財(cái)產(chǎn)保全申請書精選(九篇)
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第1篇：財(cái)產(chǎn)保全申請書范文
財(cái)產(chǎn)保全申請書的結(jié)構(gòu)，由五部分組成：
1.財(cái)產(chǎn)保全申請書的名稱。根據(jù)分類應(yīng)分別標(biāo)明兩種名稱：如是訴前保全，應(yīng)標(biāo)明-訴前財(cái)產(chǎn)保全申請書_；如是訴訟過程中財(cái)產(chǎn)保全，應(yīng)標(biāo)明*訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請書。
2.申請人和對方當(dāng)事人（或被申請人）的基本情況。如系公民應(yīng)寫明申請人和對方當(dāng)事人的基本情況，即：姓名、性別、出生年月日（對方當(dāng)事人出生的年月日，確實(shí)不知的可寫大概年齡）、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和職務(wù)、住址等；如系法人或其他組織的，應(yīng)寫明名稱、所在地址、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人的姓名和職務(wù)。
3.申請人的請求事項(xiàng)。這是本申請書的主體部分之一。請求事項(xiàng)必須說明對被申請人（或?qū)Ψ疆?dāng)事人）的何種財(cái)產(chǎn)采取何種保全措施
4.申請人請求財(cái)產(chǎn)保全的的事實(shí)與理由。這是本申請書的主體部分之二。本申請書在這部分中應(yīng)陳述案情事實(shí)和請求保全的理由。如是訴前財(cái)產(chǎn)保全，必須說明訴前保全的必要性，說明不立即采取訴前保全，將會使合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害。
如是訴訟財(cái)產(chǎn)保全，則必須說明不采取訴訟財(cái)產(chǎn)保全，可能造成判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況。還應(yīng)當(dāng)寫明引用何種法律條款作為財(cái)產(chǎn)保全的法律依據(jù)。在理由部分的最后應(yīng)聲明：如因申請人的申請錯誤，致使被申請人遭受因財(cái)產(chǎn)保全造成的損失，由申請人承擔(dān)賠償責(zé)任。如果申請人提供擔(dān)保的，還要寫明提供何種擔(dān)保及其數(shù)額。
5.結(jié)尾。其主要內(nèi)容：
①本申請書所提交的人民法院名稱；
②附件的名稱及份數(shù)；
③申請人簽名或蓋章；如系法人、單位的，應(yīng)寫明其全稱，加蓋單位公章；
④寫明申請日期--年月日。財(cái)產(chǎn)保全申請書的基本寫法是詳略得當(dāng)、準(zhǔn)確清晰。本申請書的名稱寫法最主要的是應(yīng)分清類別，準(zhǔn)確無誤。本申請書的申請人、被申請人的基本情況寫法應(yīng)是簡明扼要、不缺項(xiàng)目、準(zhǔn)確清晰。
本申請書請求事項(xiàng)、事實(shí)與理由的表述應(yīng)當(dāng)明確具體、不容含混、案情詳實(shí)、理由充分、邏輯嚴(yán)密、依據(jù)可靠。
本申請書的結(jié)尾的寫法是各項(xiàng)俱全、不可疏漏，鄭重嚴(yán)肅、簽章明確。
訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請書
（訴前財(cái)產(chǎn)保全申請書）
申請人。姓名、性別，出生年月日、民族，籍貫、職業(yè)、工作單位與職務(wù)、住址。
被申請人（或?qū)Ψ疆?dāng)事人）：姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和職務(wù)、住址
（如系法人或其他組織的，寫明名稱、地址、法定代表人姓名、職務(wù)）
請求事項(xiàng)：
事實(shí)與理由：
此致
人民法院
附：
申請人：--
（如系法人、單位的，應(yīng)寫全稱，并加蓋單位公章）
--年--月--日
訴訟保全申請書
申請人：李××。男，50歲，漢族，× ×市人，××塑料廠工人。
被申請人：張× ×，男，60歲，漢族，××市人，××塑料廠工人。
申請人（即上訴人）與被申請人（即被上訴人）債務(wù)一案，××市××區(qū)人民法院于1986年1月3日以（86）民字第15號民事判決書判決，申請人不服，向你院提起上訴。被申請人張××在××區(qū)××儲蓄所有存款。被申請人現(xiàn)有藏匿銀行存款的可能。為便于今后執(zhí)行，請你院查明情況，采取財(cái)產(chǎn)保全措施，對其存款予以凍結(jié)。
此致
××市中級人民法院
第2篇：財(cái)產(chǎn)保全申請書范文
申請人：蓋@@，男，漢族，無業(yè)，住青島市******
委托人：朱@@@，***律師事務(wù)所律師
被申請人：
住址：
法定代表人：
請求事項(xiàng)：懇求貴院依法查封、凍結(jié)被申請人在###銀行的賬戶資金￥￥萬元，賬戶為：
事實(shí)和理由：
申請人與被申請人于(對雙方的爭議事由情況進(jìn)行描述)。鑒于上述情況，被申請人的轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)企圖明顯，情況緊急，根據(jù)《民事訴訟法》第93條規(guī)定，懇請貴院依法支持申請人的訴前財(cái)產(chǎn)保全請求。
申請人以自己名下的.人民幣定期存款20萬元(附件5：@@@銀行定期存款單)為此項(xiàng)申請?zhí)峁?dān)保。如申請錯誤，申請人愿賠償被申請人因財(cái)產(chǎn)保全行為所遭受的損失。
此致
%%%%人民法院
申請人：
年 月 日
【2】最新訴前財(cái)產(chǎn)保全申請書
以上同上：
請求事項(xiàng)：申請人訴被申請人買賣合同糾紛一案，業(yè)經(jīng)貴院立案申請(立案號為：京%%民初字第038%%號)，現(xiàn)被申請人可能轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，懇請貴院依法查封、凍結(jié)被申請人在%%銀行的賬戶資金￥￥萬元，賬戶為：
事實(shí)和理由：
申請人與被申請人于(對雙方的爭議事由情況進(jìn)行描述)。鑒于上述情況，被申請人的轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)企圖明顯，情況緊急，根據(jù)《民事訴訟法》第92條規(guī)定，懇請貴院依法支持申請人的訴前財(cái)產(chǎn)保全請求。
申請人以自己名下的人民幣定期存款20萬元(附件5：@@@銀行定期存款單)為此項(xiàng)申請?zhí)峁?dān)保。如申請錯誤，申請人愿賠償被申請人因財(cái)產(chǎn)保全行為所遭受的損失。
此致
%%%%人民法院
申請人：
年月 日
【3】最新訴前財(cái)產(chǎn)保全申請書
申請人：××市××網(wǎng)絡(luò)公司
地址：××市××路××號
法定代表人：喬×× 職務(wù)：經(jīng)理
被申請人：××市××科技有限公司
地址：××市××路××號
法定代表人：洪×× 職務(wù)：經(jīng)理
