛盾歸根結底是勞動者生存權與雇主財產權之間的矛盾。在社會主義的語境之下,資本主義社會中勞動者與資本家之間的矛盾昭然若揭。但現實中,改革開放以來,市場經濟的迅猛發(fā)展同樣為中國帶來了勞資雙方社會地位、經濟實力存在實質上的不平等。勞動者為維護自身權利通過聯合結社形成集體,或者通過加入既有工會等方式,集中、理性地行駛權利。如法國1946年憲法序言中規(guī)定:每個勞動者有權通過其代表與參與集體勞動條件的決策。立法機關與政府在立法活動、行政活動中對勞動者及其集體予以傾斜的保護。這些做法是勞動與社會保障領域中對傳統(tǒng)民事主體形式平等的突破,力求對勞方的實質性保護。
(二)如果從集體談判的意思形成來看,權利主體是工會與勞動者兩方的結合。
從前述集體談判的內容和本身的含義來看,集體談判的意義更傾向于對勞方意志表達的保護,因此談判過程中所體現出的意志是如何形成的對集體談判權權利主體的確定有著至關重要的意義?,F實中,集體談判往往由工會或其他集體確定談判代表進行。在德國,工會的合同草案以部分會員的意見為基礎,并綜合市場、政治、輿論等多方面因素綜合考量,通過宣傳得到較為強大的支持后,才能在談判過程中進行使用。而在工會較為發(fā)達的國家,工會所提出集體合同方案的具體內容,也是其吸引工人加入的途徑之一,工人和工會間建立的市場關系,決定了集體談判的進行在目的上也是十分復雜的。盡管談判的結果有利于勞動者利益,但談判意見的形成卻并不是工人意思的完全表達。
二、集體談判權在現實中的行使狀況
(一)集體談判權利主體確定的必要性
集體談判過程中,所涉及的內容即集體合同所確定的內容。我國《勞動合同法》第五十一條對集體合同的內容采取了不完全列舉的方式,包括勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項??梢钥闯?,集體合同制度的產生源于在于對勞動者生存權和勞動權的保護,而集體談判權的行使是對這一目的實現的手段之一。特別是在我們國家,勞動者集體行動權并沒有得到法律保障的情況下,集體談判權能否得到充分、正當的行使,直接決定了集體合同的訂立情況,關乎勞動者福利的實現與否。
集體談判必須由有代表性的勞方集體進行,而談判所得結果即勞動合同的法律強制性和社會道德更多的體現在談判雙方身上。在實際的談判開始,往往會出現勞方代表漫天要價的情況,顯然談判進行的實踐過程是完全由工會方掌控的。在一般國家,談判雙方對談判過程也都負有保密義務。
(二)集體談判現實結果是權利主體確定的反饋
前面指出,有集體“談判”與集體“協商”通用之現象。但在現實中,勞方與資方處于對立地位,如果用協商一詞未免有刻意軟化其矛盾關系之嫌。而在外國經驗看來,集體談判更強調談判的過程而非談判的結果,體現的是勞動者與雇主方對話的平等權利,而非集體合同的實際簽訂。在我國,集體合同是集體談判的唯一后果,只是通過一般談判或第三方調解兩種途徑有所不同,而集體行動權由于在憲法中沒有規(guī)定,而成為了法律的空白地帶。但在更為成熟和發(fā)達的工業(yè)國家,集體談判權與集體行動權是不可分割的兩種權利。集體談判若順利進行,則進行集體合同的訂立;談判若因勞資雙方矛盾而無法繼續(xù),則工會可以組織工人進行罷工、閉廠等示威活動。
三、結語
集體勞權是由勞動三權,即以團結權,集體談判權和集體行動權為基本內容構成的。勞動者通過工會或其他集體形式與雇主方進行談判,如不能順利進行則通過集體行動(如罷工、閉廠等)進行抗議。集體權利的行使,目的是為確立勞動關系設立具體標準,補充勞動立法不足,從而保護勞動勞動者利益。該權利主體的確定,將對促進權利行使、實現勞動者保護的立法目的起到至關重要的作用。
參考文獻:
[1]喬曉陽,張世誠.中華人民共和國工會法釋解[M],北京,研究出版社,2001.11
[2]鄭尚元.勞動法學[M],北京:中國政法大學出版社,2004
[3][英]巴納德著,付欣譯.歐盟勞動法[M],北京:中國法制出版社,2005.10
[4]李炳安.勞動權論[M],北京:人民法院出版社,2005.11
[5]李國光主.勞動合同法理解與適用[M],北京:人民法院出版社,2007.9
[6]常凱.勞權論——當代中國勞動關系的法律調整研究[M],北京:中國勞動社會保障出版社,2004
[7]林嘉.勞動法和社會保障法》(第二版)[M],北京:中國人民大學出版社,2011.5
【關鍵詞】大學生畢業(yè);就業(yè);試工期
近年來,隨著高校持續(xù)不斷擴招,在校大學生數量急劇增加,導致用人單位對于用工學歷要求不斷提高,大學生就業(yè)競爭日益激烈,加之大學生自身法律知識匱乏、維權意識極其淡薄,加上社會經驗欠缺,從而導致大學生在求職就業(yè)過程中權益被侵犯的事件屢有發(fā)生。如何防范這類事件的發(fā)生,切實維護畢業(yè)生的合法權益,是一個值得探討的話題。
大學生在校期間所接觸的規(guī)則相對簡單明了,比如:本學期課程會在學期之初公布,必修選修一目了然,能夠非常直觀的了解并知曉本學期的學習任務。又比如:學校內一些提示性或警告性的標語,也能準確的表達校內的一些規(guī)則。而社會上的規(guī)則紛亂復雜,并且并非都是清楚明了。單純的大學生要想在社會課堂中保護自己的合法權益不受傷害那首先需要了解的就是有關就業(yè)方面的法律知識,只有了解有關就業(yè)方面的法律法規(guī)才能運用相應的法律法規(guī)保護自己的合法權益。
應屆畢業(yè)生在就業(yè)方面遇到的第一個問題就是《全國普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)協議書》,簡稱三方協議。三方協議是由是國家教育部統(tǒng)一印制的,其作用主要是明確三方的基本情況及要求。需要由學校、應屆畢業(yè)生和用人單位共同簽署。學校簽訂三方協議主要起到一個見證作用,在學校的見證下,畢業(yè)生與用人單位簽訂的一份意向性協議,雖然三方協議具有法律效力,但它并不能替代勞動合同。應屆畢業(yè)生要了解和使用好三方協議要從以下四個方面入手。
第一,三方協議具有唯一性,即應屆畢業(yè)生不得持有多份三方協議,有些應屆畢業(yè)生為了能夠得到更多更好的就業(yè)機會,選擇多家用人單位與其簽訂三方協議,這樣將直接導致就業(yè)沖突,在這種情況出現后,應當以第一份三方協議為準,其他三方協議與第一份三方協議沖突的無效,因此,應屆畢業(yè)生在簽訂三方協議時,應當以一種審慎的態(tài)度來處理,不能急功近利,草草簽訂一份三方協議。
第二,三方協議時具有法律效力的時限性,三方協議的法律效力自三方協議簽訂之日起生效至應屆畢業(yè)生到用人單位報到之后即告終止,如果應屆畢業(yè)生選擇在該用人單位就業(yè),根據《中華人民共和國勞動合同法》 的相關規(guī)定,用人單位自用工之日起即與應屆畢業(yè)生建立勞動關系。并應當同時訂立書面勞動合同的,未同時訂立書面勞動合同的,應當自用工之日起一個月內與畢業(yè)生訂立書面勞動合同。
第三,三方協議中的違約金約定是對應屆畢業(yè)生的最直接保護,用人單位往往因為各種原因,不填寫三方協議中關于違約金一項,這將直接導致如果用人單位違約,應屆畢業(yè)生將得不到任何物質保護的后果,換句話講,如果用人單位不想與應屆畢業(yè)生建立勞動關系,可以直接違約,并不承擔任何后果,如果應屆畢業(yè)生違約,用人單位將會在空白處填寫違約金以制約應屆畢業(yè)生進行就業(yè)選擇,因此,應屆畢業(yè)生在簽訂三方協議時,應當與用人單位協商之后約定一個違約金數額,并填寫在三方協議上,畢業(yè)生與用人單位還可以互相約定違約金,以應對用人單位違約的情況,從而維護自身的權益。需要注意的一點是,雙方約定的違約金數額必須符合用人單位所在地的相關規(guī)定。關于違約金的上限各地有不同的規(guī)定,北京地區(qū)規(guī)定違約金不得超過畢業(yè)生12月工資的總和,而上海則建議:金額不高于乙方(畢業(yè)生)月收入數,而在國內大部分地區(qū)都沒有明確規(guī)定違約金的上限,這種情況下,則以雙方協商金額為準。
第四,充分合理利用好備注欄。目前在應屆畢業(yè)生與用人單位簽訂的三方協議中,有90%的以上的三方協議備注欄全是空白。在三方協議談判過程中,大部分應屆畢業(yè)生更關注的是工作期限、試工期限、薪金水平等是否能落實在書面上,而忽略了用人單位在三方協議談判過程中口頭的承諾,如各類休假,住房補貼,解決戶口,公積金、保險等。筆者建議應屆畢業(yè)生應當將用人單位口頭承諾各項待遇及附加福利明確寫入備注欄,以備在與用人單位簽訂《勞動合同》時,有據可查,切實保護自身的合法權益。
在應屆畢業(yè)生到用人單位報到后,三方協議即告終止,用人單位會應與應屆畢業(yè)生簽訂一份正式的勞動合同,應屆畢業(yè)生的身份和名稱也隨之發(fā)生轉變,變成“勞動者”。此時雙方的權利義務主要由《勞動法》和《勞動合同法》進行調整。例如:雙方簽訂的勞動合同根據我國《勞動合同法》的相關規(guī)定,應當具備的條款包括:用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人;勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;勞動合同期限;工作內容和工作地點;工作時間和休息休假;勞動報酬;社會保險;勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護;法律、法規(guī)規(guī)定應當納入勞動合同的其他事項。合同簽訂之后,用人單位與勞動者即正式確定了勞動關系。而在上述提到的各項約定內容以外,用人單位與勞動者還可以可以約定試用期、培訓、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。其中試用期是最容易出現糾紛的階段。因此,關于試用期的法律問題,筆者提醒應屆畢業(yè)生以下幾點:
第一,試用期時限問題。試用期是用人單位和勞動者建立勞動關系后為相互了解、選擇而約定的不超過六個月的考察期。按照我國《勞動合同法》的規(guī)定,勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。
第二,試工期待遇問題。首先明確一點,試工期用人單位應當支付工資,支付多少由用人單位與勞動者協商,但具體數額應當按照三個“不低于”來約定,根據我國《勞動合同法》第二十條的相關規(guī)定,勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。試用期內,只要勞動者在法定工作時間內提供了正常勞動,用人單位就應該支付勞動者工資。所謂的正常勞動,是指保質保量完成工作,并且沒有請病假、事假等。不得低于用人單位所在地最低工資標準,是指用人單位支付的工資標準除了保險、福利等待遇之外,實際支付給勞動者的工資不得低于用人單位所在地最低工資標準。如果用人單位惡意欠薪或在試工期內拒絕支付工資的,我國《勞動合同法》也作了相關規(guī)定。即由勞動保障部門責令限期支付,逾期不支付的用人單位應當向勞動者加付應付金額百分之五十以上百分之一百以下的賠償金。
第三,試用期辭職問題。試用期之所以稱為試用,其含義就在于用人單位和勞動者均可在此期間內考察對方是否符合自己的要求,是一個雙向選擇的過程,雙方都具有較為自由的解除合同的方式。根據我國《勞動合同法》第三十七條的規(guī)定,勞動者在試用期內提前三日通知用人單位,就可以解除勞動合同,而無需說明理由。這樣極大的保護了勞動者的勞動權利。有些用人單位在《勞動合同》中約定了諸如勞動者在試用期解除合同需承擔違約責任等條款,這實際上限制了勞動者的解除權,這種約定侵害了勞動者的合法權利,法律不保護這種約定條律,因此這類約定都是無效約定。
關鍵詞:勞工標準 發(fā)展中國家 社會壁壘 社會責任
自20世紀80年代以來,社會條款問題逐漸成為發(fā)達國家和發(fā)展中國家在國際貿易領域的爭執(zhí)焦點之一。其核心就是應否將國際貿易與勞工權利等社會問題掛鉤。盡管2001年多哈會議最終因為發(fā)展中國家反對而未將勞工標準列為新一輪多邊貿易談判的內容,但勞工標準等與貿易相關的問題已逐漸成為影響世界各國貿易競爭格局的突出問題。在未來的國際貿易發(fā)展中,勞工標準將會成為發(fā)達國家對發(fā)展中國家樹立的主要貿易壁壘,這勢必將會對我國對外經濟貿易發(fā)展產生重大影響。
一、勞工標準的概況
總體來說,勞工標準包括兩個方面的內容:一是倫理道德方面的標準,諸如勞動者的權利(如結社自由權、罷工權、集體談判權)、人格尊嚴(如禁止強迫勞動等)、禁止勞動歧視(如男女同工同酬、禁止就業(yè)和職業(yè)方面對不同種族、膚色、宗教等的歧視)、下一代成長(規(guī)定準許就業(yè)的最低年齡標準以及禁止童工勞動)、工人工作條件(如工作環(huán)境要符合健康安全的標準)等,在這方面西方發(fā)達國家與發(fā)展中國家的爭論大多與人權問題有關。二是與國際貿易利益相關的勞動條件標準,如制定工人的最低工資標準、保障工人的合理收入、維持工人的基本生活等。
為了削弱發(fā)展中國家因低廉的勞動報酬而帶來的產品低成本優(yōu)勢,發(fā)達國家就將人權、勞動條件和環(huán)境保護納入國際貿易范疇,要求發(fā)展中國家采取與發(fā)達國家同等的勞動安全和衛(wèi)生標準,只允許具有同等標準的國家參與貿易區(qū)的國際貿易活動,并對違反者予以制裁。這就為發(fā)展中國家國際貿易的進一步擴大設置了障礙,社會壁壘的日益盛行將是使發(fā)展中國家的低成本優(yōu)勢大大降低。這類壁壘主要是以為勞動者提供一個良好的工作環(huán)境,保護勞動者勞動環(huán)境,維護勞動者生存權利為由而采取的限制和規(guī)定。社會壁壘是由對國際公約中相關規(guī)定作出總括的社會條款衍生而來的,是關于社會保障、勞動者待遇、勞工權利、勞動標準等方面的規(guī)定。
盡管勞工標準未正式納入WTO議題,但它正從單邊貿易壁壘一步步走向多邊貿易領域卻是不爭的事實。包括勞工標準在內的社會責任已經得到越來越廣泛的推廣,《財富》和《福布斯》這樣的商業(yè)雜志在對企業(yè)進行排名時都加入了“社會責任”標準。全球首個社會責任的認證標準SA8000已于1997年8月出臺。截至2010年6月,全世界共有2000多家企業(yè)(包括我國的數百家企業(yè))通過了認證。SA8000是繼ISO9000、ISO14000之后出現的又一個重要的國際性標準,通過SA8000認證將成為我國企業(yè)在國際競爭中的又一個重要武器。由于我國當前的貿易主要是加工貿易,勞動密集型產業(yè)占較大比重,SA8000的實施將對我國的紡織、服裝、制鞋、化工原料等勞動密集型企業(yè)產生較大沖擊。
目前,歐美國家對勞工標準問題不僅從法律上進行強化,而且越來越多地將勞工問題與貿易利益掛鉤。中國作為一個發(fā)展中國家,在勞動權益方面與發(fā)達國家相比存在明顯的差距,發(fā)達國家一旦正式將勞工標準與貿易掛鉤,對我國出口貿易將產生不可估量的影響。因此,我國應該時刻關注這一問題的發(fā)展動態(tài),做好應對準備。
二、社會壁壘的理論分析
社會保護論,也叫勞工保護論。這也是一種貿易保護的非經濟主張,主要流行于當代的發(fā)達國家。該理論認為,發(fā)展中國家產品的生產成本低,是因為勞工成本低,而勞工成本低的原因是因為發(fā)展中國家忽視勞工保護,甚至采取“血汗工廠”式的生產方式,這對發(fā)達國家構成了不公平競爭。因此,發(fā)達國家應該對來自發(fā)展中國家的進口采取進口限制措施,以抵消發(fā)展中國家因不公平競爭而獲得的成本優(yōu)勢,同時也可以迫使發(fā)展中國家加強國內的人權和勞工保護。該理論還主張制定一個統(tǒng)一的勞工標準來強制發(fā)展中國家執(zhí)行。
三、勞工標準我國出口貿易的影響
中國是一個發(fā)展中大國,出口的主要是勞動密集型產品,相對低廉的勞動力成本是中國最重要的比較優(yōu)勢。但目前,受國際勞工標準約束的主要是勞動密集型產業(yè),因此在短期內,我國違反國際勞工標注的企業(yè)不可能迅速調整自己的競爭優(yōu)勢和發(fā)展方向,執(zhí)行國際勞工標準必將使中國的一些企業(yè)承受較大的壓力。
首先,勞工標準是我國面臨的新的貿易壁壘。如我國存在工人工資福利低、工作條件差以及雇傭童工等,一些國家以勞工標準為由,對這些問題予以指責。據統(tǒng)計,2000-2007年,中國每年平均有20萬家左右的中小型外貿企業(yè)倒閉,這其中有85%的企業(yè)存在違反勞工標準的問題。
其次,勞工標準問題會增加勞動密集型產品的生產成本。顯然,勞工標準對企業(yè)最直接的影響就是大幅度地提高了產品的生產成本,比如工資標準的提高、勞動安全保護措施及防護用品的投入、身體健康檢查費、保險費、福利待遇等都會在一定程度上增加產品的成本。
再次,很多外貿企業(yè)盲目信任并依賴勞工標準。SA8000的出現使得一些國際知名企業(yè)如阿迪達斯、肯德基、麥當勞、耐克等紛紛聲明自己的企業(yè)符合國際勞工標準,執(zhí)行這一標準也使得很多消費者在購買商品的時候自動選擇已經認證的企業(yè)。這種趨勢造成很多外國企業(yè)盲目依賴國際勞工標準,如在同中國企業(yè)合作的時候以是否通過SA8000作為硬性的條件,致使中國外貿企業(yè)盲目追求得到國際勞工標準的認證。但事實上,我國的絕大多數企業(yè)并不真正滿足國際勞工標準的要求,一些企業(yè)只好花高價尋求認證或黑箱操作。這種行為僅僅增加了中國企業(yè)的成本,并沒有真正改善內部的勞工待遇,這是不利于企業(yè)健康發(fā)展的。
雖然勞工標準的實施在短期內會加大企業(yè)的成本和費用,但這是一個必然的發(fā)展趨勢,而且,從長期來看,對中國的發(fā)展也具有有利的影響。
首先,勞工標準問題有利于提高中國企業(yè)在國際市場的長期競爭力。勞工標準的實施使得中國企業(yè)對國際宏觀經濟環(huán)境和自身微觀經濟行為有更清醒的認識,引導企業(yè)把自身目標與社會責任相結合、使短期利益與長遠發(fā)展同步。在未來很長一段時間內,中國有優(yōu)勢的出口產品將一直是主要集中于服裝、鞋類、玩具、五金、家具、化工原料和紡織工業(yè)的勞動密集型產品,企業(yè)家必須采取積極有效的措施,切實增加工人工資、改善工作環(huán)境、生活條件、福利待遇等,才能進一步獲得外國企業(yè)的認可,在確保工人權益的前提下使工人與企業(yè)共同發(fā)展,提高出口商品在國際市場上的競爭能力。
其次,勞工標準的實施有利于中國建設和諧社會。在過去的幾年中,我國政府相繼頒布了一系列有關勞動權益保護的法律法規(guī),但工人的權益很少得到切實保障,仍處于不利的地位,很多特殊職業(yè)的工人(如礦工)依然在沒有基本安全保障的條件下長時間工作,身心都受到巨大的傷害,很多工人患有的嚴重疾病均由于沒有得到基本的保障、充足的休息以及及時的治療,近幾年出現的塵肺病就是這樣的例子。中國政府提出構建和諧社會、增強國民幸福感,目的就是改變現狀、實現整個社會共同發(fā)展。勞工標準的執(zhí)行,加之國家推行和完善相關的法律法規(guī),就迫使企業(yè)所有者樹立長期發(fā)展的意識、漸漸重視人權、逐步改善工人工作和生活的環(huán)境,進而實現整個社會的長治久安、和諧發(fā)展。
四、重視貿易中的勞工標準問題
(一)正確看待貿易中的勞工問題
首先,我們應認識到國際社會對勞工問題的重視,是社會發(fā)展的表現,是經濟發(fā)展的必然趨勢?!叭騾f議” 已經于2000年在聯合國正式啟動,重視勞工問題已成為國家、社會和企業(yè)不容忽視的歷史責任。其次我們應認識到發(fā)達國家正試圖利用WTO和雙邊協議實施共同勞工標準,推行貿易保護主義。目前國際認可的勞工標準有ILO(國際勞工組織)公約,有美國立法中的勞工標準,有其他國家規(guī)定的勞工標準,缺乏統(tǒng)一性。由于各國生產力水平和所處的社會發(fā)展階段不同,人為地制定一些標準來消除差異,在理論和實踐中都行不通,反而會助長貿易保護主義。因此,我們既要反對在WTO中實施統(tǒng)一勞工標準,又應積極與各國協商,尋求一個合理的解決途徑。
(二)有選擇地推行勞工標準
目前我國多數企業(yè)的生產與國際勞工標準的一些要求還有一定的差距。因此,我國應制定出立足當前,目標長遠的勞工標準發(fā)展規(guī)劃。ILO采取的標準與國際認可的工人權益最接近,我國可以比照ILO的標準來制定自己的標準,但也應根據本國的情況選擇性地簽署ILO的一些公約,樹立良好的國際形象。
(三)關注國際勞工標準的發(fā)展趨勢
勞工問題是當前國際貿易發(fā)展的新動向,國家應立項組織科研力量專門研究勞工標準與WTO問題。一方面我國應研究分析國際勞工標準及其與國際貿易的聯系,尤其要隨時注意美國和歐盟等發(fā)達國家在這方面的活動。另一方面我們應積極研究我國勞工標準與國際的差距;研究如何使我國的工標準與國際標準有效接軌;研究勞工標準對我國經濟、社會發(fā)展的影響;研究勞工標準的理論和應對措施。
(四)實施主動靈活的國際談判策略
近年來,在多邊貿易談判中,發(fā)展中國家始終處于相對被動的地位。面對這樣的局面,我國應該充分發(fā)揮大國實力,在WTO中積極斡旋。一方面,我國在WTO的國際活動中,應堅持原則,團結發(fā)展中國家反對發(fā)達國家將勞工標準納入多邊國際貿易規(guī)則,在策略上“主動出擊”;在標準的內容與實施方式上據理力爭,爭取有利于自己的制度安排。另一方面,我國還應積極參加國際勞工組織關于貿易與勞工標準、經濟全球化的討論,充分利用各種傳播媒介和國際講壇,爭取得到聯合國貿發(fā)會,WTO、ILO等國際組織和一些友好國家的理解與支持,使我國取得勞工標準方面的主動優(yōu)勢。
(五)積極順應,改革創(chuàng)新
由于發(fā)達國家在貿易中強調勞工標準,而我國主要出口勞動密集型產品,所以我國企業(yè)將面臨極大的出口障礙。如美國的一些組織曾提出抵制中國出口的玩具產品,他們認為中國的PVC(聚氯乙烯)塑料玩具殘留氯乙烯等有毒物質,會損害兒童的健康,能夠且在生產過程中沒有采取有效的勞動保護措施,損害了中國工人的健康,侵犯了人權。而中國輕工業(yè)產品的主要進口國,如美國、法國、意大利等,要求我國紡織品、成衣、玩具、鞋等產品的生產企業(yè)必須事先經過SA8000等公認標準的認可,否則就要聯合抵制這些產品。我國企業(yè)應如何應對這種新形勢呢?中國有句俗話“置之死地而后生”,中國企業(yè)只有積極順應這種新形勢,才能繼續(xù)生存和發(fā)展。
企業(yè)的傳統(tǒng)競爭力來自低成本的生產要素,如資金、勞動力、能源和原料。然而,在全球化發(fā)展趨勢下,這種過分依賴靜態(tài)比較優(yōu)勢的競爭力被極大地削弱了,越來越多的國家和企業(yè)依靠應用最新的科技和先進的生產方法來增強自身的競爭力。勞工標準不可能為所有的企業(yè)都帶來創(chuàng)新成果,只有那些能夠成功創(chuàng)新的企業(yè)才是贏家。真正有競爭力的企業(yè),樂意接受新標準,并將它視為挑戰(zhàn),以創(chuàng)新作為回應。
參考文獻
[1]許國慶、邵宏華、夏申:《論貿易競爭與勞工標準》,《世界經濟》1996
[2]齊超,制度含義及其本質之我見?!抖悇张c經濟》,[J] 2009年第3期
關鍵詞:德國;社會市場; 市場經濟;法律制度
abstract: germany's society market economy legal regime has the important reference function without doubt to our country's socialist market economy legal regime. myself 1993-1995 years keep german period, happen to have experienced germany 1994 super election and the german economy 1990 to 1994 transform from the decline to the recovery process, therefore have the own observation to germany legal regime's effectiveness and the deep understanding.