請求事項(xiàng)：
請求凍結(jié)被申請人××科技有限公司銀行存款××萬元。
事實(shí)與理由：
(應(yīng)祥述事實(shí)與理由，此略。)
為避免財(cái)產(chǎn)損失，維護(hù)申請人合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第93條之規(guī)定，特向人民法院提出訴前財(cái)產(chǎn)保全申請，請求凍結(jié)被申請人銀行存款××萬元人民幣，保全申請人預(yù)付運(yùn)費(fèi)的安全。
此致
××市××區(qū)人民法院
申請人：××市××網(wǎng)絡(luò)公司
法定代表人：喬××
××年××月××日
附：1.申請人與被申請人簽訂的××合同一份;
第3篇：財(cái)產(chǎn)保全申請書范文
負(fù)責(zé)人：
施工所在地：
聯(lián)系電話：
被申請人：
住所：
申請人收到貴院（XX）六民一初字第28號民事裁定書及協(xié)助執(zhí)行通知書，對該裁定書凍結(jié)申請人七十萬元保證金的裁定不服，依法申請復(fù)議，事實(shí)和理由如下：
一、法律、司法解釋對財(cái)產(chǎn)保全的相關(guān)規(guī)定：
《中華人民共和國民事訴訟法》第94條規(guī)定：“財(cái)產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第105條規(guī)定：“債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不能滿足保全請求，但對第三人有到期債權(quán)的，人民法院可以依債權(quán)人的申請裁定該第三人不得對本案債務(wù)人清償。該第三人要求償付的，由人民法院提存財(cái)物或價款?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行中華人民共和國民事訴訟法的若干規(guī)定》第14條規(guī)定：“人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施時，保全的范圍應(yīng)當(dāng)限于當(dāng)事人爭議的財(cái)產(chǎn)，或者被告的財(cái)產(chǎn)。對案外人的財(cái)產(chǎn)不得采取保全措施，對案外人善意取得的與案件有關(guān)的財(cái)產(chǎn)，一般也不得采取財(cái)產(chǎn)保全措施；被申請人提供相應(yīng)數(shù)額并有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保的，采取措施的人民法院應(yīng)當(dāng)及時解除財(cái)產(chǎn)保全?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于對案外人的財(cái)產(chǎn)能否進(jìn)行保全問題的批復(fù)》明確指出：“最高人民法院法發(fā)〔一九九四〕二十九號《關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行〈中華人民共和國民事訴訟法〉的若干規(guī)定》第十四條的規(guī)定與最高人民法院法發(fā)〔一九九二〕二十二號《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百零五條的規(guī)定精神是一致的，均應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行。對于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不能滿足保全請求，但對案外人有到期債權(quán)的，人民法院可以依債權(quán)人的申請裁定該案外人不得對債務(wù)人清償。該案外人對其到期債務(wù)沒有異議并要求償付的，由人民法院提存財(cái)物或價款。但是，人民法院不應(yīng)對其財(cái)產(chǎn)采取保全措施?！?/p>
二、履約保證金的性質(zhì)
履約保證金是《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第46條第提出的一個法律概念，其第二款規(guī)定：“招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交?！钡窃摲ú⑽磳ζ浜x、性質(zhì)和作用做出解釋。
第4篇：財(cái)產(chǎn)保全申請書范文
首先保全申請人需要準(zhǔn)備好保全申請書及擔(dān)保物，在起訴前或者在起訴過程中向人民法院提出保全申請，以個人名義進(jìn)行貸款借款的行為就屬于個人債務(wù)范疇。個人債務(wù)一般都是通過書寫欠條收條等書面憑證形成的，只有符合規(guī)定格式的借條，欠條才能作為收款欠款的法律憑證。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第101條規(guī)定，利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請保全，會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前，向被保全財(cái)產(chǎn)所在地被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的裁定，駁回申請。
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第5篇：財(cái)產(chǎn)保全申請書范文
涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定
304．當(dāng)事人一方或雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織，或者當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止的法律事實(shí)發(fā)生在外國，或者訴訟標(biāo)的物在外國的民事案件，為涉外民事案件。
305．依照民事訴訟法第三十四條和第二百四十六條規(guī)定，屬于中華人民共和國人民法院專屬管轄的案件，當(dāng)事人不得用書面協(xié)議選擇其他國家法院管轄。但協(xié)議選擇仲裁裁決的除外。
306.中華人民共和國人民法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件，一方當(dāng)事人向外國法院，而另一方當(dāng)事人向中華人民共和國人民法院的，人民法院可予受理。判決后，外國法院申請或者當(dāng)事人請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行外國法院對本案作出的判決、裁定的，不予準(zhǔn)許；但雙方共同參加或者簽訂的國際條約另有規(guī)定的除外。
307．對不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的被告，經(jīng)用公告方式送達(dá)訴狀或傳喚，公告期滿不應(yīng)訴，人民法院缺席判決后，仍應(yīng)將裁判文書依照民事訴訟法第二百四十七條第(七)項(xiàng)的規(guī)定公告送達(dá)。自公告送達(dá)裁判文書滿6個月的次日起，經(jīng)過30日的上訴期當(dāng)事人沒有上訴的，一審判決即發(fā)生法律效力。
308．涉外民事訴訟中的外籍當(dāng)事人，可以委托本國人為訴訟人，也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟人；外國駐華使、領(lǐng)館官員，受本國公民的委托，可以以個人名義擔(dān)任訴訟人，但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。
309．涉外民事訴訟中，外國駐華使、領(lǐng)館授權(quán)其本館官員，在作為當(dāng)事人的本國國民不在我國領(lǐng)域內(nèi)的情況下，可以以外交代表身份為其本國國民在我國聘請中國律師或中國公民民事訴訟。
310．涉外民事訴訟中，經(jīng)調(diào)解雙方達(dá)成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制發(fā)調(diào)解書。當(dāng)事人要求發(fā)給判決書的，可以依協(xié)議的內(nèi)容制作判決書送達(dá)當(dāng)事人。
311．當(dāng)事人雙方分別居住在我國領(lǐng)域內(nèi)和領(lǐng)域外，對第一審人民法院判決、裁定的上訴期，居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的為民事訴訟法第一百四十七條所規(guī)定的期限；居住在我國領(lǐng)域外的為30日。雙方的上訴期均已屆滿沒有上訴的，第一審人民法院的判決、裁定即發(fā)生法律效力。
312．本意見第145條至第148條、第277條、第278條的規(guī)定適用于涉外民事訴訟程序。
313．我國涉外仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決，一方當(dāng)事人不履行，對方當(dāng)事人向人民法院申請執(zhí)行的，應(yīng)依照民事訴訟法第二十八章的有關(guān)規(guī)定辦理。
314．申請人向人民法院申請執(zhí)行我國涉外仲裁機(jī)構(gòu)裁決，須提出書面申請書，并附裁決書正本。如申請人為外國一方當(dāng)事人，其申請書須用中文本提出。
315．人民法院強(qiáng)制執(zhí)行涉外仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁裁決時，如被執(zhí)行人申辯有民事訴訟法第二百六十條第一款規(guī)定的情形之一的，在其提供了財(cái)產(chǎn)擔(dān)保后，可以中止執(zhí)行。人民法院應(yīng)當(dāng)對被執(zhí)行人的申辯進(jìn)行審查，并根據(jù)審查結(jié)果裁定不予執(zhí)行或駁回申辯。
316．涉外經(jīng)濟(jì)合同的解除或者終止，不影響合同中仲裁條款的效力。當(dāng)事人一方因訂有仲裁條款的涉外經(jīng)濟(jì)合同被解除或者終止向人民法院的，不予受理。
317．依照民事訴訟法第二百五十八條的規(guī)定，我國涉外仲裁機(jī)構(gòu)將當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)保全申請?zhí)峤蝗嗣穹ㄔ翰枚ǖ?，人民法院可以進(jìn)行審查，決定是否進(jìn)行保全。裁定采取保全的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供
擔(dān)保的，裁定駁回申請。
318．當(dāng)事人向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認(rèn)和執(zhí)行外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定的，如果該法院所在國與中華人民共和國沒有締結(jié)或者共同參加國際條約，也沒有互惠關(guān)系的，當(dāng)事人可以向人民法院，由有管轄權(quán)的人民法院作出判決，予以執(zhí)行。
第6篇：財(cái)產(chǎn)保全申請書范文
內(nèi)容提要: 在刑事訴訟中，被追訴方申請證據(jù)保全與申請取證存在本質(zhì)差異。增設(shè)刑事證據(jù)保全制度可以制衡追訴方取證過程中的隨意性，避免證明犯罪嫌疑人、被告人無罪和罪輕的關(guān)鍵證據(jù)在以后難以取得，又能使無罪的被追訴者盡快擺脫涉訟之苦。同時，增設(shè)刑事證據(jù)保全制度有助于保持法律體系的完整性和系統(tǒng)性。其他一些國家和地區(qū)的立法中規(guī)定了刑事證據(jù)保全制度。我國刑事訴訟法中應(yīng)該增設(shè)刑事證據(jù)保全制度，明確規(guī)定決定是否實(shí)施證據(jù)保全的機(jī)關(guān)、保全申請權(quán)的主體、申請證據(jù)保全的條件和方式、證據(jù)保全材料的審查及處理、實(shí)施證據(jù)保全的措施以及申請權(quán)的救濟(jì)。
二、域外刑事證據(jù)保全制度之比較分析
鑒于刑事證據(jù)保全制度存在上述諸多價值，一些國家和地區(qū)的立法均明確規(guī)定了該制度。但如前文所述，我國現(xiàn)行和新修訂的刑事訴訟法及其司法解釋中沒有任何涉及刑事證據(jù)保全制度的條款，有鑒于此，下文擬對域外法制進(jìn)行考察，以利于構(gòu)建我國的刑事證據(jù)保全制度。
《美國聯(lián)邦刑事訴訟規(guī)則和證據(jù)規(guī)則》第15條對刑事證據(jù)保全制度作出了明確規(guī)定：“由于特殊情況，從司法利益考慮，一方當(dāng)事人預(yù)備提供的證人證詞需要先行采證并保存至審判中使用時，法院可以根據(jù)該當(dāng)事人的申請和對有關(guān)當(dāng)事人的通知，命令對此類證人的證詞采證”、“反對保全證詞、證據(jù)或其中某一部分，應(yīng)當(dāng)在證據(jù)被保全時提出異議并闡明理由”、“本條規(guī)則不妨礙雙方當(dāng)事人協(xié)商一致并經(jīng)法庭同意后保全證據(jù)，無論是采用口頭或書面詢問方式，以及使用該被保全的證據(jù)”。[1]對于如何實(shí)施證據(jù)保全措施，《美國聯(lián)邦刑事訴訟規(guī)則和證據(jù)規(guī)則》第15條（d）項(xiàng)要求按照民事訴訟中實(shí)施證據(jù)保全的方法和步驟進(jìn)行：“……采證應(yīng)當(dāng)以民事訴訟中規(guī)定的方式進(jìn)行并保存……（2）詢問和交叉詢問的范圍和方式應(yīng)和審判時的要求相同?！盵2]至于民事訴訟中證據(jù)保全制度的操作程序，美國聯(lián)邦最高法院的判例明確指出：“在審判之前，當(dāng)事人雙方可以不附帶任何理由，要求傳喚包括對方當(dāng)事人在內(nèi)的任何相關(guān)人在特定時間到特定場所接受詢問。證人必須宣誓后，才可以接受傳喚一方的詢問，對方當(dāng)事人可以針對詢問內(nèi)容提出異議。整個采證過程應(yīng)該通過速記記載下來，在某些特殊情況下，還應(yīng)該對采證過程進(jìn)行錄像?！盵3]