key word: germany; social market; market economy; legal regime
一 社會市場經濟以及社會市場經濟法律制度的基本含義
根據德國"經濟奇跡之父"艾茵哈特的設想,社會市場經濟就是把市場競爭自由原則和社會利益均衡原則相結合,把個人進取心與社會進步相結合,以社會大眾福利制為目的的市場經濟體制〔1〕。 因取得社會進步和貫徹福利制是國家的任務,所以國家必須建立對經濟生活的宏觀調控機制。因此社會市場經濟的特征可以概括為三點:一是市場經濟,二是國家宏觀調控機制、三是大眾福利制。社會市場經濟是第二次世界大戰(zhàn)之后在德國取得執(zhí)政地位的基督教民主聯盟和基督教社會聯盟提出的執(zhí)政綱領,在他們戰(zhàn)后長期的執(zhí)政中這一綱領得到了充分的實施,在社會市場經濟作為基本國策規(guī)定入憲法之后,也得到了曾經一度執(zhí)政的社會人的遵守。
所謂市場經濟,就是以商品生產與交換為目的,以自由競爭為手段的經濟體制。德國歷屆政府和學術界的一致看法是,市場經濟是和計劃經濟相對立的一種經濟體制,根據西方社會多年發(fā)展的經驗,因為市場經濟能夠保障個人自由并發(fā)揮個人積極性創(chuàng)造性,故只有它才能提供國民經濟發(fā)展的自覺的和永久的動力,而計劃經濟則不能做到這一點。因此德國實行的是全面的私有制基礎上的市場經濟體制。其實戰(zhàn)后德國也有實施計劃經濟的機會,1949年聯邦德國成立時參與競選的社會就是把計劃經濟作為他們的競選綱領的。但是隨著社民黨人這次競選失敗,計劃經濟的主張在德國似乎永遠失去了支持者,而社會市場經濟成為憲法規(guī)定的國策。
所謂國家宏觀調控機制,指的是國家利用各種經濟手段對國民經濟進行積極干預的各種制度的整體,這是相對于資本主義發(fā)展初期的自由放任式經濟體制提出的。德國人認為,自由放任式市場經濟并不能保證國民經濟的順利發(fā)展,正如1929-1933年的國際性經濟危機證明的那樣。為協調經濟發(fā)展,平衡社會利益分配,緩和階級沖突,國家必須采取積極的干預措施。這是實行國家宏觀調控機制的目的之一。實行國家宏觀調控機制的目的之二,是防止不正當競爭和限制競爭(壟斷),使企業(yè)始終處于競爭的狀態(tài)之中,使國民經濟始終具有發(fā)展的動力。國家宏觀調控機制,是社會市場經濟的本質特征。在市場經濟運轉正常的情況下,國家把經濟發(fā)展的一切決定權放手給企業(yè)和民間,但是一經顯示國民經濟發(fā)展有異常情形,國家則立即施行多種干預手段,對市場進行調整,使其歸于正常。德國人對此的概括是:"平時國家不問不管,緊時國家多方出面"。
所謂大眾福利制,就是使德國公民享受全面的社會保障的制度。按德國基本法的規(guī)定,福利制是德國建立的四大原則之一,也是實行社會市場經濟的目的之一。所謂社會市場經濟中的"社會"一詞,在德語中本來就有大眾福利的意思。追求利潤當然是市場經濟的動力,但是國民經濟發(fā)展的目的卻是為社會公眾造福。因此在德國,有關國計民生的農業(yè)、交通、郵電等行業(yè)長期以來并不完全服從于市場經濟規(guī)則,也就是說這些行業(yè)并未全部進入競爭機制,因為它們不能完全著眼于利潤。在這些部門曾經保留著很大的國營經濟成分(但是從1995年1月1日起德國鐵路、航空公司、和郵政電訊實行了私有化改造,即按照私營公司的形式進行了重新組合,現在的德國國營企業(yè)僅僅只有魯爾區(qū)的幾個煤礦)。另外德國還對社會的高收入階層實行累進稅制,并以國家財政支持對雇員的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)等實行全面的保險,并對職業(yè)教育、兒童教育、低收入房租、貧困者的社會救濟等方面進行補貼。
德國社會市場經濟的法律制度,就是德國為保證市場經濟協調發(fā)展、給國家提供宏觀調控的手段、實現福利制國家目的而建立的法律制度的總和。這些法律有,為商品生產和流通提供基本規(guī)則的民法和商法,為國家調控提供手段的競爭法,反不正當競爭法和穩(wěn)定法等,保護勞動者的勞動法,實現福利制的社會立法等。這些法律構成一個相互協調的整體。德國社會市場經濟是一種完全法律化的經濟體制。它的運轉機制是完全建立在法律的基礎之上的。"法治原則"也是現代德國基本法規(guī)定的立國四大基本原則之一。 該國現行有效的調整經濟關系的法律大約3600多個,最大的法律如民法有2385條,小的有幾十條,它們基本上覆蓋了的經濟活動的各個方面。完善的法制提供了社會經濟所需要的穩(wěn)定政治環(huán)境。
二 提供市場經濟基本規(guī)則的法律--德國民法和商法
提供市場經濟的基本規(guī)則的法律,亦即規(guī)范市場經濟的參加者及其行為的法律,在德國是民法和商法,這是毫無疑義的。民商法在市場經濟中的作用,是規(guī)范市場經濟參加者身份,賦予市場經濟參加者用于商品生產和商品交換所需要的基本的權利、提供商品交換基本的法律規(guī)則。民商法把商品生產者與商品交換者的基本需要,按照平等、自由、公正、公開、誠實信用、個人利益與公共利益協調一致等原則,規(guī)定為民事權利主體、物權、債權、公司、票據、保險等具體的制度,保障市場經濟按照這些法律制度健康正常地運轉。民法和商法所提供的規(guī)則,是社會市場經濟中最重要的規(guī)則,這在德國是不言而喻的,但在我國有關的探討中,對此似乎缺乏足夠的認識〔2〕。
(一)德國民法
民法是調整平等主體之間的財產關系和人身關系法律規(guī)范的總和,其法律規(guī)范涉及到全社會的每一個自然人和法人,大到涉及國計民生的財產支配關系和流通關系,小到個人、家庭與鄰里之間的關系,都是民法的調整范圍。所以它是市場經濟社會最基本的法律,其重要性只有憲法可以相比。德國現行民法是1886年頒布、1900年生效的《德國民法典》。明年該法典誕生就已經整整100年了。100年來,德國社會與經濟狀況已經發(fā)生了巨大的變化,但是德意志聯邦共和國1949成立時制定的《德國基本法》即德國憲法承認《德國民法典》仍然有效。當然該法典也曾經過不少的修改,但其基本結構和內容沒有大的改變。德國法律明確規(guī)定,任何企業(yè)的開辦者和經營者都必須有學習過《德國民法典》的經歷,每個大學生,無論是自然科學、人文科學、社會科學的,都必須有《德國民法典》的學分。一部法典能有如此之長如此之大的生命力,其主要的原因有:
(1)體系宏大,覆蓋面廣。民法因調整范圍廣泛, 在一般國家也都是體系最寵大的法律?!兜聡穹ǖ洹烽_始制定時,正是分裂數百年的德國剛剛統(tǒng)一之時,立法者也想利用該法典把長期分裂割據而混亂不一的德國社會統(tǒng)一起來〔3〕,這就更加擴大了民法典的規(guī)模。因此,該法典在立法時基本上把當時能夠設想到的市民社會的民事法律關系統(tǒng)統(tǒng)都規(guī)定進去了。這就使得整個德國社會都建立在該法典之上,使得《德國民法典》實際上成了規(guī)范整個德國社會的最基本的社會關系的法典,也使得后來想廢止該法典的人常常自嘆乏力(比如希特勒就曾想廢止該法典〔4〕)。 同時也由于立法的這種背景和德國人一貫辦事細致認真的傳統(tǒng),該法典的條文達到2385條,成為當今世界最宏大的一部現行法典。
(2)采納科學,多有創(chuàng)新?!兜聡穹ǖ洹分贫〞r, 立法者盡量采納了當時法律科學研究的成果,使得這部法典非常富有創(chuàng)新性。這一點比較突出的如:在立法模式的設置上,它放棄了在當時影響極大的1804年頒布的《法國民法典》把民法規(guī)范規(guī)定為"人"、"財產及對于所有權的各種變更"、"取得財產的各種方法"三篇結構,而根據本國法學家的研究成果,把民法典的內容劃分為"總則"、"債務關系法"、"物權法"、"親屬法"、"繼承法"這五編式的結構,這樣,民法的全部內容安排得清晰合理,人們從各編的題目就可以看出他們的相互區(qū)別和相互聯系。又如"權利能力"、"行為能力"、"法人"、"物權"等法律概念和制度,關于"有限所有權"理論、"權利濫用禁止"理論等,也是《德國民法典》吸收法學家的研究成果并在法典中首創(chuàng)使用的,目前這些概念及制度的科學性得到了全世界的承認并已經得到普遍使用。
(3)結構嚴謹,技術性強。 《德國民法典》充分體現了德意志民族慣于抽象思維和講究專業(yè)化、技術化的特點?!兜聡穹ǖ洹分写罅康貞昧?事實的抽象-概括式表達"、"一般性條款"、"共同性規(guī)定(提取公因式)"等法學邏輯手段和技術,使得《德國民法典》的層次分明,而且結構嚴謹。為了節(jié)省文字和篇幅,該法典中還大量地使用了"援用"技術,很多條文直接引用其他條文的事實規(guī)定或者法律效力。在立法語言上,《德國民法典》的一個顯著特點是盡量使用法律規(guī)范語言而不是一般民眾的生活語言,這就使得法典條文的含義盡量地精確無誤。在《德國民法典》制定時,曾有人就它的立法技術和語言進行了尖銳的批評,指責它過于專業(yè)化,疏遠民眾,是"教授的法律"。不過正因為此,該法典才做到了"法律計算機"〔5〕般的精確,給法官執(zhí)法提供準確的應用規(guī)則,并限制了法官的任意性,從而使法律得到準確的貫徹,而大眾化的立法技術和立法語言是做不到準確執(zhí)法的。
(4)立足長遠,講究質量?!兜聡穹ǖ洹吠瑫r還體現了德意志民族認真、精確的特點。該法典從1873年起草,到1896頒布,先后三易其稿,共計24年方才制成。在整個法典之中,至今人們還很難發(fā)現冗言贅語,也很難發(fā)現沒有實用意義的條文,一些被后來實踐證明過時的或缺損的內容,立法者也都進行了廢止和補充。舉世公認的是,《德國民法典》不愧為講究立法質量的楷模。
當然,時代的發(fā)展是無止境的,任何法典,即使它制定時再完善,也得要不斷地進行修改。截止到1994年11月5日, 《德國民法典》已經進行了122次修改,涉及的條文約500余條〔6〕。 其中廢止的條文主要是封建色彩濃厚的家庭與婚姻制度方面的內容,增加的條文主要是禁止權利濫用、男女平權、侵權責任。消費者保護等方面的內容??偟膩碚f,隨著時代的發(fā)展,民法的內容必須不斷增加。德國立法者也認識到,試圖用一部法典來概括和規(guī)范全部社會生活是不可能的。當增加個別條文無濟于事時,立法者干脆重新制定一部新法, 作為 《德國民法典》附從法。目前這些附從法有《地上權條例》、《住宅所有權法》、《通用交易條件法定規(guī)則法》、《婚姻法》、《消費者信用法》等。
(二)德國商法
商法是規(guī)定以營業(yè)為目的的人(包括法人)和行為的法律規(guī)范的總和。顧名思義,商法就是專門規(guī)定有關商品生產和商品交換的人(包括法人)和事實的法律。從法律邏輯上來說,商人是民事主體的特別形式,商行為是民事行為的特別形式,所以商法是民法的特別法,民法是商法的一般法。在法律適用規(guī)則上,應優(yōu)先適用商法,在商法無特別規(guī)定時,可以適用民法。1897年生效的 《德國商法典》,對它和 《德國民法典》之間的關系就是這樣規(guī)定的。
《德國商法典》和《德國民法典》是同時制定也是同時生效的,以后在德意志聯邦共和國成立時又同時得到《德國基本法》的承認。德國在民法典之外另外制定商法典的原因,是商人和商事行為雖然具有民事主體和民事行為的一般性質,但是在市場經濟運行中他們表現更多的是其獨特性,即具有以營業(yè)性商品生產和商品交換為目的,即以商業(yè)性盈利為目的的特點〔7〕。而且商行為比一般民事行為運轉更快, 因而其風險更大,所以它有更高的安全性要求。為社會公益和社會經濟生活安全而言,必須有國家立法對商人和商行為制定明確的規(guī)范?!兜聡谭ǖ洹钒ㄋ木幑?05條,第一編:商人,內容有商人,商業(yè)注冊,商號,商業(yè)帳簿,商業(yè)代表等規(guī)定,第二編:商事公司及匿名合伙,是關于無限公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司的規(guī)定。第三編,商行為,內容有商行為的一般規(guī)定、買賣、批發(fā)、運輸、倉庫、運送等。第四編是海商法的規(guī)定。
《德國商法典》并沒有規(guī)定商法的全部內容。以后德國又單獨制定了《票據法》、《保險法》、《支票法》、《銀行法》等商事法律。由于商業(yè)的迅猛發(fā)展,商法典的內容的更新和變化要必民法典更快更大。比較突出的有:1937年有關股份的法律從商法典中抽出,制定為單獨的《股份法》;1986年通過《資產負債表規(guī)則法》用100 多個條文使商法典第三編得到更新:1989年又根據歐共體法制定了新的商業(yè)法。
三 給國家提供宏觀調控手段的法律制度
由于對自由放任式市場經濟產生的經濟危機的深刻認識,德國才改行國家宏觀調控式市場經濟,其目的一是為了均衡社會經濟利益,二是為了防止因為壟斷而導致限制甚至扼殺競爭的現象,防止不正當競爭行為。也就是說,國家不再把社會經濟的發(fā)展只當作私人事務,而要以社會的最高公共仲裁人的身份積極地干預社會經濟生活。如果說民商法提供給市場經濟參加者合法的身份和必要的權利,那么國家的積極的干預則是要給市場經濟提供和諧發(fā)展的秩序,保證它能順利發(fā)展。
在法治國家的原則下,國家的宏觀調控的范圍和方式必須嚴格依照法律的規(guī)定。德國在這一方面制定的法律主要有:
(一)關于保護競爭的法律。
市場經濟體制下國民經濟發(fā)展的根本動力是競爭。因此促進競爭并保護競爭順利進行就成了市場經濟條件下國家的一項重要任務。國家對競爭不能如自由放任時期那樣放任不管,因為放任競爭會產生如下兩種損害競爭的情況:一是競爭的濫用,即不正當競爭;二是企業(yè)之間達成協議限制甚至扼殺競爭。為此德國專門制定了如下立法:
⒈《反限制競爭法》又名《卡特爾法》。1957年制定, 1980 年和1990年兩次修改。之所以又稱之為《卡特爾法》,因為該法的主要立法目的就是要消除企業(yè)之間達成的限制競爭的卡特爾協議。有時卡特爾也指根據上述協議而產生的企業(yè)組織,如企業(yè)集團、企業(yè)組合等〔8 〕。該法列舉的卡特爾形式有:交易條件卡特爾,它給一個行業(yè)的企業(yè)規(guī)定一個統(tǒng)一的合同條件:價格卡特爾,它規(guī)定一個統(tǒng)一的最低價格;顧客或者地區(qū)卡特爾,它為每個企業(yè)規(guī)定特定的顧客種類或者特定的營業(yè)地區(qū)等??ㄌ貭柕臉O端形式是辛迪加,它是指將價格、交易條件、合同條款、有關產品的一般條件等全部統(tǒng)一規(guī)定從而形成壟斷的卡特爾形式。卡特爾行為可以產生于市場的各個行業(yè),也可以發(fā)生在市場交易的各個階段??傊?,卡特爾的本質,就是使企業(yè)減少甚至是免于競爭壓力,保證他們在不改進其為顧客提供的商品或服務的質量的條件下而能夠獲得穩(wěn)定的甚至是不斷提高的收入。
在對卡特爾行為進行國家干預時,確定它對于國民經濟的發(fā)展是否真正造成損害是非常必要的,因為企業(yè)的聯合有時是好事,有時是壞事。按《卡特爾法》的規(guī)定,當企業(yè)之間的協議造成他們"支配市場"的地位(壟斷),并濫用此地位剝削合同相對人或者消費者時,即認為其是法律應該禁止的"限制競爭行為"即卡特爾行為。對交通、能源、以及自然資源開發(fā)型企業(yè)等自然壟斷行業(yè),也要根據上述標準來判斷其是否具有限制競爭的行為。國家對卡特爾行為的干預方式是:對要成立卡特爾的企業(yè)實行準許制,即企業(yè)之間成立卡特爾時必須向聯邦經濟部申請準許,否則為非法。對已經成立的卡特爾組織,由設在柏林的聯邦卡特爾局或者各州的卡特爾局進行調查,以確認他們是否能夠造成他們"支配市場"的地位以及他們是否有"控制濫用"(即利用其地位操縱市場)的情形。由于對此情形的判斷在具體的事件中是很困難的,所以立法者賦予卡特爾局一種可以假設的權利:根據企業(yè)的某一行為(比如規(guī)定價格)確定,它在市場上是否具有限制競爭甚至取消競爭情況。在得到肯定的答案之后,卡特爾局將頒發(fā)一個"聯合禁止"命令,宣布企業(yè)之間的卡特爾行為無效,并將其予以解散。在德國,成立卡特爾必須得到聯邦經濟部的批準,而聯邦經濟部在這個問題上非常慎重,只有能夠創(chuàng)造或者擴大就業(yè)機會的卡特爾才能獲得批準,而卡特爾的本性一般來說是消減就業(yè)機會的,故新成立卡特爾幾乎是不可能的。目前在德國,只有環(huán)境保護企業(yè)不受《卡特爾法》的限制〔9〕; 另外因受歐洲聯盟法(原來的歐共體法)制約的農業(yè)等行業(yè),因不參與競爭,故也不受《卡特爾法》的限制。
⒉《反不正當競爭法》又名《競爭法》,1909年制定。該法的立法目的,是排除競爭中的不公正、不道德行為,建立并發(fā)展公開、公正的競爭秩序,保護市場經濟的順利運行?!斗床徽敻偁幏ā放c《卡特爾法》在具體調整范圍上雖有差別,但是他們的作用是互補的,目的是相同的。該法制定于第一次世界大戰(zhàn)之前,它是德國政府早就認識到國家應當積極干預市場經濟的意義并實施了干預的一個象征。當然此后德國對該法也曾進行過一些補充和修改,如1932和1933年頒布兩個附加條例等〔10〕。
該法把不正當競爭的行為分為四大類:第一種是"顧客誤導",指的是使得顧客自己作出決定而損害自己的種種不道德行為,如通過誘惑性廣告進行心理上的和道德上的強迫買賣等。第二種是"妨礙對手",指通過毀滅性價格戰(zhàn)(即傾銷行為)、封鎖、貶低他人的廣告甚至違法犯罪等手段,降低競爭對手的競爭能力。第三種是"剝削性競爭",指的是企業(yè)對他人勞動的剝削,如假冒他人的成就(如在自己的產品上使用與他人相同的包裝等)、模仿他人的廣告、盜用他人的聲譽、誘拐挖走他人的工作者等。第四種是"違法競爭",指企業(yè)有意識地、有計劃地以違背稅法、工商法等謀取競爭優(yōu)勢,獲得不正當利益,如給回扣、行賄等。另外該法還具體地列舉了一系列有關的法律事實,并從中甄別出正當與不正當的界限。這些事實有:迷惑性廣告、清倉出售、甩賣和季節(jié)末大甩賣、購物券交易、行賄、誣陷、營業(yè)性誹謗、吐露商業(yè)秘密等。
雖然《競爭法》對種種不正當的競爭行為作出了細致的規(guī)定,但是它又規(guī)定,判斷某種行為是否屬于不正當競爭行為的權利,并不屬于企業(yè)和個人,而是屬于法院。受害人可以依據事實向法院起訴,但只有法院有權判定某種競爭行為是否正當并決定是否給予相應的處罰。
(二)關于國家調節(jié)、穩(wěn)定社會經濟關系的法律
即使各種社會經濟力量完全按照合法的方式存在和競爭,有時國民經濟的發(fā)展也會出現一些異常情況,如通貨膨脹和失業(yè)等,這在市場經濟條件下是常見的。此時就必須有國家出面,對社會經濟的發(fā)展進行調節(jié),把市場經濟導向健康發(fā)展的軌道。德國1967年制定的《穩(wěn)定法》就是給國家提供調節(jié)社會市場經濟的手段的法律。該法的全稱是《促進經濟穩(wěn)定與增長法》。它規(guī)定,在社會市場經濟條件下聯邦政府有權以間接的干預措施調節(jié)經濟發(fā)展(所謂"經濟干預");調節(jié)的目標是,在經濟持續(xù)增長的同時保持穩(wěn)定的物價、高的就業(yè)率和對外貿易平衡,保持各州、城鎮(zhèn)、鄉(xiāng)之間的經濟均衡發(fā)展:調節(jié)的主要手段是預算、稅收、社會福利措施等。它還規(guī)定,監(jiān)督、調節(jié)社會市場經濟,是聯邦政府的義務,聯邦政府必須對協調各地的經濟發(fā)展負責,對各地區(qū)的投資用稅收進行引導,并在每年初就過去年度的國民經濟的發(fā)展狀況向國會報告?!斗€(wěn)定法》的施行,其意義一是它給國家提供了經常的明確的調節(jié)控制經濟發(fā)展的權利義務、以及實施調節(jié)的手段;二是它擴大了聯邦政府參與經濟事務的權力,縮小了經濟的地方自決權,對聯邦制條件下的經濟地方自治原則進行了修正。
德國在穩(wěn)定社會經濟關系的方面,除利用《穩(wěn)定法》進行大膽的調節(jié)之外,還采取了如下措施:
為抑制、消滅通貨膨脹,規(guī)定德國中央銀行德意志銀行獨立,使其脫離聯邦中央政府機構系列,中央銀行董事會的組成不屬于聯邦總理的職權。這樣,政府就無法決定貨幣發(fā)行量,這就消除了政府為追求經濟高速發(fā)展而濫發(fā)鈔票導致的通貨膨脹。
設立經濟發(fā)展理事會,成員有聯邦經濟部長、財政部長、各州政府一名代表、鄉(xiāng)級政府的代表等。理事會的任務是:對德國境內全局性的經濟發(fā)展問題進行協商,尋找解決經濟發(fā)展中的方法并盡可能地采取一致行動。因德國是聯邦制國家,經濟事務的決策權屬于各州政府。成立經濟發(fā)展理事會后,聯邦政府便可以對各州之間的利益關系進行協調,并貫徹聯邦的經濟政策。
設立財政計劃理事會,其成員與經濟發(fā)展理事會組成方式一樣,其任務是協調國家、州和鄉(xiāng)的財政計劃,使公共收支與國民經濟的發(fā)展水平相適應。
設立社會力量監(jiān)督國民經濟運行的常設機構,于1963成立的一個由德國境內沒有黨派色彩的五個著名經濟學家組成的專家理事會,人稱"五賢士會"。該理事會的主要任務是:鑒定宏觀經濟的發(fā)展狀況,每年秋季撰寫一部關于宏觀經濟發(fā)展的優(yōu)劣的鑒定報告。這份報告要向社會公布,而且對政府實施政策有直接的作用。在每年1 月份召開的聯邦議會上,聯邦政府要將他們對該鑒定的意見向議會提出專門的說明。