通過證據(jù)保全獲取和固定的證據(jù)，其效力不受傳聞證據(jù)規(guī)則的約束。在實(shí)施證據(jù)保全時，被告人有權(quán)在場，如果被告人被羈押，羈押官員應(yīng)當(dāng)交出被告人，以保障被告人的在場權(quán)。實(shí)施證據(jù)保全時，直接詢問與反詢問的范圍與方式與庭審程序一致。另外，被告人可以根據(jù)聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則的規(guī)定全部或者部分使用被保全的證據(jù)。
為了切實(shí)有效地保障被追訴人的申請證據(jù)保全權(quán)，美國的一些州通過判例明確規(guī)定，如果追訴方在執(zhí)行法庭的證據(jù)保全令狀時存在偏差，法庭可以對其進(jìn)行懲罰。如新墨西哥、緬因、內(nèi)布拉斯加等州即有此類規(guī)定。[4]另外，法庭還可以從被告人利益的角度出發(fā)，對追訴機(jī)關(guān)作出一個附加的懲罰決定，直接宣布起訴書無效或者宣告被告人無罪。[5]對于被保全證據(jù)的保管，鑒于聯(lián)邦法院并沒有制定統(tǒng)一的規(guī)則，每個司法區(qū)采取的做法并不完全一致。[6]通常情況下，各個州根據(jù)自己的實(shí)際情況，制定了證據(jù)管理政策，設(shè)置了證據(jù)監(jiān)管人，專門負(fù)責(zé)管理被保全的證據(jù)。[7]
德國和瑞典也在各自的刑事訴訟法典中設(shè)立了證據(jù)保全制度。德國刑事訴訟法第166條明確規(guī)定：“（一）被法官訊問時，被指控人申請收集對他有利的一定證據(jù)，如果證據(jù)有丟失之虞，或者收集證據(jù)能使被指控人得以釋放的，法官應(yīng)當(dāng)收集他認(rèn)為重要的證據(jù)。（二）如果應(yīng)在其他轄區(qū)內(nèi)收集證據(jù)，法官可以囑托該轄區(qū)法官收集?！盵8]與德國刑事訴訟法相類似，《瑞典訴訟法典》也賦予了被追訴人證據(jù)保全的權(quán)利，該法典第41章對證據(jù)保全制度作了專門性規(guī)定：“訴訟中涉及對于某人之法定權(quán)利極為重要之事實(shí)的證據(jù)有滅失或難以收集之風(fēng)險，且未對該未決權(quán)利進(jìn)行任何審理的，地區(qū)法院可以詢問證人、專家意見、勘驗(yàn)或書證等形式為將來收集和保全證據(jù)。任何人（包括被追訴人）想要為將來收集和保全證據(jù)的，應(yīng)向法院提出申請。申請書中應(yīng)當(dāng)說明想通過該證據(jù)加以證明的事實(shí)、該證據(jù)的性質(zhì)、申請者提出收集該證據(jù)的根據(jù)，可能的情形下，應(yīng)說明利益受到威脅的其他人。為將來收集和保全證據(jù)產(chǎn)生的費(fèi)用應(yīng)由申請人支付。法定權(quán)利與該次取證有關(guān)的其他人被通知到庭且參與了取證的，申請人應(yīng)向其支付法庭認(rèn)為數(shù)額合理的必要的差旅費(fèi)、生活費(fèi)和時間耗費(fèi)補(bǔ)助?！盵9]
日本和意大利為了適應(yīng)對抗制改革的需要，均在各自的刑事訴訟法中增設(shè)了證據(jù)保全制度，以增強(qiáng)被追訴人的取證手段和防御能力。如日本刑事訴訟法第179條規(guī)定：“被告人、嫌疑人或者辯護(hù)人，在不預(yù)先保全證據(jù)將會使該證據(jù)的使用發(fā)生困難時，以在第一次公審期日前為限，可以請求法官作出扣押、搜查、勘驗(yàn)、詢問證人或者鑒定的處分。受到前項(xiàng)請求的法官，對于該項(xiàng)處分，有與法院或者審判長同等的權(quán)限。”[10]將證據(jù)保全制度規(guī)定下來，是日本“現(xiàn)行訴訟法中才設(shè)立的制度”。[11]從這個意義上講，日本增設(shè)證據(jù)保全制度旨在增強(qiáng)控辯之間的對抗性。雖然對于駁回證據(jù)保全申請的裁定，日本刑事訴訟法中并沒有規(guī)定申請人的救濟(jì)途徑，但是判例對此作了較為寬松的解釋：“如果將詢問證人作為一項(xiàng)證據(jù)保全提出而被駁回時，由于該駁回裁判屬于刑事訴訟法第429條第1款第2項(xiàng)規(guī)定的‘關(guān)于扣押裁判’，故對此允許提出例外的準(zhǔn)抗告申請?！盵12]在具體的刑事司法實(shí)踐中，對于“扣押裁判”范圍的理解，包含了一切與犯罪嫌疑人、被告人權(quán)利有關(guān)的訴訟行為，因此，在日本，對于駁回證據(jù)保全申請的裁定，通常情況下，犯罪嫌疑人、被告人及其辯護(hù)人可以通過準(zhǔn)抗告程序獲得救濟(jì)。與日本的刑事訴訟立法相似，1988年意大利刑事訴訟法也增設(shè)了“附帶證明”程序（證據(jù)保全制度），專門用一章13個條文對“附帶證明”的適用條件、申請、法官對申請的決定、實(shí)施保全的程序以及所固定的證據(jù)的效力等作出了嚴(yán)密周詳?shù)囊?guī)定。具體而言，附帶證明的適用條件包括：證人確有理由認(rèn)為將會因疾病或者其他重大原因而不能在法庭審理時接受詢問；有理由認(rèn)為將出現(xiàn)以暴力威脅或者許諾給予錢款等好處的方式使證人不愿意提供證言或者作偽證；與向公訴人作出前后不一致陳述的證人進(jìn)行對質(zhì)；需要進(jìn)行鑒定或司法實(shí)驗(yàn)的人、物或者地點(diǎn)，有證據(jù)證明其狀態(tài)將不可避免地發(fā)生改變；特別緊急的情況下，辨認(rèn)程序不能推遲到法庭審理時進(jìn)行；如果在法庭審理時進(jìn)行鑒定，會導(dǎo)致庭審過程延緩60日以上。申請附帶證明的形式和實(shí)質(zhì)要求包括：申請人必須提供要求采取附帶證明的理由與證據(jù)、進(jìn)行附帶證明程序的對象、為了實(shí)施附帶證明程序必須申請延長偵查期限的理由，等等。對于實(shí)施附帶證明的庭前程序，意大利刑事訴訟法第398條明確規(guī)定：法官應(yīng)該審查附帶證明申請，確定庭審日期、地點(diǎn)，并送達(dá)被調(diào)查人、被害人和辯護(hù)人。至于法官實(shí)施附帶證明的庭審程序，從該法第401條的內(nèi)容來看，本質(zhì)上就是一次完整的庭審程序，控辯雙方必須展開辯論和質(zhì)證。[13]
2003年我國臺灣地區(qū)刑事訴訟法增設(shè)了刑事證據(jù)保全制度，這對于如何構(gòu)建我國的刑事證據(jù)保全制度，具有較大的借鑒意義，因此，下文將詳細(xì)介紹其立法背景及內(nèi)容。與日本和意大利相似，2003年之前我國臺灣地區(qū)的刑事訴訟法雖然賦予了被追訴方證據(jù)調(diào)查申請權(quán)，明確規(guī)定被告人可以申請偵查機(jī)關(guān)作出“為有利于己之必要處分”（刑事訴訟法第2條第2項(xiàng)），偵查機(jī)關(guān)在訊問被告人時，檢察官或司法警察也負(fù)有應(yīng)先告知被告人（犯罪嫌疑人）“得請求調(diào)查有利之證據(jù)”的義務(wù)（刑事訴訟法第95條、第100—2條），但是，上述條款只是表明被告人可以提出證據(jù)調(diào)查申請，并沒有賦予被告人實(shí)質(zhì)性的救濟(jì)條款。因此，在刑事司法實(shí)踐中，基本上沒有出現(xiàn)被告人借助調(diào)查申請權(quán)收集到于己有利證據(jù)的案例，被告人的證據(jù)調(diào)查申請權(quán)明顯“遭受漠視”。[14]基于上述原因，2003年我國臺灣地區(qū)修改刑事訴訟法時，專門在第12章“證據(jù)”中增設(shè)了第五節(jié)，確立了證據(jù)保全制度，其內(nèi)容有：第219條之一（證據(jù)保全之聲請）、第219條之二（聲請證據(jù)保全之裁定）、第219條之三（聲請證據(jù)保全之期日）、第219條之五（聲請保全證據(jù)書狀）、第219條之六（犯罪嫌疑人于實(shí)施保全證據(jù)時之在場權(quán)）、第219條之七（保全證據(jù)之保管機(jī)關(guān)）、第219條之八（證據(jù)保全之準(zhǔn)用規(guī)定）。具體內(nèi)容是：在偵查階段，對于證據(jù)有湮滅、偽造、變造、隱匿或者礙難取得情形的，犯罪嫌疑人、被告人及其辯護(hù)人可以申請檢察官采取搜索、扣押、鑒定、勘驗(yàn)、訊問證人或其他必要保全的處分措施；除認(rèn)為不合法或無理由應(yīng)予駁回外，檢察官應(yīng)該在5日內(nèi)實(shí)施保全措施；檢察官駁回申請或者沒有在5日內(nèi)采取證據(jù)保全措施的，申請人可以向法院申請證據(jù)保全；除申請屬于法律上不準(zhǔn)許或者無理由的情形外，法院都應(yīng)該作出批準(zhǔn)證據(jù)保全申請的裁定；即使證據(jù)保全申請不符合法律程序上的規(guī)定，法院也應(yīng)該通知申請人補(bǔ)正以后再作出批準(zhǔn)保全申請的裁定。[15]我國臺灣地區(qū)刑事訴訟法增設(shè)刑事證據(jù)保全制度，彌補(bǔ)了犯罪嫌疑人及其辯護(hù)律師申請取證權(quán)的缺陷，使得“檢察官不能如過去般地默不作聲，而必須有所回應(yīng)（此處，或許是新‘修法’關(guān)于證據(jù)保全最有意義的地方）。”[16]從立法意圖上看，增設(shè)刑事證據(jù)保全制度，實(shí)質(zhì)上是進(jìn)行當(dāng)事人主義訴訟改革的一個體現(xiàn)。因?yàn)樽C據(jù)保全制度意味著提升了被告人在訴訟中的自主權(quán)、防御權(quán)和決定權(quán)，被告人在行使證據(jù)保全申請權(quán)時，可以積極主動地介入一直以來以檢察官為中心的偵查程序，使偵查朝著有利于己的方向發(fā)展，徹底改變了過去完全依賴于檢察官客觀性義務(wù)的傳統(tǒng)職權(quán)主義偵查模式。在偵查程序的重要性日益受到重視的時代背景下，我國臺灣地區(qū)刑事訴訟法增設(shè)證據(jù)保全制度的積極意義無疑是值得肯定的。
總之，鑒于刑事證據(jù)保全制度存在諸多價值，當(dāng)今世界許多國家和地區(qū)的刑事訴訟法都明確規(guī)定了該制度。從各個國家和地區(qū)的立法條文來看，雖然對刑事證據(jù)保全制度的立法規(guī)定不存在重大分歧，但是在一些關(guān)鍵問題上還是表現(xiàn)出了明顯不同。首先，雖然將證據(jù)保全申請權(quán)作為當(dāng)事人的一項(xiàng)重要權(quán)利并單獨(dú)立法，但是，在證據(jù)保全申請主體的限定上存在較大差異。例如，日本刑事訴訟法第179條將申請主體界定為“被告人、嫌疑人或者辯護(hù)人”，我國臺灣地區(qū)刑事訴訟法第219條第4款將申請主體規(guī)定為被告人、辯護(hù)人、自訴人和檢察官，美國聯(lián)邦刑事訴訟規(guī)則和證據(jù)規(guī)則第15條以及意大利刑事訴訟法第398條則將證據(jù)保全申請主體擴(kuò)大到訴訟雙方當(dāng)事人。其次，每個國家和地區(qū)的立法均對如何實(shí)施證據(jù)保全措施設(shè)置了專門的程序，都必須經(jīng)過類似于庭審的辯論和質(zhì)證程序，只是在具體操作上存在一定程度的差異。例如，美國聯(lián)邦刑事訴訟規(guī)則和證據(jù)規(guī)則第15條要求對刑事證據(jù)保全制度采用類似于民事訴訟的方式和方法進(jìn)行，而我國臺灣地區(qū)刑事訴訟法第219條對申請證據(jù)保全的期日、批準(zhǔn)主體、犯罪嫌疑人在場權(quán)，甚至?xí)鵂畹木唧w表述事項(xiàng)都進(jìn)行了細(xì)致的規(guī)定。再次，絕大多數(shù)國家和地區(qū)將證據(jù)保全的決定機(jī)關(guān)規(guī)定為法院。當(dāng)然，這種立法例是在裁判法官和令狀法官有著成熟區(qū)分制度的前提下才予以確立的。最后，許多國家和地區(qū)專門設(shè)置了對證據(jù)保全申請進(jìn)行救濟(jì)的程序。證據(jù)保全申請是當(dāng)事人的一項(xiàng)重要訴訟權(quán)利，故此各國基本上都規(guī)定了申請人可以提出程序救濟(jì)，并且會引發(fā)相關(guān)的程序性制裁。例如，上文已經(jīng)提及美國某些州就明確規(guī)定有懲罰措施，我國臺灣地區(qū)刑事訴訟法第219條之一規(guī)定，保全申請被檢察官駁回的，可以向法官申請救濟(jì)。
需要特別指出的是，刑事證據(jù)保全制度的具體設(shè)計(jì)與一國或一地區(qū)的訴訟目的、訴訟結(jié)構(gòu)以及相關(guān)的配套機(jī)制息息相關(guān)，因此，在借鑒域外立法以建構(gòu)我國的刑事證據(jù)保全制度時，應(yīng)該有選擇地吸收。
三、我國刑事證據(jù)保全制度的立法構(gòu)想
鑒于申請取證制度與刑事證據(jù)保全制度存在根本差異，刑事訴訟法及其司法解釋中刑事證據(jù)保全制度的缺失既給司法實(shí)踐造成了諸多弊端，也與其他國家和地區(qū)的刑事訴訟立法背道而馳，筆者認(rèn)為，應(yīng)該結(jié)合我國的立法與司法現(xiàn)狀，適當(dāng)借鑒其他國家和地區(qū)的立法經(jīng)驗(yàn)，明確規(guī)定刑事證據(jù)保全制度。具體而言，包括以下六個方面的內(nèi)容：
（一）明確規(guī)定人民檢察院為證據(jù)保全申請的批準(zhǔn)機(jī)關(guān)
許多國家和地區(qū)的刑事訴訟法明確規(guī)定只有法院才有權(quán)決定是否采取刑事證據(jù)保全措施（我國臺灣地區(qū)刑事訴訟法除外）。如意大利刑事訴訟法第392條第1款規(guī)定：“在初期偵查階段，公訴人和被調(diào)查人可以要求法官采用附帶證明的方式進(jìn)行以下活動……”；[17]《瑞典訴訟法典》第41章第2條也規(guī)定：“任何人想要為將來收集和保全證據(jù)的，應(yīng)向法院提出申請”。[18]日本刑事訴訟法第179條、[19]美國聯(lián)邦刑事訴訟規(guī)則和證據(jù)規(guī)則第15條、[20]德國刑事訴訟法第166條[21]均采取了與意大利和瑞典相同的立法例，規(guī)定只有法院才可以決定是否采取證據(jù)保全措施。正是基于上述原因，國內(nèi)有些學(xué)者也主張將是否實(shí)施證據(jù)保全的決定權(quán)交給法院。[22]但是，筆者認(rèn)為，我國現(xiàn)行的刑事司法體制與西方法治國家存在根本區(qū)別。在我國，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院三機(jī)關(guān)之間是分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約的關(guān)系，法院居中裁判的司法令狀主義并沒有確立，檢察機(jī)關(guān)既是國家追訴機(jī)關(guān)，也是專門的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，享有實(shí)施一切強(qiáng)制手段的批準(zhǔn)或者決定權(quán)。同時，從刑事訴訟制度層面以及偵查策略來看，也宜將是否采取證據(jù)保全措施的決定權(quán)交由人民檢察院。分述如下：