(三)關于市場準入的法律
對于允許公開競爭的行業(yè),國家均規(guī)定嚴格的市場準入制度,不達到標準者不得開業(yè)進入市場。市場準入制度是企業(yè)開業(yè)登記制度之外的另一種考核制度,任何營業(yè)者當然都必須經過國家登記方可開業(yè),但德國法律要求,營業(yè)者在申請登記之前,還必須具備一定的市場準入條件。這些條件是,對各種公司,依據商法的規(guī)定實行規(guī)范制和批準制;對個體商人,則要求其具備職業(yè)知識。對具有高級技術知識的個人營業(yè)者,如醫(yī)師、律師、會計師、經濟師和稅務顧問等,國家還要求他們必須經過特殊的培訓并達到一定的年齡。德國在市場準入方面的法律是非常嚴格而細致的。例如,即使是修鞋師傅、家庭用水管道修理師傅這樣的個體開業(yè)者,法律也要求他們必須具備實科中學畢業(yè)(六年制中學)畢業(yè)、學徒三年、幫工五年、最后通過政府專門考試的履歷。
四 關于勞動者的法律 勞動是社會財富的根本來源,激發(fā)勞動者的積極性,保護他們的合法利益,理所當然地是立法的中心任務之一。由于德國是私有制國家,貫徹的是"勞動自由"的原則,故勞動關系的建立完全采用市場化方式即采用勞動契約形式,由雇主與雇員自己決定是否發(fā)生雇傭關系,并決定工資、工作時間、工作條件、休假、勞動保護等有關勞動的具體事宜。在這種條件下,勞動者總是處于較不利的地位,他們的權益常常難以得到保護,勞資沖突的產生是必然的。為緩和這種沖突,穩(wěn)定社會關系,德國法律在保護勞動者上采取了較大的舉措,其主要有:
⒈制定獨立于民法的勞動法。在《德國民法典》關于雇傭關系的規(guī)定顯然已經不足以保護勞動者的條件下,把勞動關系從雇傭的法律規(guī)范中分離出來,另外從19世紀末開始制定了一系列勞動法規(guī),這些法規(guī)最初是針對個別行業(yè)制定的,尤其是針對礦工等勞動保護最為迫切的行業(yè)制定的,到第一次世界大戰(zhàn)后已經成為勞動法群體。1969年德國制定了專門的《勞動法統(tǒng)一法》,把所有的勞動法規(guī)統(tǒng)一為一個大法。該法以《德國民法典》和《德國商法典》為基礎,但又廣泛地引入行政法措施,確立了統(tǒng)一的勞動保護條件。該法的另一個顯著的成就是,把對勞動關系的司法管轄權從一般管轄權中分離出來,為成立獨立的勞動法院提供了法律依據。
⒉設立獨立的勞動法院,對勞動關系進行特別司法管轄。 德國于1979年制定《勞動法院法》,規(guī)定設立縣、州、聯邦三級勞動法院系統(tǒng),審理雇主與雇員之間的勞動關系爭議。該法規(guī)定,區(qū)別于一般的民事爭議的是,勞動爭議的審理貫徹程序捷便和費用節(jié)儉的原則。
3提倡"社會伙伴關系"。所謂"社會伙伴關系"指的是德國社會的一種說法,它認為德國的雇主與雇員之間的關系,以及他們的代表者雇主聯合會與工會之間的關系,不是你死我活的根本沖突,而是一種在客觀上既有矛盾但又誰也離不開誰的、要共同為經濟穩(wěn)定和繁榮發(fā)揮積極的社會作用的伙伴關系。德國法律對這種說法至少是采取了鼓勵的態(tài)度,法學家們在其著述中也大量采用并闡述這一說法。按照"社會伙伴關系",只有雇主與雇員之間、雇主聯合會與工會之間在出現勞資沖突時即互相斗爭又互相協調才能解決問題。這一看法可以說在德國形成了共識。1993-1994年德國南部的鋼鐵工人長達10個月的罷工就是在工會與雇主聯合會頑強而又靈活的斗爭中得到解決的。
2建立"共決權"制度。所謂"共決權"制度,指的是德國法律規(guī)定的,在所有的企業(yè)中建立的由就業(yè)者享有參與和雇主共同決定企業(yè)事務的權利的制度。這一制度的主要內容有:⑴"企業(yè)委員會"制度。按照1952年頒布、1989年修訂的《企業(yè)法》,在一切企業(yè)中設立企業(yè)企業(yè)委員會,企業(yè)委員會由就業(yè)者或者就業(yè)者代表組成,它享有代表就業(yè)者講話以及決定部分企業(yè)內部關于就業(yè)者事務的權利。其權利主要包括:在集體事務方面如就業(yè)者的休假計劃、工作時間、職員宿舍的安排以及工作秩序、工人崗位勞動監(jiān)督、企業(yè)新技術引進等問題上企業(yè)委員會擁有決定權;在企業(yè)對就業(yè)者的個人處置事務如就業(yè)者的培訓、崗位調換、解雇等問題上,企業(yè)委員會擁有知情權和建議權;在企業(yè)變更損害到20名以上的就業(yè)者的利益時,企業(yè)委員會有為他們取得利益補償和申請社會救濟的建議權等。企業(yè)委員會不同于工會,因前者是法定組織,有法定權利;而后者是自愿成立的社團,其權利來源于組織章程;而且前者只可在企業(yè)內部活動,而后者可以是行業(yè)的、地區(qū)的甚至是全國的組織。⑵就業(yè)者參加企業(yè)監(jiān)事會制度。根據德國前述《企業(yè)法》、1951年的《產業(yè)企業(yè)共決權法》、1976年的《共決權法》等法律,就業(yè)者有權在一切股份公司、兩合公司、股份有限公司中擁有監(jiān)事會席位。法律對就業(yè)者席位的多少有明確規(guī)定,如在擁有500 名以上就業(yè)者的礦山、鋼鐵企業(yè)中擁有1/3至半數的席位, 在企業(yè)集團如康采恩的監(jiān)事會中擁有至少20%的席位。在監(jiān)事會中,就業(yè)者監(jiān)事行使與其他監(jiān)事同樣的權利。
⒌工會的統(tǒng)一化和獨立化。德國法律規(guī)定,某一行業(yè)只能組織統(tǒng)一的工會,其目的是避免該行業(yè)工人力量分散,保持工會的強大。所謂工會的獨立化,指的是德國法律規(guī)定,工會不能從屬于任何黨派或者教派,而只能保持其獨立。該規(guī)定的目的,是要防止把工會作為黨派的競選的工具或者教派斗爭的工具, 使工會保持其只為工人利益活動的特性。
⒍建立完善的勞動保護和勞動保險制度。德國對勞動保護的法律制度見于民法、商法、行政法的一系列法律之中。其內容包括兩方面,一種是針對勞動中的危險對就業(yè)者的保護,如勞動秩序、就業(yè)者健康、勞動技術條件、危險品作業(yè)的保護等規(guī)定;另一種是勞動時間保護、勞動報酬保護、解約保護等。另外,對特殊勞動者如婦女、青年、重殘疾人、以及家庭勞動者等,由法律針對其特性作出規(guī)定。雖然德國法把勞動關系的締結仍然當作民法上的一種合同,承認其成立依據雙方當事人意思表示一致成立,但是它把勞動保護條款規(guī)定為強制性條款,雇主只能接受,而不能改變和拋棄。同時,德國對一切就業(yè)者建立以企業(yè)資金和國家資金為基礎的強制性保險制度,它規(guī)定所有的雇員都必須參加醫(yī)療、養(yǎng)老、事故、失業(yè)等項保險,保險費由雇主與雇員各半分擔。如就業(yè)者失業(yè),除其可以領取失業(yè)保險賠償外,還可免費接受由國家財政支持的職業(yè)培訓和轉崗培訓。
總之,一方面由于就業(yè)者技能的提高和勞動市場的一百多年的"磨合",另一方面由于法律對就業(yè)者的完備的保護,德國的就業(yè)者的法律地位和勞動條件已顯著提高,據1991年的統(tǒng)計資料,其勞動力價格已經成為世界之冠,個人的消費達到全國社會凈產值的56.1%,遠遠大于同期國家的各項支出〔11〕。
五 關于社會福利制的法律
如上所述,所謂福利制,就是使德國公民享受全面的社會保障的制度,這是德國基本法規(guī)定的四大原則之一,也是實行社會市場經濟的目的,為實行福利制國家的目標,德國長期把農業(yè)、交通、郵電等行業(yè)置于市場之外,使之未進入競爭機制。同時,德國還制定了一系列法律,以國家的財政為基礎在該國建立起了全面的福利制制度。這些制度除上文談到的就業(yè)者的福利措施外,還主要有如下方面:
⒈住房。德國依據國家財政支持建立起了西方國家唯一的"福利制住房制度"。第二次世界大戰(zhàn)之后住房十分緊張,大量的無房居住者使得住房市場對居住者非常不利。因此德國政府開始實行住房市場的國家控制,使其基本上不再依市場調節(jié)??刂频氖侄沃?,是國家強制投資住房市場,并獲得對住房的部分支配權,然后把住房低價出租給社會低收入者階層不定期居住,這就是所謂的"福利制住房"??刂频氖侄沃?,是依《住宅義務法》(1948年)強制規(guī)定對房主解約的限制,后來該規(guī)定導致對《德國民法典》的修改,而建立起了"承租人保護"的法律制度。依靠這些制度,德國的住房市場曾有過長期的對居住者寬松的局面。但是自從德國統(tǒng)一后,住房市場目前仍然比較緊張。
⒉養(yǎng)老。德國對全社會實行法定養(yǎng)老保險制度。養(yǎng)老保險是由國家財政支持的。通常男子年滿65歲,婦女年滿60歲即可領取到養(yǎng)老金、退休金。
⒊教育。德國對全體居民實行十年制義務教育制和一切教育免費制度。對受教育有困難的居民,國家給予特殊的幫助,比如對殘疾人國家建立特別的學校予以教育。對經濟困難的大學生,國家給予未來可以減免的貸款。對失業(yè)者,國家舉辦專門的學校使他們免費學習新的技能。
⒋貧困者的社會救濟。德國對低收入者實行國家補助。補助的方式有發(fā)生活補助費、提供福利制住房等。
六 德國社會市場經濟法律制度對我國的參考價值
關于德國社會市場經濟的效果的分析,例如原西德如何依靠這種制度而取得舉世注目的建設成就的情況,在我國已經有不少學者進行了介紹。此處當不再贅言。所應補充的是,在德國統(tǒng)一后原東德地區(qū)的經濟重建過程中,德國式市場經濟又一次發(fā)揮了積極的作用。因東西德經濟發(fā)展水平相差巨大,統(tǒng)一后為發(fā)展東部經濟而耗費了大量資金,從而導致德國經濟從1990年到1993年沒有正增長率,但是德國馬克的幣值與匯率基本保持未變,通貨膨脹率沒有超過3%, 人民的生活水平基本沒有下降,未出現大的社會動蕩。1994年德國東部的經濟改建已經基本完成,德國經濟開始走出低谷,出現2%的增長率,1995年經濟可望持續(xù)增長。正因為此,執(zhí)政已經三屆的基督教民主聯盟黨在多數人預期競選失敗的情況下,在1994年的超級大選中又一次取得了競選勝利。這一切與前蘇聯地區(qū)及東歐地區(qū)某些引進英美自由市場經濟模式的國家的政治動蕩、經濟難以發(fā)展、人民怨聲載道的情況形成鮮明的對照。
當然,德國社會市場經濟的法律制度從法律政治學的角度來看并非是無可指責的。但是,對它的批判不是本文的目的。我國的市場經濟的法制建設尚處于初級階段,我們需要廣泛地吸收和借鑒市場經濟發(fā)達國家的法制經驗,尤其是德國社會市場經濟法制的成功經驗。實事求是地說,德國的社會市場經濟的法律制度對我國在許多方面都有借鑒作用,最突出的方面應該是以下幾點:
⒈依靠民法來建立我國市場經濟社會的行為規(guī)范基礎。民商法是市場經濟法制建設的基礎。正如德國社會市場經濟的法律制度--其實也是其他市場經濟國家法律制度所表明的那樣,市場經濟的最基本的立法是民法以及作為民法特別法的商法,因為他們提供了市場經濟條件下的整個社會的最基本的法律規(guī)則。但是實事求是地說,我國的立法者對此并無清楚的認識。目前我國民法立法非常薄弱,根本無法適應市場經濟條件下作為整個社會的基本規(guī)范的需要?,F行民法最基本的法律"民法通則"過于簡單,只有156條,在其實質內容方面, 不但物權財產權(最突出的是不動產財產權)、債權這些民法中最基本的內容,也是市場經濟的基本的法律規(guī)范,在我國可以說是缺乏有實質意義的規(guī)定,而且已經被改革實踐和其他法律所否定的內容,如關于不許土地出租的規(guī)定等,到目前為止仍然是民法的有效條文,所有這些給我國目前的改革確實帶來不少困難。但同時這也給改革帶來良好的契機。因為大家都能看到的是,舊的古老傳統(tǒng)很難適應當代的情勢,在產品經濟體制下制定的行為規(guī)則又被改革和人民群眾所拋棄,所以我國目前最缺乏的就是民間的基本的行為規(guī)范。而民法依其本源就是市場經濟條件下的民間社會的行為規(guī)范的總和。因此,如果現在我國能夠制定出一部詳備而得當的民法,不但會彌補我國目前的民間社會行為規(guī)范缺乏的漏洞,而且會極大地促進改革的發(fā)展。這也是我們從《德國民法典》的制定和施行百年時理應得到的經驗。
⒉依靠法治方法實現法治經濟。對我國社會主義市場經濟是法治經濟這一點,目前從上到下已經沒有疑義。但是對怎樣才能實現法治經濟這一問題,理論界無人提及,實踐上可以說并不明確。因為,目前我們所使用的改革方法可以說是與法治目標相違背的。其主要的表現是,新的改革措施的出臺常常不依靠法律的手段和方法,沒有遵循"先立法、后行動"這一法治國家普遍的原則,而是繞過現行法律、甚至違背現行法律的規(guī)定,依靠非法律的種種手段推進改革的進行。比如,改革中大量存在的"先試驗、后立法"方法就是如此。這樣,幾乎每一次改革措施出臺都會帶來法律威信下降的副作用,它違背了法治國家的目的。這一點無疑也是我國目前法制威信不高的原因之一。對此問題的解決可以參考德國等法治國家的作法。在德國,對政府的行為實行的是"法律之外一切行為均為非法"的原則,政府施政如有新的舉措,首先考慮的是把自己的綱領制定為法律,然后才付之于行動,如不然,政府的行為就是非法行為。這一原則雖有僵硬之嫌,但它卻維護了法律的尊嚴,遵循了法治的原則,收到了長遠的政治效益和經濟效益。我國對改革也應貫徹"先立法、后行動"的改革策略,也就是依靠法治手段達到法治目的的策略,把一切改革活動納入法治軌道。要做到這一點在我國并不難,因為目前所推行的改革制度,常常是在理論上和實踐上已經為我國臺港地區(qū)或者其他國家證明是市場經濟的成功經驗,甚至有些改革措施就是直接從這些地區(qū)和國家引進的。那么在吸收這些地區(qū)和國家的經驗時同時引進他們的有關的法律制度、同時把這些法律制度通過立法轉化為我國的法律制度,應該說是比較容易做到的。
〔1〕a.hofmann. tatsachen ueber deutschland, societaets.verlag 1992,seite 185.
〔2〕參見張賢鈺:《德國社會市場經濟與法制的評價》,《中國法學》1993年第6期等。
〔3〕helmut koehler:einfuehrung zum bgb,deutscher taschenbuch verlag,seite ix
〔4〕helmut koehler;einfuehrung zum bgb,deutscher taschenbuch verlag,1993, seite xix
〔5〕konrad zweigert & hein koetz,einfuehrung in die rechtsvergleichung,tuebingen 1971,seife 268.
〔6〕schoenfelder:deutsche gesetze,verlag c.h.beck,1994,11.
〔7〕wolfgang hefermehl:einfuehrung zum hgb,deutscher taschenbuch verlag, seite 7.
〔8〕creifelds; rechtswoeterbuch. verlag c.h.beck.neuauflage1994,seite 645
〔9〕stern usw.:einfuehrung in das deutsche recht.deutschertaschenbuch.verlag, 1990,seite 123-124
〔關鍵詞〕 “用工荒”,農民工,勞動力流動
〔中圖分類號〕C912.81 〔文獻標識碼〕A 〔文章編號〕1004-4175(2011)06-0082-04
2011年春節(jié)過后,珠三角各大城市農民工回流節(jié)奏均比往年明顯放緩,廣東省用工缺口將近100萬人,〔1 〕 僅深圳寶安區(qū)就達到20萬人左右?!坝霉せ摹边€從珠三角、長三角向中西部地區(qū)蔓延,2010年底安徽省缺工25萬人?!? 〕 湖北、四川等勞務輸出大省紛紛出臺優(yōu)惠措施、舉辦“春風行動”招聘會“截留”農民工,從而使東南沿海地區(qū)的“用工荒”更加突出?!坝霉せ摹币殉蔀楫斍耙粋€普遍性、全局性和長期性的經濟現象,因此,正確認識并切實解決“用工荒”問題,具有重要的現實意義。
一、“用工荒”的經濟學含義
“用工荒”在我國作為一個普遍性、全局性和長期性的經濟現象而出現,反映出其具有以下幾方面的經濟學含義:
(一)劉易斯拐點即將到來。劉易斯認為,由傳統(tǒng)部門和現代部門構成的二元經濟是發(fā)展中國家在發(fā)展過程中普遍經歷的現象。傳統(tǒng)部門主要是指自給自足的農業(yè)部門,其勞動生產率較低,工資水平也較低;現代部門主要是指城市的工業(yè)部門,其勞動生產率較高,工資水平也較高。對農村剩余勞動力的吸收,源于城市現代經濟部門的勞動生產率的提高和利潤資本化所提供的新的就業(yè)機會,城市工業(yè)部門只要支付最低生活標準的費用就可以獲得源源不斷的勞動力,當農村剩余勞動力被吸收完畢就達到了“劉易斯拐點”?!? 〕 (P1-2 )我國是一個典型的發(fā)展中國家,加上人口基數較大,在工業(yè)化的過程中就不可避免地產生出大量的農村剩余勞動力。很多剩余勞動力進城打工,形成了規(guī)模巨大的“民工潮”,為改革開放30年我國經濟快速發(fā)展做出了重大貢獻。當前出現的全國性“用工荒”,雖然并不意味著全部農村剩余勞動力都被吸收完畢,但至少在總體上表明,農村勞動力總量性過剩的態(tài)勢已經改變,農民工顯現出“稀缺性”,勞動力無限供給的時代即將結束,劉易斯拐點即將到來。
(二)廉價勞動力時代很快終結。根據李嘉圖的比較優(yōu)勢理論,社會分工、專業(yè)化生產和貿易有利于創(chuàng)造更多的社會財富,并給參與者帶來更多的收益;而赫克歇爾和俄林的要素稟賦理論則認為,各地的要素稟賦狀況決定著當地的比較優(yōu)勢,并決定著地區(qū)之間的貿易格局。〔4 〕 作為一個發(fā)展中國家,我國的資本相對缺乏、科技相對薄弱,豐富而廉價的勞動力資源則成為我國企業(yè)發(fā)展和國民經濟增長的重要基礎,也是“中國制造”和國際競爭力提升的重要支撐點。普遍性“用工荒”現象的出現,表明農村剩余勞動力的供給與需求關系已經發(fā)生了一定的逆轉。各用人單位要想在“農民工搶奪大戰(zhàn)”中獲勝,必須提高他們的待遇,其中提高薪酬是最重要的砝碼。據調查,佛山、順德勞動服務中心給出的最低工資是1500元,企業(yè)的工資普遍增長了20%左右;長三角部分集裝箱駕駛員月工資已漲至4000元,汽車修理工也達到3000元。〔2 〕 隨著民工爭奪戰(zhàn)的升溫,其待遇還可能進一步提高。這意味著廉價勞動力的時代將很快終結,用人單位在勞動力成本方面的比較優(yōu)勢正在減弱或消失;要想發(fā)展壯大,它們必須提前做好準備,構建新的比較優(yōu)勢。
(三)城鄉(xiāng)統(tǒng)籌發(fā)展取得巨大成就。托達羅認為,農村勞動者是否進入城市工作,不僅決定于城鄉(xiāng)的實際收入差距,還取決于能在城市實現就業(yè)的概率;當城鄉(xiāng)收入差異不大或城市失業(yè)率很高的時候,農村剩余勞動力就地轉移也是很好的選擇?!? 〕 也就是說,在農村剩余勞動力流動的背后,其驅動力是就業(yè)條件和經濟發(fā)展水平的變化?!坝霉せ摹辈粌H反映出民工的短缺問題,還反映了各地對民工的爭奪。而這種爭奪恰恰體現了各地的經濟發(fā)展尤其是城鄉(xiāng)之間的統(tǒng)籌發(fā)展,及其對勞動力資源的競爭關系。首先,農業(yè)稅免除、種子化肥補貼和農業(yè)機械補貼等惠農政策的實施,使農業(yè)生產更具有吸引力,“棄耕”現象大大減少,一部分勞動者又從“農業(yè)剩余勞動力”變回了“農業(yè)必要勞動力”。其次,農業(yè)發(fā)展和農民收入增加,再加上“村村通”等農村基礎設施建設,促進了專業(yè)收割、專業(yè)灌溉、食品加工、蔬菜銷售等農村副業(yè)和農業(yè)服務業(yè)的快速發(fā)展,即農村的第二產業(yè)和第三產業(yè)吸納了一部分農村剩余勞動力。再次,農村城市化進程加快帶動了房地產、交通、生活服務等行業(yè)的發(fā)展,為農村剩余勞動力在“家門口”打工提供了更多的機會。另外,隨著東部沿海地區(qū)經濟發(fā)展和生產成本上升,以及西部大開發(fā)和中部崛起帶來的商機,有些企業(yè)開始向中西部地區(qū)搬遷或開設分廠,以實現產業(yè)的梯度轉移,這時,農村剩余勞動力可能選擇去附近的城市打工,而不必奔赴千里之外,因為這既可以打工掙錢,又可以照顧家里的老人孩子。換句話說,經過近幾年城鄉(xiāng)統(tǒng)籌發(fā)展,農業(yè)和農村副業(yè)產生了更多的就業(yè)機會,當地城鎮(zhèn)和城市也創(chuàng)造了更多的就業(yè)機會,增加了民工遠離家鄉(xiāng)外出務工的機會成本,經濟發(fā)達地區(qū)自然就出現了嚴重的用工短缺問題?!坝霉せ摹痹诒举|上突顯了農民工的稀缺性,也從側面反映了農村經濟的發(fā)展和農民工地位的提升,是我國經濟結構優(yōu)化的具體體現。
二、“用工荒”的成因分析
“用工荒”現象是在我國農村勞動力還存在剩余的情況下出現的,也就是說,出現了勞動力過剩和職位空缺并存的現象,從而具有結構性的特征,那么其原因何在呢?
(一)農村勞動力的技能較低。目前阻礙農村剩余勞動力轉移的原因主要是技能水平較低。一種情況是他們的學歷文化水平較低,其中很多人是文盲或小學未畢業(yè),甚至連乘車、購物等生活環(huán)節(jié)都存在一定的障礙,外出打工存在著較大的困難;第二種情況是有一定的學歷文憑,但沒有任何勞動技能,他們不知道到城市以后能勝任什么工作;第三種情況是具有一定的學歷和勞動技能,在城市找到工作的可能性較大,但沒有外出經歷,不敢出去“闖”。這樣一來,盡管城市中有很多的工作機會,他們也只能滯留在農村。筆者2010年1月對河北省衡水市、河南省洛陽市、山東省泰安市、臨沂市和煙臺市、山西省高平市的228名農民工的調查表明,31.4%的人認為知識缺乏阻礙了他們由農村向城市轉移,23.1%的人認為技術缺乏影響他們進城,4.8%的人認為勇氣不足有影響??梢姡陨硭刭|成為農民工進城打工的重要制約因素。
(二)用工單位的待遇較差。改革開放三十多年來,由于農村存在著大量的剩余勞動力,城市用人單位只需用較低的工資就可以雇用到足夠的農民工。而對于這些農民工來說,他們進城務工的機會成本很低,只要比“在農村老家閑著”合算就行,因此他們普遍能夠接受較低的工資。廉價的工資成本推動了城市企業(yè)的更快發(fā)展,也推動了城市基礎設施的改善。但是隨著新農村建設,農村種田或從事非農活動的機會增加,當外出打工的工資與“在家”務農或經商的收入差距不大時,則農民外出打工的積極性自然就會下降。在非貨幣收益方面,農民工雖然在城市工作,但并不能完全融入城市。首先,他們的工作條件較差。制造、建筑、裝修、環(huán)衛(wèi)等是農民工的主要工作領域,一般勞動強度大,工作時間長,還面臨高溫、嚴寒、污染等惡劣環(huán)境。其次,他們的社會保障較差。他們一般都是單位的非正式職工,不能享受醫(yī)療、失業(yè)、養(yǎng)老等社會保障,在出現重大工傷時,也難以得到足夠的補償。再次,他們的子女入學較難。有些民工在城市工作生活了多年,子女也在這里出生、長大,但由于沒有本市戶口,較難進入當地的中小學接受教育。他們要么花更多的錢去上質量較差的私立學校,要么把子女送回老家上學。盡管有些城市意識到這個問題,舉辦了一些打工子弟學校,但相對于需求來說,農民工子女入學仍然是一個難題。最后,他們的老人養(yǎng)老較難。打工者收入較低,而城市房價很高,很少有打工者能在城市買房并將老人接過來養(yǎng)老的,這也是他們的后顧之憂。2008年7月針對安徽省廬江縣、河南省新密市、廣西自治區(qū)百色市和靈川縣的561名農民的調查表明,農民工在進城工作后,勞動時間太長的占8.6%,缺乏社會保障的占15.86%,在工作中受到歧視和子女上學問題很難解決的均占14.48%。〔6 〕 根據筆者2010年的調查,勞動強度過大的占46.7%,工作環(huán)境差的占7.6%,醫(yī)療困難的占1.1%,無工傷勞動保險的占5.4%,子女上學困難的占12%;18.3%的人認為,老人孩子無人照顧影響了農民向城市轉移。綜合比較來看,當城市收益與農村差距不大時,他們可能更傾向于回到農村,城市自然就會出現用工不足。
(三)就業(yè)中介的服務缺失。即使勞動力和用人單位雙方都沒有問題,但如果缺乏必要的就業(yè)中介服務,也會出現民工的供給與需求的不匹配。首先,就業(yè)信息的不充分。在我國由計劃經濟向市場經濟轉軌的過程中,勞動力市場不太完善,突出地體現為就業(yè)信息不充分。也就是說,沒有一個將城市的用工信息有效傳達給農村求職者的渠道,這樣,城市單位不知道去哪里能找到它需要的工人,而農村剩余勞動力也不知道去哪里才能找到合適的工作。根據筆者2010年的調查,11.4%的人認為是信息不靈通,10%的人認為是交通不便,影響了農民工進城打工。其次,就業(yè)技能培養(yǎng)的缺失。隨著技術進步和經濟發(fā)展,市場競爭更加激烈,用人單位對求職者的要求也會逐步提高;而且,這種趨勢還會進一步加強。由于缺乏就業(yè)中介的相關技能培養(yǎng)服務,即使農民工希望花錢來提高自身技能也無法實現。再次,就業(yè)權益保護的缺失。農民工進城打工的過程中,其合法權利經常會被侵害。有些單位為了短期利益,也基于農民工是弱勢群體,肆無忌憚地克扣、拖欠農民工工資;即使出現重大工傷事故,也是“能賴就賴”。根據筆者2010年的調查,35.4%的人合法權益偶爾受到侵害,3.8%的人經常受到侵害。由于農民工處于弱勢,以及文化水平不太高,再加上打官司的成本較高,他們往往束手無策。
三、化解“用工荒”的基本對策
不管怎么說,“用工荒”是勞動力需求與供給不均衡的表現,其本質是經濟資源配置的非帕累托狀態(tài),需要認真對待與化解。
(一)勞動力要提高綜合素質,進行適當的流動。找到一份合適的工作是農民工獲得較高收入水平和生活質量的重要保障,因而農民工要注重提升自己。首先,農村剩余勞動力要提高綜合素質,以增強就業(yè)能力。現實中,這種職業(yè)空缺與失業(yè)并存的結構性矛盾主要源于勞動力的文化水平和基本技能無法滿足企業(yè)的需求。對于尚未實現就業(yè)的農民工來說,他們要根據不同地區(qū)不同職業(yè)的技能要求,有針對性地參加文化學習和技能培訓,提升就業(yè)競爭優(yōu)勢,爭取早日就業(yè),以緩解“用工荒”問題。從動態(tài)的角度看,隨著經濟發(fā)展和競爭加劇,企業(yè)的技術進步會以加速度展開,如果不與時俱進、經?!俺潆姟保趰弳T工也會在不久的將來被淘汰。因而,所有的勞動力都要樹立終身學習的理念,不斷地提高自身的素質。其次,農民工要進行適當的流動,以獲取更高的收益?!坝霉せ摹北砻髁藙趧恿Χ倘保鞯亍盎摹钡某潭炔煌?,則表明不同地區(qū)的勞動力短缺程度不同,“荒”的越嚴重,說明某地更為短缺,“物以稀為貴”,也就更加值錢。根據舒爾茨的人力資本理論,這時的遷移也是一種重要的人力資本投資形式,能帶來更高的貨幣性收益和非貨幣性收益?!? 〕 當然,在農民工獲得更高收益的同時,最嚴重地區(qū)的“用工荒”問題得到了緩解,從而促進了勞動力資源的優(yōu)化配置和經濟的更好發(fā)展。
(二)企業(yè)要提供更好的待遇,提升科技含量。企業(yè)作為將生產要素轉化為產品或服務的組織,要按照成本最小化的原則將資本、勞動、土地和企業(yè)家才能等生產要素進行合理的搭配與組合?!坝霉せ摹币馕吨髽I(yè)所需要的勞動力要素沒有得到滿足,限制了生產和經營規(guī)模的擴大。從短期來看,企業(yè)應該想方設法彌補勞動力缺口。一方面,通過提高薪酬和福利待遇改善工作條件和人文環(huán)境,構建勞資雙贏、和諧的“勞動生態(tài)”,吸引更多的民工來應聘與就業(yè),以維持一定的生產經營規(guī)模。另一方面,要改善企業(yè)管理,形成尊重民工等勞動者的氛圍,實施以人為本的人力資源管理,充分調動勞動力的積極性,并注重員工培訓、提高勞動力的素質,挖掘現有員工的潛能,進而提高單位勞動時間的生產率,以彌補勞動力數量的不足。從長期來看,企業(yè)應該提高技術含量,降低對勞動的依賴,即提高馬克思所說的“資本有機構成”。從經濟發(fā)展的歷史經驗來看,隨著經濟發(fā)展和技術進步,依賴于要素投入增加的粗放型生產經營方式越來越難以獲得競爭優(yōu)勢,企業(yè)必須從戰(zhàn)略的高度,實現由粗放型生產經營方式向集約型生產經營方式的轉變,更多地依賴組織重構、技術進步、創(chuàng)新創(chuàng)意來獲取更多的市場份額和利潤。
(三)政府要營造有利于勞動力流動的良好環(huán)境。奧肯定律表明,失業(yè)率每高于自然失業(yè)率一個百分點,GDP就低于潛在GDP兩個百分點。〔8 〕 (P612 )就業(yè)成為了重要的宏觀經濟問題,充分就業(yè)也一直居于各國宏觀調控的四大目標之首。政府有必要采取積極措施,營造良好的環(huán)境,以緩解“用工荒”問題。一是完善勞動力市場體系,尤其是要建立全國聯網的農民工就業(yè)信息系統(tǒng),大力組建跨省勞務輸出中介機構,開展各類專場招聘會,開展勞務對接合作、校企合作交流等活動,促進勞動力的供給方與需求方的有效匹配。二是規(guī)范勞動力市場行為,切實維護農民工的合法權益,尤其要在就業(yè)歧視、勞動保護、工傷處理、工資拖欠等方面給予足夠的重視并提供必要的幫助。三是免費或以較低的費用為農民工提供多種實用技能培訓,以提高他們的就業(yè)競爭實力。四是開發(fā)就業(yè)中介服務。開發(fā)農村就業(yè)中介服務,能促進勞動力順利流動和合理配置,是消除農村勞動力結構性失業(yè)的一種有效途徑。可以通過政府投資或以優(yōu)惠政策引導成立民間就業(yè)中介機構,以提供全方位的就業(yè)服務?!? 〕 五是配套制度改革。進一步推進城鄉(xiāng)社會保障一體化進程,以稅收優(yōu)惠、財政補貼等措施推動留守兒童教育事業(yè)和留守老人養(yǎng)老事業(yè)的社會化和專業(yè)化發(fā)展,以消除農民工外出打工的后顧之憂,促進勞動力的合理流動。
參考文獻:
〔1〕林春霞.用工荒是個好現象〔N〕.中國經濟時報,2011-02-24.
〔2〕“用工荒”蔓延全國引發(fā)“企業(yè)慌”〔N〕.北京日報,2011-02-18.
〔3〕〔美〕劉易斯.二元經濟論〔M〕. 施煒,譯.北京:北京經濟學院出版社,1989.
〔4〕李 鋼,董敏杰,金 碚.比較優(yōu)勢與競爭優(yōu)勢是對立的嗎?〔J〕.財貿經濟,2009,(9).
〔5〕Todaro M.P,A Model of Labor Migration and Urban Unemployment in Less Developed Countries〔J〕.The American Economic Review,Vol.59(1):138~148.1969.
〔6〕黃敬寶.“進城”、還是“留鄉(xiāng)”――我國三省市農村剩余勞動力轉移的實證研究〔J〕.農村經濟,2009,(12).
〔7〕Schultz T.W,Investment in Human Capital〔J〕.American Economic Review,Vol.51: 1~17.1961.
第一條為加強公路建設市場管理,規(guī)范公路建設市場秩序,保證公路工程質量,促進公路建設市場健康發(fā)展,根據《中華人民共和國公路法》、《中華人民共和國招標投標法》、《建設工程質量管理條例》,制定本辦法。
第二條本辦法適用于各級交通主管部門對公路建設市場的監(jiān)督管理活動。
第三條公路建設市場遵循公平、公正、公開、誠信的原則。
第四條國家建立和完善統(tǒng)一、開放、競爭、有序的公路建設市場,禁止任何形式的地區(qū)封鎖。
第五條本辦法中下列用語的含義是指:
公路建設市場主體是指公路建設的從業(yè)單位和從業(yè)人員。
從業(yè)單位是指從事公路建設的項目法人,項目建設管理單位,咨詢、勘察、設計、施工、監(jiān)理、試驗檢測單位,提供相關服務的社會中介機構以及設備和材料的供應單位。
從業(yè)人員是指從事公路建設活動的人員。
第二章管理職責
第六條公路建設市場管理實行統(tǒng)一管理、分級負責。
第七條國務院交通主管部門負責全國公路建設市場的監(jiān)督管理工作,主要職責是:
(一)貫徹執(zhí)行國家有關法律、法規(guī),制定全國公路建設市場管理的規(guī)章制度;
(二)組織制定和監(jiān)督執(zhí)行公路建設的技術標準、規(guī)范和規(guī)程;
(三)依法實施公路建設市場準入管理、市場動態(tài)管理,并依法對全國公路建設市場進行監(jiān)督檢查;
(四)建立公路建設行業(yè)評標專家?guī)?,加強評標專家管理;
(五)全國公路建設市場信息;
(六)指導和監(jiān)督省級地方人民政府交通主管部門的公路建設市場管理工作;
(七)依法受理舉報和投訴,依法查處公路建設市場違法行為;
(八)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他職責。
第八條省級人民政府交通主管部門負責本行政區(qū)域內公路建設市場的監(jiān)督管理工作,主要職責是:
(一)貫徹執(zhí)行國家有關法律、法規(guī)、規(guī)章和公路建設技術標準、規(guī)范和規(guī)程,結合本行政區(qū)域內的實際情況,制定具體的管理制度;
(二)依法實施公路建設市場準入管理,對本行政區(qū)域內公路建設市場實施動態(tài)管理和監(jiān)督檢查;
(三)建立本地區(qū)公路建設招標評標專家?guī)?,加強評標專家管理;
(四)本行政區(qū)域公路建設市場信息,并按規(guī)定向國務院交通主管部門報送本行政區(qū)域公路建設市場的信息;
(五)指導和監(jiān)督下級交通主管部門的公路建設市場管理工作;
(六)依法受理舉報和投訴,依法查處本行政區(qū)域內公路建設市場違法行為;
(七)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他職責。
第九條省級以下地方人民政府交通主管部門負責本行政區(qū)域內公路建設市場的監(jiān)督管理工作,主要職責是:
(一)貫徹執(zhí)行國家有關法律、法規(guī)、規(guī)章和公路建設技術標準、規(guī)范和規(guī)程;
(二)配合省級地方人民政府交通主管部門進行公路建設市場準入管理和動態(tài)管理;
(三)對本行政區(qū)域內公路建設市場進行監(jiān)督檢查;
(四)依法受理舉報和投訴,依法查處本行政區(qū)域內公路建設市場違法行為;
(五)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他職責。
第三章市場準入管理
第十條凡符合法律、法規(guī)規(guī)定的市場準入條件的從業(yè)單位和從業(yè)人員均可進入公路建設市場,任何單位和個人不得對公路建設市場實行地方保護,不得對符合市場準入條件的從業(yè)單位和從業(yè)人員實行歧視待遇。
第十一條公路建設項目依法實行項目法人負責制。項目法人可自行管理公路建設項目,也可委托具備法人資格的項目建設管理單位進行項目管理。
項目法人或者其委托的項目建設管理單位的組織機構、主要負責人的技術和管理能力應當滿足擬建項目的管理需要,符合國務院交通主管部門有關規(guī)定的要求。
第十二條收費公路建設項目法人和項目建設管理單位進入公路建設市場實行備案制度。
收費公路建設項目可行性研究報告批準或依法核準后,項目投資主體應當成立或者明確項目法人。項目法人應當按照項目管理的隸屬關系將其或者其委托的項目建設管理單位的有關情況報交通主管部門備案。
對不符合規(guī)定要求的項目法人或者項目建設管理單位,交通主管部門應當提出整改要求。
第十三條公路工程勘察、設計、施工、監(jiān)理、試驗檢測等從業(yè)單位應當按照法律、法規(guī)的規(guī)定,取得有關管理部門頒發(fā)的相應資質后,方可進入公路建設市場。
第十四條法律、法規(guī)對公路建設從業(yè)人員的執(zhí)業(yè)資格作出規(guī)定的,從業(yè)人員應當依法取得相應的執(zhí)業(yè)資格后,方可進入公路建設市場。
第四章市場主體行為管理
第十五條公路建設從業(yè)單位和從業(yè)人員在公路建設市場中必須嚴格遵守國家有關法律、法規(guī)和規(guī)章,嚴格執(zhí)行公路建設行業(yè)的強制性標準、各類技術規(guī)范及規(guī)程的要求。
第十六條公路建設項目法人必須嚴格執(zhí)行國家規(guī)定的基本建設程序,不得違反或者擅自簡化基本建設程序。
第十七條公路建設項目法人負責組織有關專家或者委托有相應工程咨詢或者設計資質的單位,對施工圖設計文件進行審查。施工圖設計文件審查的主要內容包括:
(一)是否采納工程可行性研究報告、初步設計批復意見;
(二)是否符合公路工程強制性標準、有關技術規(guī)范和規(guī)程要求;
(三)施工圖設計文件是否齊全,是否達到規(guī)定的技術深度要求;
(四)工程結構設計是否符合安全和穩(wěn)定性要求。
第十八條公路建設項目法人應當按照項目管理隸屬關系將施工圖設計文件報交通主管部門審批。施工圖設計文件未經審批的,不得使用。
第十九條申請施工圖設計文件審批應當向相關的交通主管部門提交以下材料:
(一)施工圖設計的全套文件;
(二)專家或者委托的審查單位對施工圖設計文件的審查意見;
(三)項目法人認為需要提交的其他說明材料。
第二十條交通主管部門應當自收到完整齊備的申請材料之日起20日內審查完畢。經審查合格的,批準使用,并將許可決定及時通知申請人。審查不合格的,不予批準使用,應當書面通知申請人并說明理由。
第二十一條公路建設項目法人應當按照公開、公平、公正的原則,依法組織公路建設項目的招標投標工作。不得規(guī)避招標,不得對潛在投標人和投標人實行歧視政策,不得實行地方保護和暗箱操作。
第二十二條公路工程的勘察、設計、施工、監(jiān)理單位和設備、材料供應單位應當依法投標,不得弄虛作假,不得串通投標,不得以行賄等不合法手段謀取中標。
第二十三條公路建設項目法人與中標人應當根據招標文件和投標文件簽訂合同,不得附加不合理、不公正條款,不得簽訂虛假合同。
國家投資的公路建設項目,項目法人與施工、監(jiān)理單位應當按照國務院交通主管部門的規(guī)定,簽訂廉政合同。
第二十四條公路建設項目依法實行施工許可制度。國家和國務院交通主管部門確定的重點公路建設項目的施工許可由國務院交通主管部門實施,其他公路建設項目的施工許可按照項目管理權限由縣級以上地方人民政府交通主管部門實施。
第二十五條項目施工應當具備以下條件:
(一)項目已列入公路建設年度計劃;
(二)施工圖設計文件已經完成并經審批同意;
(三)建設資金已經落實,并經交通主管部門審計;
(四)征地手續(xù)已辦理,拆遷基本完成;
(五)施工、監(jiān)理單位已依法確定;
(六)已辦理質量監(jiān)督手續(xù),已落實保證質量和安全的措施。
第二十六條項目法人在申請施工許可時應當向相關的交通主管部門提交以下材料:
(一)施工圖設計文件批復;
(二)交通主管部門對建設資金落實情況的審計意見;
(三)國土資源部門關于征地的批復或者控制性用地的批復;
(四)建設項目各合同段的施工單位和監(jiān)理單位名單、合同價情況;
(五)應當報備的資格預審報告、招標文件和評標報告;
(六)已辦理的質量監(jiān)督手續(xù)材料;
(七)保證工程質量和安全措施的材料。
第二十七條交通主管部門應當自收到完整齊備的申請材料之日起20日內作出行政許可決定。予以許可的,應當將許可決定及時通知申請人;不予許可的,應當書面通知申請人并說明理由。
第二十八條公路建設從業(yè)單位應當按照合同約定全面履行義務:
(一)項目法人應當按照合同約定履行相應的職責,為項目實施創(chuàng)造良好的條件;
(二)勘察、設計單位應當按照合同約定,按期提供勘察設計資料和設計文件。工程實施過程中,應當按照合同約定派駐設計代表,提供設計后續(xù)服務;
(三)施工單位應當按照合同約定組織施工,管理和技術人員及施工設備應當及時到位,以滿足工程需要。要均衡組織生產,加強現場管理,確保工程質量和進度,做到文明施工和安全生產;
(四)監(jiān)理單位應當按照合同約定配備人員和設備,建立相應的現場監(jiān)理機構,健全監(jiān)理管理制度,保持監(jiān)理人員穩(wěn)定,確保對工程的有效監(jiān)理;
(五)設備和材料供應單位應當按照合同約定,確保供貨質量和時間,做好售后服務工作;
(六)試驗檢測單位應當按照試驗規(guī)程和合同約定進行取樣、試驗和檢測,提供真實、完整的試驗檢測資料。
第二十九條公路工程實行政府監(jiān)督、法人管理、社會監(jiān)理、企業(yè)自檢的質量保證體系。交通主管部門及其所屬的質量監(jiān)督機構對工程質量負監(jiān)督責任,項目法人對工程質量負管理責任,勘察設計單位對勘察設計質量負責,施工單位對施工質量負責,監(jiān)理單位對工程質量負現場管理責任,試驗檢測單位對試驗檢測結果負責,其他從業(yè)單位和從業(yè)人員按照有關規(guī)定對其產品或者服務質量負相應責任。
第三十條各級交通主管部門及其所屬的質量監(jiān)督機構對工程建設項目進行監(jiān)督檢查時,公路建設從業(yè)單位和從業(yè)人員應當積極配合,不得拒絕和阻撓。
第三十一條公路建設從業(yè)單位和從業(yè)人員應當嚴格執(zhí)行國家有關安全生產的法律、法規(guī)、國家標準及行業(yè)標準,建立健全安全生產的各項規(guī)章制度,明確安全責任,落實安全措施,履行安全管理的職責。
第三十二條發(fā)生工程質量、安全事故后,從業(yè)單位應當按照有關規(guī)定及時報有關主管部門,不得拖延和隱瞞。
第三十三條公路建設項目法人應當合理確定建設工期,嚴格按照合同工期組織項目建設。項目法人不得隨意要求更改合同工期。如遇特殊情況,確需縮短合同工期的,經合同雙方協商一致,可以縮短合同工期,但應當采取措施,確保工程質量,并按照合同規(guī)定給予經濟補償。
第三十四條公路建設項目法人應當按照國家有關規(guī)定管理和使用公路建設資金,做到??顚S茫瑢魞Υ?;按照工程進度,及時支付工程款;按照規(guī)定的期限及時退還保證金、辦理工程結算。不得拖欠工程款和征地拆遷款,不得擠占挪用建設資金。
施工單位應當加強工程款管理,做到??顚S茫坏猛锨贩职说墓こ炭詈娃r民工工資;項目法人對工程款使用情況進行監(jiān)督檢查時,施工單位應當積極配合,不得阻撓和拒絕。
第三十五條公路建設從業(yè)單位和從業(yè)人員應當嚴格執(zhí)行國家和地方有關環(huán)境保護和土地管理的規(guī)定,采取有效措施保護環(huán)境和節(jié)約用地。
第三十六條公路建設項目法人、監(jiān)理單位和施工單位對勘察設計中存在的問題應當及時提出設計變更的意見,并依法履行審批手續(xù)。設計變更應當符合國家制定的技術標準和設計規(guī)范要求。
任何單位和個人不得借設計變更虛報工程量或者提高單價。
重大工程變更設計應當按有關規(guī)定報原初步設計審批部門批準。
第三十七條勘察、設計單位經項目法人批準,可以將工程設計中跨專業(yè)或者有特殊要求的勘察、設計工作委托給有相應資質條件的單位,但不得轉包或者二次分包。
監(jiān)理工作不得分包或者轉包。