首先，將證據(jù)保全措施的決定權(quán)交給法院，與我國現(xiàn)行的刑事司法體制不一致。刑事證據(jù)保全措施本質(zhì)上是由國家專門機(jī)關(guān)依當(dāng)事人的申請固定證據(jù)，從這個意義上講，刑事證據(jù)保全也是獲取證據(jù)的一種方式。因此，與常規(guī)的取證手段一樣，證據(jù)保全措施也是一種帶有強(qiáng)制性的訴訟手段，實(shí)施證據(jù)保全措施往往會對公民的人身、財(cái)產(chǎn)造成侵犯。在許多國家和地區(qū)，為了避免偵查和公訴機(jī)關(guān)侵犯犯罪嫌疑人、被告人的人權(quán)，大多對追訴程序采取訴訟化構(gòu)造，由法院通過簽發(fā)令狀的方式進(jìn)行居中監(jiān)督和制約。“從西方國家的立法來看，只要是涉及對公民的權(quán)利和自由進(jìn)行剝奪或限制，司法機(jī)關(guān)原則上都有權(quán)介入?！盵23]具體而言，在奉行司法令狀主義的國家，對于拘留、逮捕、搜查和扣押這些嚴(yán)重侵犯公民人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為必須由法院統(tǒng)一簽發(fā)令狀。因此，在西方法治國家，將是否批準(zhǔn)證據(jù)保全申請的決定權(quán)交由法院，是與其刑事司法體制相吻合的。但是，目前在我國，除逮捕這一嚴(yán)重剝奪被追訴人人身自由的強(qiáng)制措施需要由檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)外，其他的偵查措施，無論是對人的拘傳、取保候?qū)?、監(jiān)視居住和拘留，還是對物的搜查、扣押、凍結(jié)和查封等，都由偵查機(jī)關(guān)內(nèi)部自行審批。因此，在現(xiàn)行刑事司法體制下，如果將證據(jù)保全的決定權(quán)交給法院，勢必會顛覆現(xiàn)有的偵查措施審批體系，給其他偵查措施的合理性與合法性帶來巨大沖擊。雖然我國憲法和刑事訴訟法明確規(guī)定三機(jī)關(guān)之間的關(guān)系是“分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約”，但是法院對承擔(dān)主要偵查職能的公安機(jī)關(guān)并沒有具體的監(jiān)督與制約手段。而我國的檢察機(jī)關(guān)在刑事訴訟中具有雙重身份，既是行使公訴職能的唯一主體，也是專門的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，承擔(dān)客觀性義務(wù)。雖然法律監(jiān)督者的身份與客觀性義務(wù)如果操作不當(dāng)會影響公訴職能的發(fā)揮，但是憲法以及刑事訴訟法賦予了檢察機(jī)關(guān)諸多監(jiān)督公安機(jī)關(guān)立案與偵查活動的權(quán)力及措施，因此，從我國現(xiàn)行的刑事司法體制來看，由檢察機(jī)關(guān)而不是法院統(tǒng)一行使證據(jù)保全決定權(quán)更為適宜。
其次，從刑事訴訟法的制度層面而言，如果將證據(jù)保全的決定權(quán)交給法院，存在制度上的障礙。在偵查階段，犯罪嫌疑人及其辯護(hù)律師等申請證據(jù)保全，如果將決定權(quán)授予法院，意味著法院必須了解基本案情，以判斷有無進(jìn)行證據(jù)保全的必要。而要了解基本案情，法院必須查閱偵查卷宗。從現(xiàn)行及新修訂的刑事訴訟法及其有關(guān)的司法解釋來看，沒有任何條款要求公安機(jī)關(guān)應(yīng)該將卷宗移送給法院。而現(xiàn)行刑事訴訟法第66條明確規(guī)定了公安機(jī)關(guān)要求逮捕犯罪嫌疑人的時候，應(yīng)當(dāng)寫出提請批準(zhǔn)逮捕書，連同案卷材料、證據(jù)一并移送同級人民檢察院審查批準(zhǔn)。《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第117條也要求公安機(jī)關(guān)將案卷材料、證據(jù)，一并移送同級人民檢察院審查。因此，從制度層面上說，由檢察機(jī)關(guān)決定是否采取證據(jù)保全措施并不存在任何制度上的障礙，只需要在立法上加以規(guī)定即可。如果將決定是否采取證據(jù)保全的權(quán)力交給法院，則意味著必須完全突破現(xiàn)行立法的規(guī)定，明確規(guī)定法院審查是否應(yīng)該采取證據(jù)保全措施時，公安機(jī)關(guān)必須將案卷材料一并移送到法院。顯然，這種做法在制度層面上存在障礙。
將決定是否采取證據(jù)保全措施的權(quán)力交給人民檢察院，與人民檢察院的法律監(jiān)督者與控訴者的雙重身份相吻合。人民檢察院既是我國專門的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，監(jiān)督整個刑事訴訟活動的進(jìn)行，也是國家專門的追訴機(jī)關(guān)。基于檢察機(jī)關(guān)的雙重身份，檢察院可以主動地介入案件的偵查過程，特別是一些較為復(fù)雜和重大的刑事案件。對此，現(xiàn)行刑事訴訟法以及司法解釋也有明確規(guī)定：對于重大案件，人民檢察院可以派人參加討論，公安機(jī)關(guān)也應(yīng)該主動通知人民檢察院，參加討論的檢察人員在充分了解案情的基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)對偵查活動提出意見和建議。因此，將決定是否采取證據(jù)保全的權(quán)力交給檢察機(jī)關(guān)，就不會出現(xiàn)由法院決定是否采取證據(jù)保全措施所面臨的刑事司法體制和制度上的障礙。
（二）申請證據(jù)保全的主體
與現(xiàn)行刑事訴訟法規(guī)定取證主體僅限于辯護(hù)律師相比，筆者認(rèn)為，除辯護(hù)律師當(dāng)然享有證據(jù)保全申請權(quán)外，犯罪嫌疑人、被告人、其他辯護(hù)人、被害人及其訴訟人也屬于證據(jù)保全申請權(quán)的主體。附帶民事訴訟的原告人和被告人向人民檢察院申請證據(jù)保全時，人民檢察院應(yīng)該適用民事訴訟法第74條的規(guī)定進(jìn)行審查。分述如下：
首先，賦予犯罪嫌疑人、被告人證據(jù)保全申請權(quán)既是許多國家和地區(qū)的立法通例，也是基于我國刑事司法實(shí)踐的需要。目前在我國的刑事訴訟立法和司法實(shí)踐中，犯罪嫌疑人、被告人處于明顯弱勢的訴訟地位，在收集和固定證明自己無罪和罪輕的證據(jù)方面更是如此。如果僅僅賦予辯護(hù)律師申請證據(jù)保全權(quán)，難以切實(shí)有效地保護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。在我國目前的刑事司法實(shí)踐中，犯罪嫌疑人、被告人大多處于被羈押狀態(tài)，缺乏合法有效的手段收集對自己有利的證據(jù)。同時，犯罪嫌疑人、被告人大多缺乏基本的法律知識與訴訟技巧。而自現(xiàn)行刑事訴訟法實(shí)施以來16年的實(shí)證研究結(jié)果顯示，在偵查羈押期間，犯罪嫌疑人提出聘請律師的比率僅僅為12％。[24]在上述有律師參與的案件中，偵查機(jī)關(guān)在規(guī)定時間內(nèi)安排律師會見的比例僅為23．5％。其中近三分之一的情況下偵查機(jī)關(guān)拒絕安排會見時不給出任何理由。[25]雖然新修訂的刑事訴訟法既擴(kuò)大了法律援助的適用范圍，也取消了一些辯護(hù)律師在偵查階段會見犯罪嫌疑人的限制性條款，但是，毫無疑問，在偵查階段，犯罪嫌疑人聘請和會見辯護(hù)律師的現(xiàn)狀難以在短期內(nèi)徹底改觀，因此，賦予犯罪嫌疑人和被告人申請證據(jù)保全權(quán)是必要的。
其次，賦予被害人及其訴訟人申請證據(jù)保全權(quán)既是刑事訴訟當(dāng)事人必需的權(quán)利，也可以改變司法實(shí)踐中被害人的訴訟權(quán)利難以得到有效保障的現(xiàn)狀。我國兩次修訂刑事訴訟法均確立了被害人的當(dāng)事人地位，這種增強(qiáng)被害人對刑事訴訟程序和結(jié)果的影響的做法，既是我國刑事司法實(shí)踐的需要，也與其他國家和地區(qū)的立法趨勢相一致。[26]因?yàn)樽?970年以后，“各國越來越注意加強(qiáng)被害人在刑事訴訟中的權(quán)利保障，被害人的訴訟地位得到加強(qiáng)，被害人當(dāng)事人化成為各國刑事訴訟改革的重要內(nèi)容?！盵27]在我國目前的刑事司法實(shí)踐中，雖然立法上賦予了被害人當(dāng)事人地位，被害人在刑事訴訟中可以委托訴訟人代為調(diào)查取證，并出庭參與訴訟；同時，1998年4月25日司法部頒布的《律師辦理刑事案件規(guī)范》第140條明確規(guī)定：“意見與公訴意見不一致的，律師應(yīng)從維護(hù)被害人的合法權(quán)益出發(fā)，獨(dú)立發(fā)表意見，并可與公訴人展開辯論?！钡?，刑事訴訟法對被害人的訴訟人調(diào)查取證等權(quán)利卻沒有明確規(guī)定，也沒有賦予其切實(shí)有效地維護(hù)自己權(quán)利的手段。因此，在目前我國的刑事司法實(shí)踐中，不但庭審過程中律師在與公訴人意見不一致時難以展開辯論，而且在偵查過程中被害人及其訴訟人收集和固定證據(jù)的現(xiàn)象都較為少見。2003年湖南省湘潭市小學(xué)女教師黃靜裸死案之所以引發(fā)諸多爭議，主要原因之一就是被害人及其訴訟人缺乏證據(jù)保全申請權(quán)。圍繞黃靜是否生前遭受，警方先后組織了四次結(jié)論不一致的尸檢。2004年3月底，當(dāng)司法部法醫(yī)鑒定中心的專家準(zhǔn)備做第五次司法鑒定時，卻發(fā)現(xiàn)黃靜尸體的器官標(biāo)本被湘潭市第二人民醫(yī)院的一位醫(yī)生送到醫(yī)院鍋爐房火化了。警方在案發(fā)現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的可能沾有犯罪嫌疑人的一套被害人內(nèi)衣褲也丟失了。更為荒唐的是，本案最為關(guān)鍵的證據(jù)證明被害人黃靜是否有心臟病史的體檢表也從檔案中消失了。如果立法賦予了被害人及其訴訟人申請證據(jù)保全權(quán)，該案顯然不會成為死案而無法偵破。針對被害人及其訴訟人缺失申請證據(jù)保全權(quán)等諸多權(quán)利的現(xiàn)象，有學(xué)者指出：“盲目地為了保障被害人的人權(quán)而將其列為紙上的當(dāng)事人，又不賦予其當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)享有的訴權(quán)，只能在理論和實(shí)踐中引起混亂?！盵28]如果考察其他國家的經(jīng)驗(yàn)，可以看出，賦予被害人證據(jù)保全申請權(quán)也是有立法先例的。例如，意大利刑事訴訟法第394條明確規(guī)定了被害人附帶證明的申請權(quán)：“1．被害人可以要求公訴人倡議進(jìn)行附帶證明。2．如果公訴人不接受此要求，他宣告附理由的命令并將該命令向被害人送達(dá)?！盵29]有鑒于此，筆者認(rèn)為，結(jié)合刑事立法與司法實(shí)踐的現(xiàn)狀，適當(dāng)借鑒其他國家和地區(qū)的有益經(jīng)驗(yàn)，立法上應(yīng)該賦予被害人及其訴訟人證據(jù)保全申請權(quán)。
再次，如果附帶民事訴訟的原告人和被告人提出證據(jù)保全申請，應(yīng)當(dāng)適用民事訴訟法的規(guī)定。雖然民事訴訟法第74條賦予了民事訴訟原、被告證據(jù)保全申請權(quán)，同時，法院在審理刑事附帶民事訴訟時也應(yīng)該參照適用民事訴訟法的規(guī)定，但是，刑事訴訟法及其司法解釋沒有確立證據(jù)保全制度，因此，在司法實(shí)踐中，刑事附帶民事訴訟的原告人和被告人在申請證據(jù)保全時，很難獲得公安司法機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，這實(shí)質(zhì)上侵犯了民事訴訟原告人和被告人的權(quán)利。有鑒于此，筆者認(rèn)為，刑事訴訟法應(yīng)該明確規(guī)定：“對于附帶民事訴訟的原告人和被告人申請證據(jù)保全的，人民檢察院應(yīng)該適用民事訴訟法第74條的規(guī)定進(jìn)行審查，作出是否批準(zhǔn)的決定?！?/p>
（三）申請證據(jù)保全的條件和方式
申請保全的證據(jù)必須具備兩個基本條件：相關(guān)性和緊迫性。相關(guān)性是指申請保全的證據(jù)能夠證明案件的主要事實(shí)，即該證據(jù)對證明是否構(gòu)成犯罪以及如何量刑是不可或缺的。緊迫性是指申請保全的證據(jù)可能滅失或者以后難以取得。具體而言，對于物證或書證，主要是指該證據(jù)可能存在滅失、散落、隱匿、被篡改等情形；對于證人，則主要是指該證人因年事已高、病重等因素可能死亡或即將移居國外；證人可能變更證詞也是請求保全的一種理由，但諸如因時間間隔太長，證人的記憶可能淡薄等一般性原因則不構(gòu)成申請保全證據(jù)的理由；對于勘驗(yàn)，主要是指存在難以保存原樣的情形；對于鑒定，則主要指物證或書證存在滅失、毀損的可能性。不過，如果物證或書證存在僅依靠扣押、勘驗(yàn)尚不足以充分保全其證據(jù)能力等特殊情況，也可以作為預(yù)先鑒定的理由。申請證據(jù)保全的理由只需簡單說明并予以佐證，并不需要進(jìn)行嚴(yán)格的證明，只要檢察官能夠形成大致的心證即可。
申請人請求證據(jù)保全應(yīng)當(dāng)向檢察院提交申請書，申請書應(yīng)當(dāng)記載以下事項(xiàng)：案情摘要、應(yīng)保全的證據(jù)及其所在地點(diǎn)、證人的姓名和住址、證據(jù)保全的方法、擬保全的證據(jù)所要證明的事實(shí)、保全證據(jù)的理由等。
（四）申請證據(jù)保全材料的審查及處理
人民檢察院在收到證據(jù)保全申請后，對于符合申請條件且情況緊急的，應(yīng)該立即采取證據(jù)保全措施；對于案情相對復(fù)雜，檢察院難以立即判斷是否應(yīng)該采取證據(jù)保全措施的，必須在五日內(nèi)作出決定；對于不符合證據(jù)保全申請條件的，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)作出不予批準(zhǔn)的決定，并說明理由（有礙偵查的情形除外）；對于檢察院作出的不予批準(zhǔn)采取證據(jù)保全措施的決定，申請人可以申請復(fù)議，復(fù)議期間不影響決定的效力。