第三十八條施工單位可以將非關鍵性工程或者適合專業(yè)化隊伍施工的分部工程分包給具有相應資質的單位,并對分包工程負連帶責任。允許分包的工程范圍應當在招標文件中規(guī)定,分包的工程不得超過總工程量的30%。分包工程不得再次分包,嚴禁轉包。
任何單位和個人不得違反規(guī)定指定分包、指定采購或者分割工程。
項目法人和監(jiān)理單位應當加強對施工單位工程分包的管理,工程分包計劃和所有分包協議須報監(jiān)理工程師審查,并報項目法人同意。
第三十九條施工單位可以直接招用農民工或者將勞務作業(yè)發(fā)包給具有勞務分包資質的勞務分包人。施工單位招用農民工的,應當依法簽訂勞動合同,并將勞動合同報項目監(jiān)理工程師和項目法人備案。
施工單位和勞務分包人應當按照合同按時支付勞務工資,落實各項勞動保護措施,確保農民工安全。
勞務分包人應當接受施工單位的管理,按照技術規(guī)范要求進行勞務作業(yè)。勞務分包人不得將其分包的勞務作業(yè)再次分包。
第四十條項目法人和監(jiān)理單位應當加強對施工單位使用農民工的管理,對不簽訂勞動合同、非法使用農民工的,或者拖延和克扣農民工工資的,要予以糾正。拒不糾正的,項目法人要及時將有關情況報交通主管部門調查處理。
第四十一條項目法人應當按照交通部《公路工程竣(交)工驗收辦法》的規(guī)定及時組織項目的交工驗收,并報請交通主管部門進行竣工驗收。
第五章動態(tài)管理
第四十二條各級交通主管部門應當加強對公路建設從業(yè)單位和從業(yè)人員的市場行為的動態(tài)管理。應當建立舉報投訴制度,查處違法行為,對有關責任單位和責任人依法進行處理。
第四十三條國務院交通主管部門和省級地方人民政府交通主管部門應當建立公路建設市場的信用管理體系,對進入公路建設市場的從業(yè)單位和主要從業(yè)人員在招投標活動、簽訂合同和履行合同中的信用情況進行記錄并向社會公布。
第四十四條公路工程勘察、設計、施工、監(jiān)理等從業(yè)單位應當按照項目管理的隸屬關系,向交通主管部門提供本單位的基本情況、承接任務情況和其他動態(tài)信息,并對所提供信息的真實性、準確性和完整性負責。項目法人應當將其他從業(yè)單位在建設項目中的履約情況,按照項目管理的隸屬關系報交通主管部門,由交通主管部門核實后記入從業(yè)單位信用記錄中。
第四十五條從業(yè)單位和主要從業(yè)人員的信用記錄應當作為公路建設項目招標資格審查和評標工作的重要依據。
第六章法律責任
第四十六條對公路建設從業(yè)單位和從業(yè)人員違反本辦法規(guī)定進行的處罰,國家有關法律、法規(guī)和交通部規(guī)章已有規(guī)定的,適用其規(guī)定;沒有規(guī)定的,由交通主管部門根據各自的職責按照本辦法規(guī)定進行處罰。
第四十七條項目法人違反本辦法規(guī)定,實行地方保護的或者對公路建設從業(yè)單位和從業(yè)人員實行歧視待遇的,由交通主管部門責令改正。
第四十八條從業(yè)單位違反本辦法規(guī)定,在申請公路建設從業(yè)許可時,隱瞞有關情況或者提供虛假材料的,行政機關不予受理或者不予行政許可,并給予警告;行政許可申請人在1年內不得再次申請該行政許可。
被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得從業(yè)許可的,行政機關應當依照法律、法規(guī)給予行政處罰;申請人在3年內不得再次申請該行政許可;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
第四十九條投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的,投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的,中標無效,處中標項目金額5‰以上10‰以下的罰款,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額5%以上10%以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的,取消其1年至2年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告;構成犯罪的,依法追究刑事責任。給他人造成損失的,依法承擔賠償責任。
第五十條投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假,騙取中標的,中標無效,給招標人造成損失的,依法承擔賠償責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
依法必須進行招標的項目的投標人有前款所列行為尚未構成犯罪的,處中標項目金額5‰以上10‰以下的罰款,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額5%以上10%以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的,取消其1年至3年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告。
第五十一條項目法人違反本辦法規(guī)定,拖欠工程款和征地拆遷款的,由交通主管部門責令改正,并由有關部門依法對有關責任人員給予行政處分。
第五十二條除因不可抗力不能履行合同的,中標人不按照與招標人訂立的合同履行施工質量、施工工期等義務,造成重大或者特大質量和安全事故,或者造成工期延誤的,取消其2年至5年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告。
第五十三條施工單位有以下違法違規(guī)行為的,由交通主管部門責令改正,并由有關部門依法對有關責任人員給予行政處分。
(一)違反本辦法規(guī)定,拖欠分包人工程款和農民工工資的;
(二)違反本辦法規(guī)定,造成生態(tài)環(huán)境破壞和亂占土地的;
(三)違反本辦法規(guī)定,在變更設計中弄虛作假的;
(四)違反本辦法規(guī)定,不按規(guī)定簽訂勞動合同的。
第五十四條違反本辦法規(guī)定,承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的,責令改正,沒收違法所得,對勘察、設計單位處合同約定的勘察費、設計費25%以上50%以下的罰款;對施工單位處工程合同價款5‰以上10‰以下的罰款;可以責令停業(yè)整頓,降低資質等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質證書。
工程監(jiān)理單位轉讓工程監(jiān)理業(yè)務的,責令改正,沒收違法所得,處合同約定的監(jiān)理酬金25%以上50%以下的罰款;可以責令停業(yè)整頓,降低資質等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質證書。
一、詞語涵義
1.詞語涵義
除上下文另有要求者外,合同中下列詞語應具有本條所賦予的涵義:
1.1有關合同雙方和監(jiān)理單位的詞語
(1)發(fā)包方:指專用合同條款中寫明的當事人以及取得該當事人資格的合法繼承人。
(2)承包方:指已由發(fā)包方授標,并與發(fā)包方正式簽署協議書的當事人以及取得該當事人資格的合法繼承人。
(3)分包人:指本合同中從承包方分包某一部分工程的當事人。
(4)監(jiān)理單位:指專用合同條款中寫明的由發(fā)包方委托對本合同實施監(jiān)理的當事人。
1.2有關合同組成文件的詞語
(1)合同:指由發(fā)包方與承包方簽訂的為完成本合同規(guī)定的各項工作所列入本合同條件第3條的全部文件以及其它在協議書中明確列入的文件。
(2)技術條款:指本合同的技術條款和由監(jiān)理單位作出的或批準的對技術條款的任何修改或補充文件。
(3)圖紙:指招標圖紙和發(fā)包方按合同規(guī)定向承包方提供的所有圖紙(包括配套說明和有關資料)以及投標圖紙和由承包方提交并經監(jiān)理單位批準的所有圖紙(包括配套說明和有關資料)。
(4)施工圖紙:指上述第(3)項規(guī)定的圖紙中由發(fā)包方提供或由承包方提交并經監(jiān)理單位批準的直接用于施工放樣的圖紙。
(5)投標書:指承包方為完成本合同規(guī)定的各項工作,向發(fā)包方提交并為發(fā)包方所接受的投標報價書、已標價的工程量清單和經發(fā)包方確認進入合同的其它文件。
(6)中標通知書:指發(fā)包方正式向承包方授標的通知書。
1.3有關工程和設備的詞語
(1)工程:指永久工程和臨時工程。
(2)永久工程:指按本合同規(guī)定應建造的并移交給發(fā)包方使用的工程(包括工程設備)。
(3)臨時工程:指為完成本合同規(guī)定的各項工作所需的各類非永久工程(不包括施工設備)。
(4)主體工程:指專用合同條款中寫明的全部永久工程中的主要工程。
(5)單位工程:指專用合同條款中寫明的單位工程。
(6)工程設備:指構成或計劃構成永久工程一部分的機電設備、金屬結構設備、儀器裝置及其它類似的設備和裝置。
(7)施工設備:指為完成本合同規(guī)定的各項工作所需的全部用于施工的設備、器具和不包括臨時工程和材料在內的其它一切物品。
(8)承包方設備:指承包方的施工設備。
(9)進點:指承包方接到開工通知后進入施工場地。
1.4有關工期的詞語
(1)開工通知:指發(fā)包方委托監(jiān)理單位通知承包方開工的函件。
(2)開工日期:指開工通知中寫明的開工日。
(3)完工日期:指本合同規(guī)定的全部工程、單位工程或部分工程完工和通過完工驗收后在移交證書(或臨時移交證書)中寫明的完工日。
1.5有關合同價格和費用的詞語
(1)合同價格:指協議書中寫明的為完成合同規(guī)定的各項工作應付給承包方的總金額。
(2)費用:指為實施本合同所發(fā)生的所有開支,包括管理費和應分攤的其它費用,但不包括利潤。
1.6其它詞語
(1)施工場地(或施工地):指由發(fā)包方提供的用于本合同工程的場所以及在合同中指定作為施工場地組成部分的其它場所。
(2)書面形式:指任何手寫、打印、印刷的各種函件,包括電傳、電報、傳真和電子郵件等。
(3)天:指日歷天。
二、合同文件
2.語言文字和法律
2.1語言文字
本合同使用的語言文字為漢語文字。
2.2法律、法規(guī)和規(guī)章
適用于本合同的法律、法規(guī)和規(guī)章是中華人民共和國的法律、行政法規(guī)以及國務院有關部門的規(guī)章和工程所在地的省、自治區(qū)、直轄市的地方法規(guī)和規(guī)章。
3.合同文件的優(yōu)先順序
組成合同的各項文件應能互相解釋,互為說明。當合同文件出現含糊不清或不一致時,由監(jiān)理單位作出解釋或修正。除合同另有規(guī)定外,解釋合同文件的優(yōu)先順序如下:
(1)協議書(包括協議書備忘錄);
(2)中標通知書;
(3)投標報價書;
(4)專用合同條款;
(5)通用合同條款;
(6)技術條款;
(7)圖紙;
(8)已標價的工程量清單;
(9)組成合同的其它文件。
三、雙方的一般義務和責任
4.發(fā)包方的一般義務和責任
4.1遵守法律、法規(guī)和規(guī)章
發(fā)包方應在其組織實施本合同的全部工作中遵守與本合同有關的法律、法規(guī)和規(guī)章,并應承擔由于其自身違反上述法律、法規(guī)和規(guī)章的責任。
4.2開工通知
發(fā)包方應委托監(jiān)理單位按合同規(guī)定的日期向承包方開工通知。
4.3安排監(jiān)理單位及時進點實施監(jiān)理
發(fā)包方應在開工通知前安排監(jiān)理單位及時進入工地開展監(jiān)理工作。
4.4提供施工用地
發(fā)包方應按專用合同條款規(guī)定的承包方用地范圍和時限,辦清施工用地范圍內的征地和移民,按時向承包方提供施工用地。
4.5提供部分施工準備工程
發(fā)包方應按技術條款的有關規(guī)定,完成應由發(fā)包方承擔的施工準備工程,并按合同規(guī)定的時限提供承包方使用。
4.6移交測量基準
發(fā)包方應按第27.1款和技術條款的有關規(guī)定,委托監(jiān)理單位向承包方移交現場測量基準點及其有關資料。
4.7辦理保險
發(fā)包方應按合同規(guī)定負責辦理由發(fā)包方投保的保險。
4.8提供已有的水文和地質勘探資料
發(fā)包方應向承包方提供已有的與本合同工程有關的水文和地質勘探資料,但只對列入合同文件的水文和地質勘探資料負責,不對承包方使用上述資料所作的分析、判斷和推論負責。
4.9及時提供圖紙
發(fā)包方應委托監(jiān)理單位在合同規(guī)定的時限內向承包方提供應由發(fā)包方負責提供的圖紙。
4.10支付合同價款
發(fā)包方應按第33、35條和36條的規(guī)定支付合同價款。
4.11統(tǒng)一管理工程的文明施工
發(fā)包方應按國家有關規(guī)定負責統(tǒng)一管理本工程的文明施工,為承包方實現文明施工目標創(chuàng)造必要的條件。
4.12治安保衛(wèi)和施工安全
發(fā)包方應按第29條的有關規(guī)定履行其治安保衛(wèi)和施工安全職責。
4.13環(huán)境保護
發(fā)包方應按環(huán)境保護的法律、法規(guī)和規(guī)章的有關規(guī)定統(tǒng)一籌劃本工程的環(huán)境保護工作,負責審查承包方按第30條規(guī)定所采取的環(huán)境保護措施,并監(jiān)督其實施。
4.14組織工程驗收
發(fā)包方應按第52條的規(guī)定主持和組織工程的完工驗收。
4.15其它一般義務和責任
發(fā)包方應承擔專用合同條款中規(guī)定的其它一般義務和責任。
5.承包方的一般義務和責任
5.1遵守法律、法規(guī)和規(guī)章
承包方應在其負責的各項工作中遵守與本合同工程有關的法律、法規(guī)和規(guī)章,并保證發(fā)包方免于承擔由于承包方違反上述法律、法規(guī)和規(guī)章的任何責任。
5.2提交履約擔保證件
承包方應按第6條的規(guī)定向發(fā)包方提交履約擔保證件。
5.3及時進點施工
承包方應在接到開工通知后及時調遣人員和調配施工設備、材料進入工地,按施工總進度要求完成施工準備工作。
5.4執(zhí)行監(jiān)理單位的指示,按時完成各項承包工作
承包方應認真執(zhí)行監(jiān)理單位發(fā)出的與合同有關的任何指示,按合同規(guī)定的內容和時間完成全部承包工作。除合同另有規(guī)定外,承包方應提供為完成本合同工作所需的勞務、材料、施工設施、工程設備和其它物品。
5.5提交施工組織設計、施工措施計劃和部分施工圖紙
承包方應按合同規(guī)定的內容和時間要求,編制施工組織設計、施工措施計劃和由承包方負責的施工圖紙?zhí)峤槐O(jiān)理單位審批,并對現場作業(yè)和施工方法的完備和可靠負全部責任。
5.6辦理保險
承包方應按合同規(guī)定負責辦理由承包方投保的保險。
5.7文明施工
承包方應按國家有關規(guī)定文明施工,并應在施工組織設計中提出施工全過程的文明施工措施計劃。
5.8保證工程質量
承包方應嚴格按技術條款中規(guī)定的質量要求完成各項工作。
5.9保證工程施工和人員的安全
承包方應按第29條的有關規(guī)定認真采取施工安全措施,確保工程和由其管轄的人員、材料、設施和設備的安全,并應采取有效措施防止工地附近建筑物和居民的生命財產遭受損害。
5.10環(huán)境保護
承包方應遵守環(huán)境保護的法律、法規(guī)和規(guī)章,并應按第30條的規(guī)定采取必要的措施保護工地及其附近的環(huán)境免受因其施工引起的污染、噪聲和其它因素所造成的環(huán)境破壞以及人員傷害和財產損失。
5.11避免施工對公眾利益的損害
承包方在進行本合同規(guī)定的各項工作時,應保障發(fā)包方和其他人的財產和利益以及使用公用道路、水源和公共設施的權利免受損害。
5.12為其他人提供方便
承包方應按監(jiān)理單位的指示為其他人在本地或附近實施與本工程有關的其它各項工作提供必要的條件。除合同另有規(guī)定外,有關提供條件的內容和費用應在監(jiān)理單位的協調下另行簽訂協議。若達不成協議,則由監(jiān)理單位作出決定,有關各方遵照執(zhí)行。
5.13工程維護和保修
工程未移交發(fā)包方前,承包方應負責管理和維護;移交后承包方應承擔保修期內的缺陷修復工作。若工程移交證書頒發(fā)時尚有部分未完工程需要保修期內繼續(xù)完成,則承包方還應負責該未完工程的管理和維護工作,直至完工后移交給發(fā)包方為止。
5.14完工清場和撤離
承包方應在合同規(guī)定的期限內完成工地清理并按期撤退人員、設備和剩余材料。
5.15其它一般義務和責任
承包方應承擔專用合同條款中規(guī)定的其它一般義務和責任。
四、履約擔保
6.履約擔保
6.1履約擔保證件
承包方應按合同規(guī)定的格式和專用合同條款規(guī)定的金額,在正式簽署協議書前向發(fā)包方提交經發(fā)包方同意的銀行或其它金融機構出具的履約保函或經發(fā)包方同意的具有擔保資格的企業(yè)出具的履約擔保書。取得證件的費用由承包方承擔。
6.2履約擔保證件的有效期
承包方應保證履約保函或履約擔保書在發(fā)包方頒發(fā)保修責任終止證書前一直有效,發(fā)包方應在保修責任終止證書頒發(fā)后14天內把上述證件退還給承包方。
五、監(jiān)理單位和監(jiān)理人員
7.監(jiān)理單位和監(jiān)理人員
7.1監(jiān)理單位的職責和權力
(1)監(jiān)理單位應履行本合同規(guī)定的職責;
(2)監(jiān)理單位可以行使合同規(guī)定的和合同中隱含的權力,但若發(fā)包方要求監(jiān)理單位在行使某種權力之前必須得到發(fā)包方批準,則應在專用合同條款中予以規(guī)定,否則監(jiān)理單位行使的這種權力應視為已得到發(fā)包方的事先批準;
(3)除合同中另有規(guī)定外,監(jiān)理單位無權免除合同中規(guī)定的承包方或發(fā)包方的責任和權利。
7.2總監(jiān)理工程師
總監(jiān)理工程師(以下簡稱總監(jiān))是監(jiān)理單位駐工地履行監(jiān)理單位職責的全權負責人。發(fā)包方應在開工通知前把總監(jiān)的任命通知承包方,總監(jiān)易人時應由發(fā)包方及時通知承包方??偙O(jiān)短期離開工地時應委派代表代行其職責,并通知承包方。
7.3監(jiān)理人員
總監(jiān)可以指派監(jiān)理人員負責實施監(jiān)理中的某項工作,總監(jiān)應將這些人員的姓名、職責和授權范圍通知承包方。他們出于上述目的而發(fā)出的指示均視為已得到總監(jiān)的同意。
7.4監(jiān)理單位的指示
(1)監(jiān)理單位的指示應蓋有監(jiān)理單位授權的現場機構公章和總監(jiān)或按上述第7.3款規(guī)定授權的監(jiān)理人員簽名。
(2)承包方收到監(jiān)理單位指示后應立即遵照執(zhí)行。若承包方對監(jiān)理單位的指示持異議時,仍應遵照執(zhí)行,但可向監(jiān)理單位提出書面意見。監(jiān)理單位研究后可作出修改指示或繼續(xù)執(zhí)行原指示的決定,并通知承包方。若監(jiān)理單位決定繼續(xù)執(zhí)行原指示,承包方仍應遵照執(zhí)行,但承包方有權按第44.1款的規(guī)定提出按合同爭議處理的要求。
(3)在緊急情況下,監(jiān)理人員可以當場簽發(fā)臨時書面指示,但監(jiān)理單位應在發(fā)出臨時書面指示后48小時內補發(fā)正式書面指示,如監(jiān)理單位未在48小時內及時補發(fā),則承包方可提出書面確認函,聲明已視臨時書面指示為正式指示。
(4)除合同另有規(guī)定外,承包方只從監(jiān)理單位總監(jiān)或上述第7.3款規(guī)定的監(jiān)理人員處取得指示。
7.5監(jiān)理單位應公正地履行職責
監(jiān)理單位應公正地履行職責,在按合同要求由監(jiān)理單位發(fā)出指示、表示意見、審批文件、確定價格以及采取可能涉及發(fā)包方或承包方的義務和權利的行動時,應認真查清事實,并與雙方充分協商后作出公正的決定。
六、函件
8.函件
8.1聯絡以書面函件為準
合同文件中述及的由任何人提出或給出的與合同有關的通知、指示、要求、請求、同意、意見、確認、批準、證書、證明和決定等是雙方聯絡和履行合同的憑證,均應以書面函件為準,并應送達雙方約定的地點和辦理簽收手續(xù)。
8.2來往函件的發(fā)出和答復
上述第8.1款中的通知、指示、要求、請求、同意、意見、確認、批準、證書、證明和決定等來往函件均應按合同規(guī)定的時限及時發(fā)出和答復,不得無故扣壓和拖延,否則由責任方對由此造成的后果負責。
七、圖紙
9.圖紙
9.1招標圖紙和投標圖紙
(1)列入合同的招標圖紙及其補充通知僅作為承包方投標報價和在履行合同過程中衡量變更的依據,不能直接用于施工放樣。
(2)列入合同的投標圖紙及其補充資料僅作為發(fā)包方選擇中標者和在履行合同過程中檢驗承包方是否按其投標內容進行施工的依據,亦不能直接用于施工放樣。
9.2施工圖紙
(1)按合同規(guī)定由發(fā)包方委托監(jiān)理單位提供給承包方的施工圖紙包括工程建筑物的結構圖、體形圖和配筋圖以及合同規(guī)定由發(fā)包方負責的細部設計圖、澆筑圖和加工圖等均應按技術條款中規(guī)定的時限和數量提交給承包方。由于發(fā)包方未能按時提交施工圖紙而造成的工期延誤應按第42條的有關規(guī)定辦理;施工圖紙中涉及變更的應按第39條的有關規(guī)定辦理。
(2)按合同規(guī)定由承包方自行負責的施工圖紙,包括部分工程建筑物的結構圖、體形圖和配筋圖以及承包方按發(fā)包方施工圖紙繪制的細部設計圖、澆筑圖和車間加工圖等均應按技術條款中規(guī)定的時限提交監(jiān)理單位審批。監(jiān)理單位應在收到上述圖紙后的28天內批復承包方。承包方應對其未能按時向監(jiān)理單位提交施工圖紙而造成的工期延誤負責;若監(jiān)理單位未在28天內批復承包方,則應視為監(jiān)理單位已同意按上述圖紙進行施工。監(jiān)理單位的批復不免除承包方對其提交的施工圖紙應負的責任。
9.3設計修改圖和設計修改通知單
發(fā)包方委托監(jiān)理單位提交給承包方的施工圖紙需要修改和補充時,應由監(jiān)理單位在該工程(或工程部位)施工前簽發(fā)設計修改圖或設計修改通知單提交承包方,具體時限應視修改內容由雙方商定,設計修改圖和設計修改通知單與施工圖紙具有同等效力。設計修改涉及變更時應按第39條的有關規(guī)定辦理。
9.4圖紙的保管
監(jiān)理單位和承包方均應按第1.2款第(3)項所包含的內容,在工地各保存一套完整的圖紙。
9.5圖紙的保密
未經對方許可,按合同規(guī)定由發(fā)包方和承包方相互提供的圖紙不得泄露給與本合同無關的第三方,違者應對泄密造成的后果承擔責任。
八、轉讓和分包
10.轉讓
未經發(fā)包方同意,承包方不得轉讓合同或合同的任何部門或任何權利,下述情況除外:
(1)承包方的開戶銀行代替承包方收取合同規(guī)定的款額。
(2)在保險人已清償了承包方的損失或免除了承包方的責任的情況下,承包方將其從任何其他責任方處獲得補救的權利轉讓給承包方的保險人。
11.分包
11.1工程分包應經批準
承包方不得將全工程分包出去。除合同另有規(guī)定外,未經監(jiān)理單位同意,承包方不得把工程的任何部分分包出去。經監(jiān)理單位同意的分包工程不允許轉包。承包方應對其分包出去的工程以及分包人的任何工作和行為負全部責任。即使是監(jiān)理單位同意部分分包,亦不能免除承包方按合同規(guī)定應負的責任。監(jiān)理單位認為有必要時,承包方應向監(jiān)理單位提交分包合同。除合同另有規(guī)定外,下列事項不要求承包方征得監(jiān)理單位同意:
(1)提供勞務;
(2)采購符合合同規(guī)定標準的材料;
(3)合同中已明確了分包人的工程分包。
11.2發(fā)包方指定分包人
(1)發(fā)包方根據工程特殊情況欲指定分包人時,應在專用合同條款中寫明分包工作內容和指定分包人的資質情況。承包方可自行決定同意或拒絕該指定的分包人。若承包方在投標時接受了發(fā)包方指定的分包人,則該指定分包人應與承包方的其它分包人一樣被視為承包方雇用的分包人,由承包方與其簽訂分包合同,并對其工作和行為負全部責任。
(2)在合同實施過程中,若發(fā)包方需要指定分包人時,應征得承包方的同意,此時發(fā)包方應負責協調承包方與分包人之間簽訂分包合同。發(fā)包方應保證承包方不因此項分項而增加額外費用;承包方則應負責該分包工作的管理和協調,并向指定分包人計取管理費;指定分包人應接受承包方的統(tǒng)一安排和監(jiān)督。由于指定分包人造成的與其分包工作有關的一切索賠、訴訟和損失賠償均應由指定分包人直接對發(fā)包方負責,承包方不對此承擔責任。
九、承包方的人員及其管理
12.承包方的人員
12.1承包方的職員和工人
承包方應為完成合同規(guī)定的各項工作向工地派遣或雇用技術合格和數量足夠的下述人員:
(1)具有合格證明的各類專業(yè)技工和普工;
(2)具有技術理論知識和施工經驗的各類專業(yè)技術人員及有能力進行現場施工管理和指導施工作業(yè)的工長;
(3)具有相應崗位資格的管理人員。
12.2承包方項目經理
(1)承包方項目經理是承包方駐工地的全權負責人,按合同規(guī)定的承包方責任和權利履行其職責。承包方項目經理應按本合同的規(guī)定和監(jiān)理單位的指示負責組織本工程的圓滿實施。在情況緊急且無法與監(jiān)理單位聯系時,可采取保證工程和人員生命財產安全的緊急措施,并在決定采取措施后24小時向監(jiān)理單位提交報告。
(2)承包方為實施本合同發(fā)出的一切函件均應蓋有承包方授權的現場機構公章和承包方項目經理或其授權代表簽名。
(3)承包方指派項目經理應經發(fā)包方同意。項目經理易人,應事先征得發(fā)包方同意。項目經理短期離開工地,應委派代表代行其職,并通知監(jiān)理單位。
13.承包方人員的管理
13.1承包方人員的安排
(1)除合同另有規(guī)定外,承包方應自行安排和調遣其本單位和從本工程所在地或其它地方雇用的所有職員和工人,并為上述人員提供必要的工作和生活條件及負責支付酬金。
(2)承包方安排在工地的主要管理人員和專業(yè)技術骨干應相對穩(wěn)定,不應頻繁調動。
13.2提交管理機構和人員情況報告
承包方應在接到開工通知后84天內向監(jiān)理單位提交承包方在工地的管理機構以及人員安排的報告,其內容應包括管理機構的設置、主要技術和管理人員資質以及各工種技術工人的配備狀況。若監(jiān)理單位認為有必要時,承包方還應按規(guī)定的格式,定期向監(jiān)理單位提交工地人員變動情況的報告。
13.3承包方人員的上崗資格
技術崗位和特殊工種的工人均應持有通過國家或有關部門統(tǒng)一考試或考核的資格證明,監(jiān)理單位認為有必要時還應在上崗前進行崗位培訓,并進行理論和操作的考試和考核,合格者才準上崗。承包方應按第13.2款要求提交的人員情況報告中說明承包方人員持有上崗資格證明的情況。監(jiān)理單位有權隨時檢查承包方人員的上崗資格證明。
13.4監(jiān)理單位有權要求撤換承包方的人員
承包方應對其在工地的人員進行有效的管理,使其能做到盡職盡責。監(jiān)理單位有權要求撤換那些不能勝任本職工作或行為不端或的任何人員,承包方應及時予以撤換。
13.5保障承包方人員的合法權益
承包方應遵守有關法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,充分保障承包方人員的合法權益,承包方應做到(但不限于):
(1)保證其人員有享受休息和休假的權利,承包方應按《勞動法》的規(guī)定安排其人員的工作時間。因工程施工的特殊需要占用休假日或延長工作時間,不應超過規(guī)定的限度,并應按規(guī)定給予補休或付酬。
(2)為其人員提供必要的食宿條件和符合環(huán)境保護和衛(wèi)生要求的生活環(huán)境,配備必要的傷病預防、治療和急救的醫(yī)務人員和醫(yī)療設施。
(3)按有關勞動保護的規(guī)定采取有效的防止粉塵、有害氣體和保障高溫、高寒、高空作業(yè)安全等的勞動保護措施。人員在施工中受到傷害,承包方應有責任立即采取有效措施進行搶救和治療。
(4)按有關法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,為其管轄的所有人員辦理養(yǎng)老保險。
(5)負責處理其管轄人員傷亡事故的全部善后事宜。
十、材料和設備
14.材料和工程設備的提供
14.1承包方提供的材料和工程設備
(1)除合同另有規(guī)定外,為完成本合同各項工作所需的材料和工程設備均由承包方負責采購、驗收、運輸和保管。
(2)承包方與供貨廠家的供貨協議一經簽訂,應將一份副本提交監(jiān)理單位。
14.2發(fā)包方提供的工程設備
(1)按合同規(guī)定由發(fā)包方提供的工程設備的名稱、規(guī)格、數量、交貨地點和計劃交貨日期均規(guī)定在專用合同條款中。
(2)承包方應根據合同進度計劃的進度安排,提交一份滿足工程設備安裝要求的交貨日期計劃報送監(jiān)理單位審批,并抄送發(fā)包方。監(jiān)理單位收到上述交貨日期計劃后,應與發(fā)包方和承包方共同協商確定交貨日期。
(3)發(fā)包方提供的工程設備不能按期交貨時,應事先通知承包方,并應按第20.2款的規(guī)定辦理,由此增加的費用和工期延誤責任由發(fā)包方承擔。
(4)發(fā)包方要求按專用合同條款中規(guī)定的提前交貨期限內提前交貨時,承包方不應拒絕,并不得要求增加任何費用。
(5)承包方要求更改交貨日期時,應事先報監(jiān)理單位批準,否則由于承包方要求提前交貨或不按時提供所增加的費用和工期延誤責任由承包方承擔。
(6)若發(fā)包方提供的工程設備的規(guī)格、數量或質量不符合合同要求或交貨日期拖后,由此增加的費用和工期延誤責任由發(fā)包方承擔。
15.承包方材料和設備的管理
15.1承包方設備應及時進入工地
合同規(guī)定的承包方設備應按合同進度計劃(在施工總進度計劃尚未批準前,按簽署協議書商定的設備進點計劃)進入工地并需經監(jiān)理單位核查后投入使用,若承包方需變更合同規(guī)定的承包方設備時,須經監(jiān)理單位批準。
15.2承包方的材料和設備專用于本合同工程
(1)承包方運入工地的所有材料和設備應專用于本合同工程。
(2)承包方除在工地內轉移這些材料和設備外,未經監(jiān)理單位同意,不得將上述材料和設備中的任何部分運出工地。但承包方從事運送人員和外出接運貨物的車輛不要求辦理同意手續(xù)。
(3)承包方在征得監(jiān)理單位同意后,可以按不同施工階段的計劃撤走其屬于自己的閑置設備。
15.3承包方舊施工設備的管理
承包方的舊施工設備進入工地前必須按有關規(guī)定進行年檢和定期檢修,并應由具有設備鑒定資格的機構出具檢修合格證或經監(jiān)理單位檢查后才準進入工地。承包方還應在舊施工設備進入工地前提交主要設備的使用和檢修記錄,并應配置足夠的備品備件以保證舊施工設備的正常運行。
15.4承包方租用的施工設備
(1)發(fā)包方擬向承包方出租施工設備時,應在專用合同條款中寫明各種租賃設備的型號、規(guī)格、完好程度和租賃價格。
(2)承包方可以根據自身的條件選租發(fā)包方的施工設備。若承包方計劃租賃發(fā)包方提供的施工設備,則應在投標時提出選用的租賃設備清單和租用時間,并在報價中計入相應的租賃費用,中標后另行簽訂協議。
(3)承包方從其他人租賃施工設備時,則應在簽訂的租賃協議中明確規(guī)定若在協議有效期內發(fā)生承包方違約而解除合同時,發(fā)包方或發(fā)包方邀請承包本合同的其他承包方可以相同的條件取得該施工設備的使用權。
15.5監(jiān)理單位有權要求承包方增加和更換施工設備
監(jiān)理單位一旦發(fā)現承包方使用的施工設備影響工程進度和質量時,有權要求承包方增加和更換施工設備,承包方應予及時增加和更換,由此增加的費用和工期延誤責任由承包方承擔。
十一、交通運輸
16.交通運輸
16.1場內道路
(1)發(fā)包方按第4.5款規(guī)定提交給承包方使用的場內道路和交通設施,應由承包方負責其在合同實施期內的維修、養(yǎng)護和交通管理工作,并承擔一切費用。
(2)除本款(1)項所述的由發(fā)包方提供的部分場內道路和交通設施外,承包方應負責修建、維修、養(yǎng)護和管理其施工所需的全部其余的場內臨時道路和交通設施,并承擔一切費用。
(3)承包方修建的場內臨時道路和交通設施,應免費提供給發(fā)包方和監(jiān)理單位使用;其他承包人需要使用上述道路和設施時,應按第5.12款的規(guī)定辦理。
16.2場外交通
(1)承包方的車輛外出行駛所需的場外公共道路的通行費、養(yǎng)路費和稅款等一切費用由承包方承擔。
(2)承包方車輛應服從當地交通部門的管理,嚴格按照道路和橋梁的限制荷重安全行駛,并服從交通監(jiān)管部門的檢查和檢驗。
16.3超大件和超重件的運輸
由承包方負責運輸的物件中,若遇有超大件或超重件時,應由承包方負責向交通管理部門辦理申請手續(xù)。運輸合同規(guī)定的超大件或超重件所需進行的道路和橋梁臨時加固改造費用和其它有關費用均由承包方承擔。若實際運輸中的超大件或超重件超過合同規(guī)定的尺寸或重量時,應由發(fā)包方和承包方共同協商確定各自分擔的費用。
16.4道路和橋梁的損壞責任
承包方應為自己進行的物品運輸造成工地內外公共道路和橋梁的損壞負全部責任,并負責支付修復損壞的全部費用和可能引起的索賠。
16.5水路運輸
本條上述各款的內容適亦用于水路運輸,其中“道路”一詞的含義應包括水閘、碼頭、堤防或與水路有關的其它結構物;“車輛”一詞的含義應包括船舶,本條各款規(guī)定仍有效。
十二、工程進度
17.進度計劃
17.1合同進度計劃
承包方應按技術條款規(guī)定的內容和時限以及監(jiān)理單位的指示,編制施工總進度計劃提交監(jiān)理單位審批。監(jiān)理單位應在技術條款規(guī)定的時限內批復承包方。經監(jiān)理單位批準的施工總進度計劃(稱合同進度計劃)作為控制本合同工程進度的依據,并據此編制年、季和月進度計劃報送監(jiān)理單位。在施工總進度計劃和監(jiān)理單位的指示控制工程進展。
17.2修訂進度計劃
(1)不論何種原因發(fā)生工程的實際進度與第17.1款所述的合同進度計劃不符時,承包方應按監(jiān)理單位的指示在28天內提交一份修訂進度計劃報送監(jiān)理單位審批,監(jiān)理單位應在收到該進度計劃后28天內批復承包方。批準后的修訂進度計劃作為合同進度計劃的補充文件。
(2)不論何種原因造成施工進度計劃的拖后,承包方均應按監(jiān)理單位的指示采取有效措施趕上進度。承包方應在向監(jiān)理單位提交修訂的進度計劃的同時,編制一份趕工措施報告報送監(jiān)理單位審批,趕工措施應以保證工程按期完工為前提調整和修改進度計劃。由于發(fā)包方原因造成施工進度拖后,應按第20.2款的規(guī)定辦理;由于承包方原因造成施工進度拖后,應按第20.3款的規(guī)定辦理。
17.3單位工程進度計劃
監(jiān)理單位認為有必要時,承包方應按監(jiān)理單位指示的內容和時限,并根據合同進度計劃的進度控制要求編制單位工程進度計劃報送監(jiān)理單位。
17.4提交資金流估算表
承包方應在按第17.1款的規(guī)定向監(jiān)理單位提交施工總進度計劃的同時,按專用合同條款規(guī)定的格式向監(jiān)理單位提交按月的資金流估算表。估算表應包括承包計劃向發(fā)包方獲取的全部款額,以供發(fā)包方參考。此后,如監(jiān)理單位提出要求,承包方還應按監(jiān)理單位指定的時限內提交修訂的資金流估算表。
18.工程開工和完工
18.1開工通知
監(jiān)理單位應在專用合同條款規(guī)定的時限內向承包方發(fā)出開工通知。承包方應在接到開工通知后及時調遣人員和調配施工設備、材料進入工地,并從開工日起按簽署協議書時商定的進度計劃進行施工準備。
18.2發(fā)包方延誤開工
監(jiān)理單位未按合同規(guī)定的時限發(fā)出開工通知或發(fā)包方未能按合同規(guī)定向承包方提供開工的必要條件,承包方有權提出延長工期的要求。監(jiān)理單位應在收到承包方的要求后立即與發(fā)包方及承包方共同協商補救辦法,由此增加的費用和工期延誤責任由發(fā)包方承擔。
18.3承包方延誤進點
承包方在接到開工通知后14天內未及時進點組織施工,監(jiān)理單位可通知承包方立即采取有效措施趕上進度,承包方應在接到通知后的7天內向監(jiān)理單位提交一份補救措施報告報送監(jiān)理單位審批。補救措施報告應詳細說明不能及時進點的原因和補救辦法,由此增加的費用和工期延誤責任由承包方承擔。
18.4完工日期
屬于本合同的全部工程、單位工程和部分工程的要求完工日期規(guī)定在專用合同條款中,承包方應在上述規(guī)定的完工日期內完工或在第20.2款和21條規(guī)定可能延后或提前的完工日期內完工。
19.暫停施工
19.1承包方暫停施工的責任
屬于下列任何一種情況引起的暫停施工,承包方不能提出增加費用和延長工期的要求:
(1)合同中另有規(guī)定的;
(2)由于承包方違約引起的暫停施工;
(3)由于現場非異常惡劣氣候條件引起的正常停工;
(4)為工程的合理施工和保證安全所必須的暫停施工;
(5)未得到監(jiān)理單位許可的承包方擅自停工;
(6)其它由于承包方原因引起的暫停施工。
19.2發(fā)包方暫停施工的責任
凡不屬于第19.1款所列情況引起的暫停施工,均為發(fā)包方的責任,由此造成的工期延誤應按第20.2款的規(guī)定辦理。
19.3監(jiān)理單位的暫停施工指示
(1)監(jiān)理單位認為有必要時,可向承包方暫停工程或部分工程施工的指示,承包方應按指示的要求立即暫停施工。不論由于何種原因引起的暫停施工,承包方應在暫停施工期間負責妥善保護工程和提供安全保障。
(2)由于發(fā)包方的責任發(fā)生暫停施工的情況時,若監(jiān)理單位未及時下達暫停施工指示,承包方可向其指出暫停施工的書面請求,監(jiān)理單位應在接到請求后的48小時內予以答復,若不按期答復,可視為承包方請求已獲同意。
19.4暫停施工后的復工
工程暫停施工后,監(jiān)理單位應與發(fā)包方和承包方協商采取有效措施積極消除停工因素的影響。當工程具備復工條件時,監(jiān)理單位應立即向承包方發(fā)出復工通知,承包方應在收到復工通知后按監(jiān)理單位指定的時間復工。若承包方無故拖延和拒絕復工,由此增加的費用和工期延誤責任由承包方承擔。
19.5暫停施工持續(xù)56天以上
(1)若監(jiān)理單位在下達暫停施工后56天內仍末給予承包方復工通知,除了該項停工屬于第19.1款規(guī)定的情況外,承包方可向監(jiān)理單位提交書面通知,要求監(jiān)理單位在收到書面通知后28天內準許已暫停施工的工程或其中一部分工程繼續(xù)施工,監(jiān)理單位逾期不予批準,則承包方有權作出以下選擇:當暫時停工僅影響合同中部分工程時,按39.1款規(guī)定將此項停工工程視作可取消的工程,并通知監(jiān)理單位;當暫時停工影響整個工程時,可視為發(fā)包方違約,應按第42條的規(guī)定辦理。
(2)若發(fā)生由承包方責任引起的暫停施工時,承包方在收到監(jiān)理單位暫停施工指示后56天內不積極采取措施復工造成工期延誤,則應視為承包方違約,可按第41條的規(guī)定辦理。
20.工期延誤
20.1發(fā)包方的工期延誤
在施工過程中發(fā)生下列情況之一使關鍵項目的施工進度計劃拖后而造成工期延誤時,承包方可要求發(fā)包方延長合同規(guī)定的工期。
(1)增加合同中任何一項的工作內容;
(2)增加合同中任何項目的工程量超過專用合同條款第39.1款規(guī)定的百分比;
(3)增加額外的工程項目;
(4)改變合同中任何一項工作的標準或性質;
(5)本合同中涉及的由發(fā)包方責任引起的工期延誤;
(6)異常惡劣的氣候條件;
(7)非承包方原因造成的任何干擾或阻礙;
(8)其它可能發(fā)生的特殊情況。
20.2承包方要求延長工期的處理
(1)若發(fā)生第20.1款所列的事件時,承包方應立即通知發(fā)包方和監(jiān)理單位,并在發(fā)出該通知的28天內向監(jiān)理單位提交一份細節(jié)報告,詳細申述發(fā)生該事件的情節(jié)和對工期的影響程度,并按17.2款的規(guī)定修訂進度計劃和編制趕工措施報告提交監(jiān)理單位審批。若發(fā)包方要求修訂的進度計劃仍應保證工程按期完工,同則應由發(fā)包方承擔由于采取趕工措施所增加的費用。
(2)若事件的持續(xù)時間較長或事件影響工期較長,當承包方采取了趕工措施而無法實現工程按期完工時,除應按上述第(1)項規(guī)定的程序辦理外,承包方應在事件結束后的14天內提交一份補充細節(jié)報告,詳細申述要求延長工期的理由,并最終修訂進度計劃。此時發(fā)包方除按上述第(1)項規(guī)定承擔趕工費用外,還應按以下第(3)項規(guī)定的程序批準給予承包方延長工期的合理天數。
(3)監(jiān)理單位應及時調查核實上述第(1)和(2)項中承包方提交的細節(jié)報告和補充細節(jié)報告,并在審批修訂進度計劃的同時,與發(fā)包方和承包方協商確定延長工期的合理天數和補償費用的合理額度,并通知承包方,抄送發(fā)包方。
20.3承包方的工期延誤
由于承包方原因未能按合同進度計劃完成預定工作,承包方應按第17.2款(2)項的規(guī)定采取趕工措施趕上進度。若采取趕工措施后仍未能按合同規(guī)定的完工日期完工,承包方除自行承擔采取趕工措施所增加的費用外,還應支付逾期完工違約金。逾期完工違約金額規(guī)定在專用合同條款中。
21.工期提前
21.1承包方提前工期
承包方征得發(fā)包方同意后,在保證工程質量的前提下,若能按合同規(guī)定的完工日期提前完工時,則應由監(jiān)理單位核實提前天數,并由發(fā)包方按專用合同條款中的規(guī)定向承包方支付提前完工獎金。
21.2發(fā)包方要求提前工期
發(fā)包方要求承包方提前合同規(guī)定的完工日期時,由監(jiān)理單位與承包方共同協商采取趕工措施和修訂合同進度計劃,并由發(fā)包方和承包方按成本加獎金的辦法簽訂提前完工協議。其協議內容應包括:
(1)提前的時間和修訂后的進度計劃;
(2)承包方的趕工措施;
(3)發(fā)包方為趕工提供的條件;
(4)趕工費用和獎金。
十三、工程質量
22.質量檢查的職責和權力
22.1承包方的質量管理
承包方應建立和健全質量保證體系,在工地設置專門的質量檢查機構,配備專職的質量檢查人員,建立完善的質量檢查制度。承包方應在接到開工通知后的84天內,向監(jiān)理單位提交一份內容包括質量檢查機構和質檢人員的資質和組成、質量檢查程序和細則等的工程質量檢查計劃和措施報告報送監(jiān)理單位審批。
22.2承包方的質量檢查職責
承包方應嚴格按技術條款的規(guī)定和監(jiān)理單位的指示,對工程使用的材料和工程設備以及工程的所有部位及其施工工藝進行全過程的質量檢查,詳細作好質量檢查記錄,編制工程質量報表,定期提交監(jiān)理單位審查。
22.3監(jiān)理單位的質量檢查權力
監(jiān)理單位有權對全部工程的所有部位及其任何一項工藝、材料和工程設備進行檢查和檢驗。承包方應為監(jiān)理單位的質量檢查和檢驗提供一切方便,包括監(jiān)理單位赴施工現場或制造、加工地點或合同規(guī)定的其它地方進行察看和查閱施工記錄;要求提供試驗樣品、進行現場取樣試驗、工程復核測量和設備性能檢測;提供試驗和測量成果以及為監(jiān)理單位的質量檢查和檢驗所應進行的其它工作。監(jiān)理單位的檢查和檢驗不免除承包方按合同規(guī)定應負的責任。
23.材料和工程設備的檢查和檢驗
23.1材料和工程設備的檢驗和交貨驗收
(1)承包方提供的材料和工程設備由承包方負責檢驗和交貨驗收,驗收時應同時查驗材質證明和產品合格證書。承包方還應按技術條款的規(guī)定進行材料的抽樣檢驗和工程設備的檢驗測試,并將檢驗結果提交監(jiān)理單位,其所需費用由承包方承擔。
有必要時,監(jiān)理單位可要求參加交貨驗收,承包方應為監(jiān)理單位對交貨驗收的監(jiān)督檢查提供一切方便。監(jiān)理單位參加交貨驗收不免除承包方在檢驗和交貨驗收中應負的責任。
(2)發(fā)包方提供的工程設備應由發(fā)包方和承包方在合同規(guī)定的交貨地點共同進行交貨驗收,并由發(fā)包方正式移交給承包方。承包方應按技術條款的規(guī)定進行工程設備的檢驗測試,并將檢驗結果提交監(jiān)理單位,其所需費用由承包方承擔。工程設備安裝后,若發(fā)現工程設備存在缺陷時,應由監(jiān)理單位與承包方共同查找原因,如屬設備制造不良引起缺陷應由發(fā)包方負責;如屬承包方運輸和保管不慎或安裝不良引起的損壞應由承包方負責。
23.2檢查和檢驗的時間、地點和費用
對合同規(guī)定的各種材料和工程設備,應由監(jiān)理單位與承包方商定進行檢查和檢驗的時間和地點。若監(jiān)理單位因特殊情況無法按時派出監(jiān)理人員到場時,承包方可自行檢查或檢驗,并立即將檢查或檢驗結果提交監(jiān)理單位。除合同另有規(guī)定外,監(jiān)理單位應在事后確認承包方提交的檢查或檢驗結果,若監(jiān)理單位對承包方自行檢查和檢驗的結果有疑問時,可按第22.3款的規(guī)定進行抽樣檢驗。檢驗結果證明該材料或工程設備質量不符合合同要求,則應由承包方承擔抽樣檢驗的費用;檢驗結果證明該材料或工程設備質量符合合同要求,則應由發(fā)包方承擔抽樣檢驗的費用。
23.3未按規(guī)定進行檢查和檢驗
承包方未按合同規(guī)定對材料和工程設備進行檢查和檢驗,監(jiān)理單位可以指示承包方按合同規(guī)定補作檢查和檢驗,承包方應遵照執(zhí)行,并應承擔所需的檢查和檢驗費用和工期延誤責任。
23.4不合格的材料和工程設備
承包方未經監(jiān)理單位同意接受并使用了不合格的材料或工程設備,監(jiān)理單位有權按第26.2款規(guī)定指示承包方予以處理,由此造成的損失由承包方負責。
監(jiān)理單位的檢查或檢驗結果表明該材料或工程設備不符合合同要求時,監(jiān)理單位可以拒絕驗收,并立即通知承包方。承包方除應立即停止使用外,還應與監(jiān)理單位共同研究補救措施,由此增加的費用和工期延誤責任由承包方承擔。
23.5額外檢驗和重新檢驗
(1)若監(jiān)理單位要求承包方對某項材料和工程設備進行的檢查和檢驗在合同中未作規(guī)定,監(jiān)理單位可以指示承包方增加額外檢驗,承包方應遵照執(zhí)行,但應由發(fā)包方承擔額外檢驗的費用和工期延誤責任。
(2)不論何種原因,若監(jiān)理單位對以往的檢驗結果有疑問時,可以指示承包方重新檢驗,承包方不得拒絕。若重新檢驗結果證明這些材料和工程設備不符合合同要求,則應由承包方承擔重新檢驗的費用和工期延誤責任;若重新檢驗結果證明這些材料和工程設備符合合同要求,則應由發(fā)包方承擔其重新檢驗的費用和工期延誤責任。
23.6承包方不進行檢查和檢驗的補救辦法
承包方不按第23.3和23.5款的規(guī)定完成監(jiān)理單位指示的檢查和檢驗工作,監(jiān)理單位可以指派自己的人員或委托其他有資質的檢驗機構或人員進行檢查和檢驗,承包方不得拒絕,并應提供一切方便。由此增加的費用和工期延誤責任由承包方承擔。
24.現場試驗
24.1現場材料試驗
承包方應在工地建立自己的試驗室,配備足夠的人員和設備,按合同規(guī)定和監(jiān)理單位的指示進行各項材料試驗,并為監(jiān)理單位進行質量檢查和檢驗提供必要的試驗資料和原始記錄。監(jiān)理單位在質量檢查和檢驗過程中若需抽樣試驗,所需試件應由承包方提供,監(jiān)理單位可以使用承包方的試驗設備,承包方應予協助。上述試驗所需提供的試件和監(jiān)理單位使用試驗設備所需的費用由承包方承擔。
24.2現場工藝試驗
承包方應按合同規(guī)定和監(jiān)理單位的指示進行現場工藝試驗,除合同另有規(guī)定外,其所需費用由承包方承擔。在施工過程中,若監(jiān)理單位要求承包方進行額外的現場工藝試驗時,承包方應遵照執(zhí)行,但所需費用由發(fā)包方承擔。
25.隱蔽工程和工程的隱蔽部位
25.1覆蓋前的驗收
隱蔽工程和工程的隱蔽部位經承包方的自檢確認具備覆蓋條件后的24小時內,承包方應通知監(jiān)理單位進行驗收,通知應按規(guī)定的格式說明驗收地點、內容和驗收時間,并附有承包方自檢記錄和必要的驗收資料。監(jiān)理單位應按通知約定的時間指派監(jiān)理人員到場進行驗收,在監(jiān)理人員確認質量符合技術條款要求,并在驗收記錄上簽字后,承包方才能進行覆蓋。
25.2監(jiān)理單位未到場驗收
監(jiān)理單位應在約定的時限內到場進行隱蔽工程和工程隱蔽部位的驗收,不得無故缺席或拖延。若監(jiān)理單位因特殊情況無法按時派出監(jiān)理人員到場驗收時,應通知承包方延期驗收或批準承包方認真作好現場記錄后自行覆蓋。
25.3驗收后重新檢驗
監(jiān)理單位按第25.1款規(guī)定驗收后或監(jiān)理單位未到場驗收而承包方按第25.2款規(guī)定自行覆蓋后,若監(jiān)理單位事后對質量有懷疑,可要求承包方對已覆蓋的部位進行鉆孔探測以至揭開重新檢驗,承包方應遵照執(zhí)行。其重新檢驗所需增加的費用和工期延誤責任按第23.5款(2)項的規(guī)定辦理。
25.4承包方私自覆蓋
承包方未及時通知監(jiān)理單位到場驗收,私自將隱蔽部位覆蓋,監(jiān)理單位有權指示承包方采用鉆孔探測以至揭開進行檢驗,由此增加的費用和工期延誤責任由承包方承擔。
26.不合格的工程、材料和工程設備的處理
26.1禁止使用不合格的材料和工程設備
工程使用的一切材料和工程設備均應滿足技術條款和施工圖紙規(guī)定的品級、質量標準和技術特性。監(jiān)理單位在程質量的檢查和檢驗中發(fā)現承包方使用了不合格的材料和工程設備時,可以隨時發(fā)出指示,要求承包方立即改用合格的材料和工程設備,并禁止在工程中繼續(xù)使用這些不合格的材料和工程設備。
26.2不合格的工程、材料和工程設備的處理
(1)由于承包方使用了不合格材料和工程設備造成了工程損害,監(jiān)理單位可以隨時發(fā)出指示要求承包方立即采取措施進行補救,直到徹底清除工程的不合格部位以及不合格的材料和工程設備,由此增加的費用和工期延誤責任由承包方承擔。
(2)若承包方無故拖延或拒絕執(zhí)行監(jiān)理單位的上述指示,則發(fā)包方有權委托其他承包人執(zhí)行該項指示,由此增加的費用和利潤及工期延誤責任由承包方承擔。
27.測量放線
27.1施工控制網
監(jiān)理單位應在專用合同條款規(guī)定的時限內向承包方提交測量基準點、基準線和不準點及其書面資料。承包方應根據上述基準點(線)以及國家測繪標準和本工程精度要求測設自己的施工控制網,并應在專用合同條款規(guī)定的時限內將施工控制網資料提交監(jiān)理單位審批。
承包方應負責管理好施工控制網點,若有丟失或損壞,應及時修復,其所需的管理和修復費用由承包方承擔。工程完工后應完好地移交給發(fā)包方。
27.2施工測量
承包方應負責施工過程中的全部施工測量放線工作,并應自行配置所需合格的人員、儀器、設備和其它物品。
監(jiān)理單位可以指示承包方在監(jiān)理人員監(jiān)督下進行抽樣復測,當復測中發(fā)現有錯誤時,承包方必須按監(jiān)理單位指示進行修正或補測,發(fā)包方將不為上述指示所增加的復測工作另行支付費用。
27.3監(jiān)理單位使用施工控制網
監(jiān)理單位可以使用本合同的施工控制網,承包方應及時提供必要的協助,發(fā)包方亦不再為此另行支付費用。其他承包人需要使用上述施工控制網時,應按第5.12款的規(guī)定辦理。
28.補充地質勘探
在合同實施期間,監(jiān)理單位可以指示承包方進行必要的補充地質勘探,并提供有關資料,承包方為本合同永久工程的施工需要進行補充地質勘探時,須經監(jiān)理單位批準,并應向監(jiān)理單位提交有關資料。除合同另有規(guī)定外,上述補充勘探的費用應按第39條規(guī)定作為變更處理。承包方為其臨時工程所需進行的補充地質勘探,其費用由承包方承擔。
十四、文明施工
29.文明施工
發(fā)包方應負責統(tǒng)一管理本工程的文明施工工作,應負責組織一個由發(fā)包方、承包方、監(jiān)理單位和其它有關單位參加的文明施工管理委員會統(tǒng)一管理和協調全工地的治安保衛(wèi)、施工安全和環(huán)境保護等有關文明施工事項。發(fā)包方對文明施工的統(tǒng)一管理和協調工作不免除承包方按第29.2、29.2款和第30條規(guī)定應負的責任。
29.1治安保衛(wèi)
(1)發(fā)包方應負責與當地公安部門協商共同在工地建立或委托當地公安部門建立一個現場治安管理機構,統(tǒng)一管理全工地的治安保衛(wèi)事宜,負責履行本工程的治安保衛(wèi)職責。
(2)發(fā)包方和承包方應教育各自的人員遵紀守法,共同維護全工地的社會治安,協助現場治安管理機構做好各自管轄區(qū)(包括施工工地和生活區(qū))的治安保衛(wèi)工作。
29.2施工安全
(1)發(fā)包方應負責統(tǒng)一管理本工程的施工作業(yè)安全以及消防、防汛和抗災等工作。監(jiān)理單位應按有關法律、法規(guī)和規(guī)章以及本合同的有關規(guī)定檢查、監(jiān)督上述安全工作的實施,承包方應認真執(zhí)行監(jiān)理單位有關安全管理工作的指示。監(jiān)理單位在檢查中發(fā)現施工中存在不安全因素,應及時指示承包方采取有效措施予以改正,若承包方故意延誤或拒絕改正時,則監(jiān)理單位有權責令其停工整頓。
(2)承包方應按合同規(guī)定履行其安全職責。承包方應設置必要的安全管理機構和配備專職的安全人員,加強對施工作業(yè)安全的管理,特別應加強易燃、易爆材料、火工器材和爆破作業(yè)的管理,制定安全操作規(guī)程,配備必要的安全生產設施和勞動保護用具,并經常對其職工進行施工安全教育。
(3)發(fā)包方或委托承包方(應在專用合同條款中約定)在工地建立一支消防隊伍負責全工地的消防工作,配備必要的消防水源、消防設備和救助設施。
承包方應負責其管轄區(qū)內的消防工作,在其施工工地和生活區(qū)內配置一定數量的常規(guī)消防器材。承包方應按監(jiān)理單位的指示定期進行防火安全檢查,及時消除火災隱患。
(4)發(fā)包方或委托監(jiān)理單位在每年汛前組織承包方和有關單位進行防汛檢查,并負責統(tǒng)一指揮全工地的防汛和抗災工作。
承包方應負責其管轄范圍內的防汛和抗災等工作。按發(fā)包方的要求和監(jiān)理單位的指示做好每年的汛前檢查,配備必要的防汛物資和器材,按合同規(guī)定做好汛情預報工作。
30.環(huán)境保護
30.1環(huán)境保護責任
承包方在施工過程中應遵守有關環(huán)境保護的法律、法規(guī)和規(guī)章及本合同的有關規(guī)定,并應對其違反上述法律、法規(guī)和規(guī)章及本合同規(guī)定所造成的環(huán)境破壞以及人員傷害和財產損失負責。
30.2采取合理的措施保護環(huán)境
(1)承包方應在編報的施工組織設計中做好施工棄渣的處理措施,嚴格按批準的棄渣規(guī)劃有序地堆放和利用棄渣,防止任意堆放棄渣影響河道的防汛標準和本工程其他承包方的正常施工以及危及下游居民的安全。
(2)承包方應按合同規(guī)定采取有效措施對施工開挖的邊坡及時進行支護和做好排水措施,避免由于施工造成的水土流失。
(3)承包方在施工過程中應采取有效措施,注意保護飲用水源免受施工活動造成的污染。
(4)承包方應按技術條款的規(guī)定加強對噪聲、粉塵、廢氣、廢水的控制和治理,采用先進設備和技術,努力降低噪聲,控制粉塵、廢氣濃度以及做好廢水和廢油的治理和排放。
(5)承包方應保持施工區(qū)和生活區(qū)的環(huán)境衛(wèi)生,及時清除垃圾和廢棄物,并運至指定的地點堆放和處理,進入現場的材料、設備必須置放有序,防止任意堆放器材雜物阻塞工作場地周圍的通道和影響環(huán)境。
十五、計量與支付
31.計量
31.1工程量
本合同工程量清單中開列的工程量是招標時的估算工程量,不是承包方為履行合同應當完成的和用于結算的實際工程量。結算的工程量應是承包方實際完成的并按本合同有關計量規(guī)定計量的工程量。
31.2完成工程量的計量
(1)承包方應按合同規(guī)定的計量辦法,按月對已完成的質量合格的工程進行準確計量,并在每月末隨同月付款申請單,按工程量清單的項目分項向監(jiān)理單位提交完成工程量月報表和有關計量資料。
(2)監(jiān)理單位對承包方提交的工程量月報表有疑問時,可以要求承包方派員與監(jiān)理單位共同復核,并可要求承包方按第27.2款的規(guī)定進行抽樣復測。此時,承包方應積極配合和指派代表協助監(jiān)理單位進行復核并按監(jiān)理單位的要求提供補充的計量資料。
(3)若承包方未按監(jiān)理單位的要求派代表參加復核,則監(jiān)理單位復核修正的工程量應被視為該部分工程的準確工程量。
(4)監(jiān)理單位認為有必要時,可要求與承包方聯合進行測量計量,承包方應遵照執(zhí)行。
(5)承包方完成了工程量清單中每個項目的全部工程量后,監(jiān)理單位應要求承包方派員共同對每個項目的歷次計量報表進行匯總和核實,并可要求承包方提供補充計量資料,以確定該項目最后一次進度付款的準確工程量。如承包方未按監(jiān)理單位的要求派員參加,則監(jiān)理單位最終核實的工程量應被視為該項目完成的準確工程量。
31.3計量方法
除合同另有規(guī)定外,各個項目的計量辦法應按技術條款的有關規(guī)定執(zhí)行。
31.4計量單位
除合同另有規(guī)定外,均應采用國家法定的計量單位。
31.5總價承包項目的分解
承包方應將工程量清單中的總價承包項目進行分解,并在簽署協議書后的28天內將該項目的分解表提交監(jiān)理單位審批。分解表應標明其所屬子項或分階段的工程量和需支付的金額。
32.預付款
32.1工程預付款
(1)工程預付款的總金額為合同價格的10%~20%,分兩次支付給承包方。第一次預付的金額應不低于工程預付款的50%。工程預付款總金額的額度和分次付款比例應根據工程的具體情況由發(fā)包方通過編制本合同資金流計劃予以測定,并在專用合同條款中規(guī)定。工程預付款專用于本合同工程。
(2)第一次預付款應在協議書簽署后21天內,并在承包方向發(fā)包方提交了經發(fā)包方認可的預付款保函后支付。發(fā)包方應在支付前將上述預付款保函復印件送監(jiān)理單位,由監(jiān)理單位出具付款證書交發(fā)包方作為支付憑證。預付款保函在預付款被發(fā)包方扣回前一直有效,保函金額為本次預付款金額,但可根據以后預付款扣回的金額相應遞減。
(3)第二次預付款需待承包方主要設備進入工地后,其估算價值已達到本次預付款金額時,由承包方提出書面申請,經監(jiān)理單位核實后出具付款證書提交給發(fā)包方,發(fā)包方收到監(jiān)理單位出具的付款證書后的14天內支付給承包方。
(4)工程預付款由發(fā)包方從月進度付款中扣回。在合同累計完成金額達到專用合同條款規(guī)定的數額時開始扣款,直至合同累計完成金額達到專用合同條款規(guī)定的數額時全部扣清。在每次進度付款時,累計扣回的金額按下列公式計算:
A
R=----------(C-F1S)
(F2-F1)S
式中R--每次進度付款中累計扣回的金額;
A--工程預付款總金額;
S--合同價格;
C--合同累計完成金額;
F1--按專用合同條款規(guī)定開始扣款時合同累計完成金額達到合同價
格的比例;
F2--按專用合同條款規(guī)定全部扣清時合同累計完成金額達到合同價
格的比例。
上述合同累計完成金額均指價格調整前且未扣保留金的金額。
32.2永久工程的材料預付款
(1)專用合同條款中規(guī)定的形成本合同永久工程的主要材料到達工地并滿足以下條件后,承包方可向監(jiān)理單位提交材料預付款支付申請單,要求給予材料預付款。
①材料應符合技術條款的要求;
②材料已到達工地,并以承包方和監(jiān)理單位共同驗點入庫;
③承包方應按監(jiān)理單位的要求提交了材料的訂貨單、收據或價格證明文件;
④到達工地的材料應由承包方保管,若發(fā)生損壞、遺失或變質,應由承包方負責。
(2)預付款金額為經監(jiān)理單位審核后的實際材料價的90%,在月進度付款中支付。
(3)預付款從付款月后的6個月內在月進度付款中每月按該預付款金額的六分之一平均扣還。
33.工程進度付款
33.1月進度付款申請單
承包方應在每月末按監(jiān)理單位規(guī)定的格式提交月進度付款申請單(一式4份),并附有第31.2款規(guī)定的完成工程量月報表。該申請單應包括以下內容:
(1)已完成的工程量清單中永久工程及其它項目的應付金額;
(2)經監(jiān)理單位簽認的當月計日工支付憑證標明的應付金額;
(3)按第32.2款規(guī)定的永久工程材料預付款金額;
(4)根據第37條和38條規(guī)定的價格調整金額;
(5)根據合同規(guī)定承包方應有權得到的其它金額;
(6)扣除按第32條規(guī)定應由發(fā)包方扣還的工程預付款和永久工程材料預付款金額;
(7)扣除按第34條規(guī)定應由發(fā)包方扣留的保留金金額;
(8)扣除按合同規(guī)定由承包方應付給發(fā)包方的其它金額。
33.2月進度付款證書
監(jiān)理單位在收到月進度付款申請單后的14天內進行核查,并向發(fā)包方出具月進度付款證書,提出他認為應當到期支付給承包方的金額。
33.3工程進度付款的修正和更改
監(jiān)理單位有權通過對以往歷次已簽證的月進度付款證書的匯總和復核中發(fā)現的錯、漏或重復進行修正或更改;承包方亦有權提出此類修正或更改,經雙方復核同意的此類修正或更改應列入月進度付款證書中予以支付或扣除。
33.4支付時間
發(fā)包方收到監(jiān)理單位簽證的月進度付款證書并審批后支付給承包方,支付時間不應超過監(jiān)理單位收到月進度付款申請單后28天。若不按期支付,則應從逾期第一天起按專用合同條款中規(guī)定的逾期付款違約金加付給承包方。
33.5總價承包項目的支付
工程量清單中的總價承包項目應按第31.5款規(guī)定的總價承包項目分解表統(tǒng)計實際完成情況,確定分項應付金額列入第33.1款第(1)項內進行支付。
34.保留金
(1)監(jiān)理單位應從第一個月開始在給承包方的月進度付款中扣留按專用合同條款規(guī)定百分比的金額作為保留金(其計算額度不包括預付款和價格調整金額),直至扣留的保留金額達到專用合同條款規(guī)定的數額為止。
(2)在簽發(fā)本合同工程移交證書后14天內由監(jiān)理單位出具保留金付款證書,發(fā)包方將保留金總額的一半支付給承包方。在簽發(fā)單位工程或部分工程的臨時移交證書后將其相應的保留金總額的一半在月進度付款中支付給承包方。
(3)監(jiān)理單位在本合同全部工程的保修期滿時出具為支付剩余保留金的付款證書,發(fā)包方應在收到上述付款證書后14天內將剩余的保留金支付給承包方。若保修期滿時尚需承包方完成剩余工作,則監(jiān)理單位有權在付款證書中扣留與剩余工作所需金額相應的保留金余額。
35.完工結算
35.1完工付款申請單
在本合同工程移交證書頒發(fā)后的28天內,承包方應按監(jiān)理單位批準的格式提交一份完工付款申請單(一式4份),并附有下述內容的詳細證明文件:
(1)至移交證書注明的完工日期止,根據合同所累計完成的全部工程價款金額;
(2)承包方認為根據合同應支付給他的追加金額和其它金額。
35.2完工付款證書及支付時間
監(jiān)理單位應在收到承包方提交的完工付款申請單后的28天內完成復核,并與承包方協商修改后在完工付款申請單上簽字和出具完工付款證書報送發(fā)包方審批。發(fā)包方應在收到上述完工付款證書后的42天內審批后支付給承包方。若發(fā)包方不按期支付,則應按第33.4款規(guī)定相同辦法將逾期付款違約金付給承包方。
36.最終結清
36.1最終付款申請單
(1)承包方在收到按第53.3款規(guī)定頒發(fā)的保修責任終止證書后的28天內,按監(jiān)理單位批準的格式向監(jiān)理單位提交一份最終付款申請單(一式4份),該申請單位應包括以下內容,并附有關的證明文件。
①按合同規(guī)定已經完成的全部工程價款金額;
②按合同規(guī)定應付給承包方的追加金額;
③承包方認為應付給他的其它金額。
(2)若監(jiān)理單位對最終付款申請單中的某些內容有異議時,有權要求承包方進行修改和提供補充資料,直至向監(jiān)理單位正式提交經監(jiān)理單位同意的最終付款申請單為止。
36.2結清單
承包方向監(jiān)理單位提交最終付款申請單的同時,應向發(fā)包方提交一份結清單,并將結清單的副本提交監(jiān)理單位。該結清單應證實最終付款申請單的總金額是根據合同規(guī)定應付給承包方的全部款項的最終結算金額。但結清單只在承包方收到退還履約擔保證件和發(fā)包方已付清監(jiān)理單位出具的最終付款證書中應付的金額后才生效。
36.3最終付款證書和支付時間
監(jiān)理單位收到最終付款申請單和結清單副本后的14天內,向發(fā)包方出具一份最終付款證書提交發(fā)包方審批。最終付款證書應說明:
(1)按合同規(guī)定和其它情況應最終支付給承包方的合同總金額;
(2)發(fā)包方已支付的所有金額以及發(fā)包方有權得到的全部金額。
發(fā)包方審查監(jiān)理單位提交的最終付款證書后,若確認還應向承包方付款,則應在收到該證書后的42天內支付給承包方。若確認承包方應向發(fā)包方付款,則發(fā)包方應通知承包方,承包方應在收到通知后的42天內付還發(fā)包方。不論是發(fā)包方或承包方,若不按期支付,均應按第33.4款規(guī)定的相同辦法將逾期付款違約金加付給對方。
若承包方和監(jiān)理單位未能就最終付款的內容和額度取得一致意見,監(jiān)理單位應對雙方已同意的部分內容和額度出具臨時付款證書報送發(fā)包方審批后支付。但承包方有權將尚未取得一致的付款內容按44.1款規(guī)定提交爭議評審組評審。
十六、價格調整
37.物價波動引起的價格調整
37.1需調整的價格差額
因人工、材料和設備等價格波動影響合同價格時,按以下公式計算差額,調整合同價格。
Ftn
P=P0(A+∑Bn----—1)
Fon
式中P--需調整的價格差額;
P0--按第33.2款、35.2款和336.3款規(guī)定的付款證書
中承包方應得到的已完成工程量的金額(不包括價格調整,不
計保留金的扣留和支付以及預付款的支付扣還;對第39條規(guī)
定的變更,若已按現行價格計價的亦不計在內);
A--定值權重(即不調部分的權重);
Bn--各可調因子的變值權重(即可調部分的權重),為各可調因子
在合同估算價中所占的比例;
Ftn--與第33.2款、35.2款和36.3款規(guī)定的付款證書相
關周期最后一天的各可調因子的現行價格指數;
Fon--投標截止日前28天的各可調因子的基本價格指數。
以上價格調整公式中的各可調因子、定值和變值權重以及基本價格指數及其來源規(guī)定在投標補充資料的價格指數和權重表內。價格指數應首先采用國家或省、自治區(qū)、直轄市的政府物價管理部門或統(tǒng)計部門提供的價格指數,若缺乏上述價格指數時,可采用上述部門提供的價格或雙方商定的專業(yè)部門提供的價格指數或價格代替。
37.2暫時確定調整差額
在計算調整差額時得不到現行價格指數,可暫用上一次的價格指數計算,并在以后的付款中再按有關規(guī)定進行調整。
37.3權重的調整
由于按第39.1款規(guī)定的變更導致原定合同中的權重不合理時,監(jiān)理單位應與承包方和發(fā)包方協商后進行調整。
37.4其它的調價因素
除在專用合同條款中另有規(guī)定和本條各款規(guī)定的調價因素外,其余因素的物價波動均不另行調價。
37.5工期延誤后的價格調整
因承包方原因未能按專用合同條款中規(guī)定的完工日期完工,則對原定完工日期后施工的工程,在按第37.1款所示的價格調整公式計算時應采用原定完工日期與實際完工日期的兩個價格指數中的低者作為現行價格指數。若按第20.2款規(guī)定延長了完工日期,但又由于承包方原因未能按延長后的完工日期內完工,則對延期期滿后施工的工程,其價格調整計算應采用延長后的完工日期與實際完工日期的兩個價格指數中的低者作為現行價格指數。
38.法規(guī)更改引起的價格調整
在投標截止日前的28天后,國家的法律、行政法規(guī)或國務院有關部門的規(guī)章和工程所在地省、自治區(qū)、直轄市的地方法規(guī)和規(guī)章發(fā)生更改或增刪,導致承包方在實施合同期間所需要的工程費用發(fā)生除第37條規(guī)定以外的增減時,應由監(jiān)理單位與發(fā)包方和承包方進行協商后確定需調整的合同金額。
十七、變更
39.變更
39.1變更的范圍和內容
(1)在履行合同過程中,監(jiān)理單位可根據工程的需要指示承包方進行以下各種類型的變更。沒有監(jiān)理單位的指示,承包方不得擅自變更。
①增加或減少合同中任何一項工作內容;
②增加或減少合同中任何項目的工程量超過專用合同條款規(guī)定的百分比;
③取消合同中任何一項工作(但被取消的工作不能轉由發(fā)包方或其他承包人實施);
④改變合同中任何一項工作的標準或性質;
⑤改變工程建筑物的形式、基線、標高、位置或尺寸;
⑥改變合同中任何一項工程的完工日期或改變已批準的施工順序;
⑦追加為完成工程所需的任何額外工作。
(2)第39.1款(1)項范圍內的變更項目未引起工程施工組織和進度計劃發(fā)生實質性變動和不影響其原定的價格時,不予調整該項目的單價和合價,也不發(fā)變更指示。
39.2變更的處理原則
(1)變更需要延長工期時,應按第17.2和第20.2款的規(guī)定辦理,若變更使合同工作量減少,監(jiān)理單位認為應予提前變更項目的工期時,由監(jiān)理單位和承包方協商確定。
(2)變更需要調整合同價格時,按以下原則確定其單價或合價;
①工程量清單中有適用于變更工作的項目時,應采用該項目的單價或合價。
②工程量清單中無適用于變更工作的項目時,則可在合理的范圍內參考類似項目的單價或合價作為變更估價的基礎,由監(jiān)理單位與承包方協商確定變更后的單價或合價。
③工程量清單中無類似項目的單價或合價可供參考,則應由監(jiān)理單位與發(fā)包方的和承包方協商確定新的單價或合價。
39.3變更指示
(1)監(jiān)理單位應在發(fā)包方授權范圍內按第39.1款的規(guī)定及時向承包方發(fā)出變更指示。變更指示的內容應包括變更項目的詳細變更內容、變更工程量和有關文件圖紙以及監(jiān)理單位按第39.2款規(guī)定指明的變更處理原則。
(2)監(jiān)理單位在向承包方發(fā)出任何圖紙和文件前,應仔細檢查其中是否存在第39.1款所述的變更。若存在變更,監(jiān)理單位應按本款(1)項的規(guī)定發(fā)出變更指示,并抄送發(fā)包方。
(3)承包方收到監(jiān)理單位發(fā)出的圖紙和文件后,經檢查后認為其中存在第39.1款所述的變更而監(jiān)理單位未按本款(1)項規(guī)定發(fā)出變更指示,則應在收到上述圖紙和文件后14天內或在開始執(zhí)行前(以日期早者為準)通知監(jiān)理單位,并提供必要的依據。監(jiān)理單位應在收到承包方通知后14天內答復承包方:若同意作為變更,應按本款(1)項規(guī)定補發(fā)變更指示;若不同意作為變更,亦應上述時限內答復承包方。若監(jiān)理單位未在14天內答復承包方,則視為監(jiān)理單位已同意承包方提出的作為變更的要求。
39.4變更的報價
(1)承包方收到監(jiān)理單位發(fā)出的變更指示后28天內向監(jiān)理單位提交一份變更報價書,并抄送發(fā)包方。變更報價書的內容應包括承包方確認的變更處理原則和變更工程量及其變更項目的報價單。監(jiān)理單位認為必要時,可要求承包方提交重大變更項目的施工措施、進度計劃和單價分析等。
(2)承包方對監(jiān)理單位提出的變更處理原則持有異議時,可在收到變更指示后7天內通知監(jiān)理單位,監(jiān)理單位由應在收到通知后7天內答復承包方。
39.5變更決定
(1)監(jiān)理單位應在收到承包方變更報價書后28天內對變更報價書進行審核后作出變更決定,并通知承包方,抄送發(fā)包方。
(2)發(fā)包方和承包方未能就監(jiān)理單位的決定取得一致意見,則監(jiān)理單位可暫定他認為合適的價格和需要調整的工期,并應將其暫定的變更處理意見通知承包方,抄送發(fā)包方,此時承包方應遵照執(zhí)行。對已實施的變更,監(jiān)理單位可將其暫定的變更費用列入第33.2款的規(guī)定月進度付款中。但發(fā)包方和承包方均有權在收到監(jiān)理單位變更決定后的28天內要求按第44.1款的規(guī)定提請爭議評審組評審,若在此時限內雙方均未提出上述要求,則監(jiān)理單位的變更決定即為最終決定。
39.6變更影響本項目和其它項目的單價或合價
按第39.1款進行的任何一項變更引起本合同工程或部分工程的施工組織和進度計劃發(fā)生實質性變動,以致影響本項目和其它項目的單價或合價時,發(fā)包方和承包方均有權要求調整本項目和其它項目的單價或合價,監(jiān)理單位應與發(fā)包方和承包方協商確定。
39.7合同價格增減超過15%
完工結算時,若出現由于第39條規(guī)定進行的全部變更工作引起合同價格增減的金額以及實際工程量與工程量清單中估算工程量的差值引起合同價格增減的金額(不包括備用金和第37、38條規(guī)定的價格調整)的總和超過合同價格(不包括備用金)的15%時,在除了按第39.6款確定的變更工作的增減金額外,若還需對合同價格進行調整時,其調整金額由監(jiān)理單位與發(fā)包方和承包方協商確定。若協商后未達成一致意見,則應由監(jiān)理單位在進一步調查工程實際情況后予以確定,并將確定結果通知承包方,同時抄送發(fā)包方。上述調整金額僅考慮變更和實際工程與工程量清單中估算工程量的差值引起的增減總金額超過合同價格(不包括備用金)的15%的部分。
39.8承包方原因引起的變更
(1)若承包方根據工程施工的需要,要求監(jiān)理單位對合同的任一項和任一項工作作出變更,則應由承包方提交一份詳細的變更申請報告報送監(jiān)理單位審批。未經監(jiān)理單位批準,承包方不得擅自變更。
承包方要求的變更屬合理化建議的性質時,應按第59條的規(guī)定辦理,否則由于變更增加的費用和工期延誤責任由承包方承擔。
(2)由于承包方違約而必須作出的變更,除按第41條的有關規(guī)定辦理外,由于變更增加的費用和工期延誤責任由承包方承擔。
39.9計日工
(1)監(jiān)理單位認為有必要時,可以通知承包方以計日工的方式進行任何一項變更工作。其金額應按承包方在投標書中提出,并經發(fā)包方確認后列入合同文件的計日工項目及其單價進行計算。
(2)采用計日工的任何一項變更工作應列入備用金中支付,承包方應在該項變更實施過程中每天提交以下報表和有關憑證報送監(jiān)理單位審批:
①項目名稱、工作內容和工作數量;
②投入該項目的所有人員姓名、工種、級別和耗用工時;
③投入該項目的材料數量和種類;
④投入該項目的設備型號、臺數和耗用工時;
⑤監(jiān)理單位要求提交的其它資料和憑證。
(3)計日工項目由承包方按月匯總后按第33.1款的規(guī)定列入月進度付款申請單中,由監(jiān)理單位復核簽證后按月支付給承包方,直至該項目全部完工為止。
40.備用金
40.1備用金的定義
“備用金”指由發(fā)包方在工程量清單中專項列出的用于簽署協議書時尚未確定或不可預見項目的備用金額。該項金額應按監(jiān)理單位的指示,并經發(fā)包方批準后才能動用。承包方僅有權得到由監(jiān)理單位決定列入備用金有關工作所需的費用和利潤。
監(jiān)理單位應與發(fā)包方協商后將根據本款作出的決定通知承包方,并抄送發(fā)包方。
40.2備用金的使用
監(jiān)理單位可以指示承包方進行上述備用金項下的工作,并根據第39條規(guī)定的變更辦理。
40.3提供憑證
除了按投標書中規(guī)定的單價或合價計算的項目外,承包方應提交監(jiān)理單位要求的屬于備用金專項內開支的有關憑證。
十八、違約和索賠
41.承包方違約
41.1承包方違約
在履行合同過程中,承包方發(fā)生下述行為之一者屬承包方違約:
(1)承包方無正當理由未按開工通知的要求及時進點組織施工和未按簽署協議書時商定的進度計劃有效地開展施工準備,造成工期延誤;
(2)承包方違反第10和11條規(guī)定私自將合同或合同的任何部分或任何權利轉讓給其他人,或私自將工程或工程的一部分分包出去;
(3)未經監(jiān)理單位批準,承包方私自將已按合同規(guī)定進入工地的工程設備、施工設備、臨時工程設施或材料撤離工地;
(4)承包方違反第26.1款的規(guī)定使用不合格的材料和工程設備,或拒絕按第26.2款的規(guī)定處理不合格的工程、材料和工程設備;
(5)由于承包方原因未按合同進度計劃及時完成合同規(guī)定的工程或部分工程,而又未按第20.3款規(guī)定采取有效措施趕上進度,造成工期延誤;
(6)承包方在保修期內未按第53條的規(guī)定和工程移交證書中所列的缺陷清單內容進行修復,或經監(jiān)理單位檢驗認為修復質量不合格而承包方拒絕再進行修補;
(7)承包方否認合同有效或拒絕履行合同規(guī)定的承包方義務,或由于法律、財務等原因導致承包方無法繼續(xù)履行或實質上已停止履行本合同的義務。
41.2對承包方違約發(fā)出警告
承包方發(fā)生第41.1款的違約行為時,監(jiān)理單位應及時向承包方發(fā)出書面警告,限令其在收到書面警告后的28天內予以改正。承包方應立即采取有效措施認真改正,并盡可能挽回由于違約造成的延誤和損失。由于承包方采取改正措施所增加的費用應由承包方承擔,由于承包方違約引起的工期延誤應由承包方按第20.3款的規(guī)定支付逾期完工違約金。
41.3責令承包方停工整頓
承包方在收到書面警告后的28天內仍不采取有效措施改正其違約行為,繼續(xù)延誤工期或嚴重影響工程質量,危及工程安全,監(jiān)理單位可暫停支付工程價款,并按第19.3款的規(guī)定暫停其工程或部分工程施工,責令其停工整頓,并限令承包方在14天內提交整改報告報送監(jiān)理單位。
41.4承包方違約解除合同
監(jiān)理單位發(fā)出停工整頓通知14天后,承包方繼續(xù)無視監(jiān)理單位的指示,仍不提交整改報告,亦不采取整改措施,則發(fā)包方可通知承包單位解除合同并抄送監(jiān)理單位,并在發(fā)出通知14天后派員進駐工地直接監(jiān)管工程,使用承包方設備、臨時工程和材料,另行組織人員或委托其他承包人施工,但發(fā)包方的這一行動并不免除承包方按合同規(guī)定應負的責任。
41.5解除合同后的估價
因承包方違約解除合同后,監(jiān)理單位應盡快通過調查取證并與發(fā)包方和承包方協商后確定,并證明:
(1)在解除合同時,承包方根據合同實際完成的工作已經得到或應得到的金額;
(2)未用或已經部分使用的材料、承包方設備和臨時工程等的估算金額。
41.6解除合同后的付款
(1)若因承包方違約解除合同,則發(fā)包方應暫停對承包方的一切付款,并應在解除合同后發(fā)包方認為合適的時間委托監(jiān)理單位查清以下付款金額,并出具付款證書報送發(fā)包方審批后支付。
①承包方按合同規(guī)定已完成的各項工作應得的金額和其它應得的金額;
②承包方已獲得發(fā)包方的各項付款金額;
③承包方按合同規(guī)定應支付的逾期完工違約金和其它應付金額;
④由于解除合同承包方應合理賠償發(fā)包方損失的金額。
(2)監(jiān)理單位出具上述付款證書前,發(fā)包方可不再向承包方支付合同規(guī)定的任何金額。此后,承包方有權得到按本款(1)項①減去②、③和④的余額,若上述②、③和④相加的金額超過①的金額時,則承包方應將超出部分付還給發(fā)包方。
41.7協議利益的轉讓
若因承包方違約解除合同,則發(fā)包方為保證工程延續(xù)施工,有權要求承包方將其為實施本合同而簽訂的任何材料和設備的提供或任何服務的協議和利益轉讓給發(fā)包方,并在解除合同后的14天內通過法律程序辦理這種轉讓。
41.8緊急情況下無能力或不愿進行搶救
在工程實施期間或保修期內發(fā)生危及工程安全的事件,當監(jiān)理單位通知承包方進行搶救時,承包方聲明無能力執(zhí)行或不愿立即執(zhí)行,則發(fā)包方有權雇用其他人員進行該項工作。若此類工作按合同規(guī)定應由承包方負責,由此引起的費用應由監(jiān)理單位在發(fā)包方支付給承包方的金額中扣除,監(jiān)理單位應與發(fā)包方協商后將作出的決定通知承包方。
42.發(fā)包方違約
42.1發(fā)包方違約
在履行合同過程中,發(fā)包方發(fā)生下述行為之一者屬發(fā)包方違約:
(1)發(fā)包方未能按合同規(guī)定的內容和時間提供施工用地、測量基準和應由發(fā)包方負責的部分準備工程等承包方施工所需的條件;
(2)發(fā)包方未能按合同規(guī)定的時限向承包方提供應由發(fā)包方負責的施工圖紙;
(3)發(fā)包方未能按合同規(guī)定的時間支付各項預付款或合同價款,或阻撓、拒絕批準任何支付憑證,導致付款延誤;
(4)由于法律、財務等原因導致發(fā)包方已無法繼續(xù)履行或實質上已停止履行本合同的義務。
42.2承包方有權暫停施工
(1)若發(fā)生第42.1款(1)、(2)項的違約時,承包方應及時向發(fā)包方和監(jiān)理單位發(fā)出通知,要求發(fā)包方采取有效措施限期提供上述條件和圖紙,并有權要求延長工期和補償額外費用。監(jiān)理單位收到承包方通知后,應立即與發(fā)包方和承包方共同協商補救辦法,由此增加的費用和工期延誤責任由發(fā)包方承擔。
發(fā)包方收到承包方通知后的28天內仍未采取措施改正上述違約行為,則承包方有權暫停施工,并通知發(fā)包方和監(jiān)理單位,由此增加的費用和工期責任由發(fā)包方承擔。
(2)若發(fā)生第42.1款(3)項的違約時,發(fā)包方應按第33.4款的規(guī)定加逾期付款違約金,逾期28天仍不支付,則承包方有權暫停施工,并通知發(fā)包方和監(jiān)理單位,由此增加的費用和工期延誤責任由發(fā)包方承擔。
42.3發(fā)包方違約解除合同
若發(fā)生第42.1款(3)、(4)項的違約時,承包方已按第42.2款的規(guī)定發(fā)出通知,并采取了暫停施工的行動后,發(fā)包方仍不采取有效措施糾正其違約行為,承包方有權向發(fā)包方提出解除合同的要求,并抄送監(jiān)理單位。發(fā)包方在收到承包方書面要求后的28天內仍不答復承包方,則承包方可立即采取行動解除合同并撤走其人員和設備。
42.4解除合同后的付款
若因發(fā)包方違約解除合同,則發(fā)包方應在解除合同后28天內向承包方支付合同解除日以前所完成工程的價款和以下費用(應減去已支付給承包方的金額)。
(1)即將交付承包方的,或承包方依法應予接收的為該工程合理訂購的材料、工程設備和其它物品的費用,發(fā)包方一經支付此項費用,該材料、工程設備和其它物品即成為發(fā)包方的財產。
(2)已合理開支的、確屬承包方為完成工程所發(fā)生的而發(fā)包方未支付過的費用。
(3)承包方設備運回規(guī)定地點的合理費用。
(4)承包方雇用的所有從事工程施工或與工程有關的職員和工人在合同解除后的遣返費和其它合理費用。
(5)由于解除合同應合理補償承包方損失的費用和利潤。
(6)在合同解除日前按合同規(guī)定應支付給承包方的其它費用。
發(fā)包方除應按本款規(guī)定支付上述費用外,亦有權要求承包方償還未扣完的全部預付款余額以及按合同規(guī)定應由發(fā)包方向承包方收回的其它金額。本款規(guī)定的任何應付金額應由監(jiān)理單位與發(fā)包方和承包方協商后確定,監(jiān)理單位應將確定的結果通知承包方,并抄送發(fā)包方。
43.索賠
43.1索賠的提出
承包方有權根據本合同條件的任何條款及其它有關規(guī)定向發(fā)包方索取追加付款,但應在索賠事件發(fā)生后28天內將索賠意向書提交監(jiān)理單位,并抄送發(fā)包方。在上述意向書發(fā)出后的28天內,再向監(jiān)理單位提交索賠申請報告,詳細說明索賠理由和索賠費用的計算依據,并應附必要的當時記錄和證明材料。如果索賠事件繼續(xù)產生影響,承包方應按監(jiān)理單位要求的合理時間間隔列出索賠累計金額和提出中期索賠申請報告,并在索賠事件影響結束后的28天內向監(jiān)理單位提交包括最終索賠金額、延續(xù)記錄、證明材料在內的最終索賠申請報告,并抄送發(fā)包方。
43.2索賠的處理
(1)監(jiān)理單位收到承包方提交的索賠意向書,應核查承包方的當時記錄,并可指示承包方繼續(xù)作好延續(xù)記錄以備核查,監(jiān)理單位可要求承包方提交全部記錄的副本。
(2)監(jiān)理單位收到承包方提交的索賠申請報告和最終索賠申請報告后,應立即依據當時記錄進行審核,并在承包方提交上述報告后的42天內與發(fā)包方和承包方充分協商后作出決定,在上述時限內將索賠處理決定通知承包方,并抄送發(fā)包方。
(3)發(fā)包方和承包方應在收到監(jiān)理單位的索賠處理決定后14天內,將其是否同意索賠處理決定的意見通知監(jiān)理單位。若雙方均接受監(jiān)理單位的決定,則監(jiān)理單位應在收到上述通知后的14天內將確定的索賠金額列入第33、35或36條規(guī)定的付款證書中支付;若雙方或其中任何一方不接受監(jiān)理單位的決定,則對方均可按第44.1款的規(guī)定提請爭議評審組評審。
(4)若承包方未遵守本條各項索賠規(guī)定,則應得到的付款不能超過監(jiān)理單位依據當時記錄核實后決定的或爭議評審組按第44.3款規(guī)定提出的或由仲裁機構裁定的金額。
43.3提出索賠的期限
(1)承包方按第35.1款的規(guī)定提交了完工付款申請單后,應認為已無權再提出在本合同工程移交證書頒發(fā)前所發(fā)生的任何索賠。
(2)承包方按第36.1款規(guī)定提交的最終付款申請單中,只限于提出本合同工程移交證書頒發(fā)后發(fā)生的新的索賠。提交最終付款申請單的時間是終止提出索賠的期限。
十九、爭議的解決
44.爭議評審
44.1爭議的提出
發(fā)包方和承包方或其中任一方對監(jiān)理單位作出的決定持有異議,又未能在監(jiān)理單位的協調下取得一致意見而形成爭議,任一方均可以書面形式提請爭議評審組評審,并抄送另一方。在爭議尚未按第44.3款的規(guī)定獲得解決之前,承包方仍應繼續(xù)按監(jiān)理單位的指示認真施工。
44.2爭議評審組
發(fā)包方和承包方應在開工后的84天內按本款規(guī)定共同協商成立爭議評審組,并由雙方與爭議評審組簽訂協議。爭議評審組由3名有合同管理和工程實踐經驗的專家組成,專家的聘請方法可由發(fā)包方和承包方共同協商確定,亦可請政府主管部門推薦或通過行業(yè)經濟合同爭議調解機構聘請,并經雙方認同。評審組成員應在以往三年中與合同雙方均無任何經濟關系。爭議評審組的各項費用由發(fā)包方和承包方平均分擔。
44.3爭議的評審
(1)合同雙方的爭議,應首先由主訴方向爭議評審組提交一份詳細的申訴報告,并附有必要的文件圖紙和證明材料,主訴方還應將上述報告的一份副本同時提交給被訴方。
(2)爭議的被訴方收到主訴方申訴報告副本后的28天內,亦應向爭議評審組提交一份申辯報告,并附有必要的文件圖紙和證明材料。被訴方亦應將其報告的一份副本同時提交給主訴方。
(3)爭議評審組收到雙方報告后28天內邀請雙方全權代表和有關人員舉行聽證會,向雙方調查和質詢爭議細節(jié);若需要時,爭議評審組可要求雙方提供進一步的補充材料,并邀請監(jiān)理單位代表參加聽證會。