檢察院在審查申請人的證據(jù)保全申請，并作出是否采取保全措施的決定時，應(yīng)該注意三個方面的問題：第一，檢察院應(yīng)該查閱公安機(jī)關(guān)的偵查案卷，了解基本案情。人民檢察院在接到證據(jù)保全申請后，應(yīng)該通知公安機(jī)關(guān)移送案卷材料，并與具體承辦案件的偵查人員進(jìn)行溝通，在了解基本案情以及偵查進(jìn)展與策略后才能作出決定，而不能僅僅憑借自己的直覺或辦案經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行判斷。第二，檢察院在決定是否采取證據(jù)保全措施時適用類似于民事訴訟的蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn)。對于申請保全的證據(jù)是否具備相關(guān)性與緊迫性，檢察院承辦人員的心證程度只需達(dá)到蓋然性標(biāo)準(zhǔn)即可，即如果不采取保全措施，申請保全的證據(jù)滅失或者以后難以取得的可能性較大，無須達(dá)到提起公訴甚至是法院定罪的標(biāo)準(zhǔn)。第三，除有礙偵查的情形外，檢察院駁回證據(jù)保全申請的決定應(yīng)該附帶理由。前文已經(jīng)指出，申請證據(jù)保全制度與申請取證制度的主要區(qū)別之一就在于前者必須對申請者有所回應(yīng)；同時，如果檢察機(jī)關(guān)或者法院沒有正當(dāng)理由拒絕了當(dāng)事人的證據(jù)保全申請，申請者可以從程序和實(shí)體兩個途徑進(jìn)行救濟(jì)。救濟(jì)性權(quán)利得到保障的前提條件是必須知悉權(quán)利被侵犯的理由。因此，通常情況下，如果檢察院拒絕了當(dāng)事人的證據(jù)保全申請，應(yīng)該附帶理由。
（五）實(shí)施證據(jù)保全的措施
前文已經(jīng)指出，被保全的證據(jù)不受傳聞證據(jù)規(guī)則的約束。在法庭審判過程中，證人無須出庭，該證言即可采信，因此，人民檢察院在收集和固定被保全的證據(jù)時，應(yīng)該采取更為嚴(yán)密和規(guī)范的程序。具體而言，對書證，要盡可能提取原件，提取原件確有困難的，可提取復(fù)制品，但必須附卷照片、副本、節(jié)錄本等以備查；對物證，可通過勘驗(yàn)筆錄、拍照、錄像、繪圖、復(fù)制模型或者保持原物的方法保全；對視聽資料，可通過錄像、錄音磁帶反映出現(xiàn)的形象或音響，或者利用電子計(jì)算機(jī)儲存的資料加以保存；對證人證言，在采用證人筆錄的方式加以保全時，必須力求準(zhǔn)確、可靠，保持其原稿和原意，筆錄經(jīng)本人核對蓋章后，正式附卷加以保存，不得損壞或未經(jīng)批注而銷毀。針對年邁、重病、有死亡可能的證人，或者即將出國的證人，必須立即取證，以免貽誤時機(jī)。對于需要通過一些專門性技術(shù)偵查措施進(jìn)行保全的，檢察機(jī)關(guān)可以委托公安機(jī)關(guān)或者鑒定機(jī)構(gòu)代為行使；對于已被采取保全措施的證據(jù)，由檢察機(jī)關(guān)保存，并隨著程序的逐漸推進(jìn)與案卷一并移送。
檢察院在實(shí)施證據(jù)保全措施時，除存在有礙偵查的情形外，應(yīng)該通知申請人在場。由于通過保全措施收集和固定的證據(jù)的效力優(yōu)于常規(guī)手段獲取的證據(jù)，專門機(jī)關(guān)在實(shí)施證據(jù)保全措施時，必須通知申請人到場。對此，美國聯(lián)邦刑事訴訟規(guī)則和證據(jù)規(guī)則、德國刑事訴訟法中均有明確規(guī)定。我國臺灣地區(qū)充分意識到申請權(quán)人的在場權(quán)對實(shí)施證據(jù)保全的重要性，故在其刑事訴訟法第219－6條規(guī)定：“告訴人、犯罪嫌疑人、被告、辯護(hù)人或人于偵查中，除有妨害證據(jù)保全之虞者外，對于其申請保全之證據(jù)，得于實(shí)施保全證據(jù)時在場。保全證據(jù)之日、時及處所，應(yīng)通知前項(xiàng)在場之人。但有緊迫情形致不能及時通知，或犯罪嫌疑人、被告受拘禁中者，不在此限。”[30]借鑒其他國家和地區(qū)的立法經(jīng)驗(yàn)，并結(jié)合我國目前的刑事司法實(shí)踐，筆者認(rèn)為，增設(shè)刑事證據(jù)保全制度時應(yīng)該明確規(guī)定，檢察院在實(shí)施證據(jù)保全措施時，除有礙偵查的情形外，應(yīng)該通知申請人在場。
（六）證據(jù)保全申請人的救濟(jì)權(quán)
對于專門機(jī)關(guān)侵犯證據(jù)保全申請人的權(quán)利，當(dāng)今其他國家和地區(qū)的立法大多規(guī)定了申請人的救濟(jì)權(quán)及途徑。例如，美國聯(lián)邦最高法院的判決指出，如果專門機(jī)關(guān)毀滅證據(jù)或者不予保全證據(jù)存在“惡意”（bad faith），那么就屬于違反憲法上正當(dāng)程序權(quán)利的行為。[31]美國有11個州的立法明確規(guī)定，如果證據(jù)被“惡意”毀滅或者沒有被保全，法庭可以采取刑罰方法并對申請人實(shí)施適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。[32]另外，前文已經(jīng)指出，在美國的有些州，對于法院的證據(jù)保全命令，如果追訴機(jī)關(guān)執(zhí)行不力，法院可以對其進(jìn)行懲戒，并代表被追訴者的利益，宣布起訴書無效或者直接宣告被告人無罪。
筆者認(rèn)為，基于我國刑事司法實(shí)踐的現(xiàn)狀，并借鑒其他國家和地區(qū)的立法經(jīng)驗(yàn)，應(yīng)該賦予證據(jù)保全申請人救濟(jì)權(quán)。通常申請保全的證據(jù)既存在可能滅失或者在以后難以取得的情形，同時對于證明案件事實(shí)又具有無可替代的作用。如果證據(jù)保全申請權(quán)人的權(quán)利遭到侵犯，檢察院應(yīng)當(dāng)采取保全措施卻沒有采取的，立法上就應(yīng)該賦予申請人獲得救濟(jì)的權(quán)利及途徑。具體而言，如果檢察院應(yīng)當(dāng)保全證據(jù)而沒有保全，被告人及其辯護(hù)人在法庭審理時提出異議并提交證據(jù)證明的，法院可以作出對控訴不利的推論。所謂不利的推論，是指法院可以減損控訴方提出的證據(jù)的證明力，并作出與公訴人控訴事項(xiàng)相反的結(jié)論。如果被害人的證據(jù)保全申請權(quán)受到侵犯，庭審過程中法院可以作出支持被害人控訴犯罪的主張，在被害人提出刑事附帶民事訴訟時，法院應(yīng)該作出有利于被害人物質(zhì)補(bǔ)償權(quán)的判決。
注釋:
[1] 《美國聯(lián)邦刑事訴訟規(guī)則和證據(jù)規(guī)則》，卞建林譯，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第52頁以下。
[2]同上書，第53頁。
[3]Yale Kamisar，Wayne R．Lafave，Jerold H．Israel and Nancy King，Modern Criminal Procedure，West Group，9th ed．，1999，pp．1209－1210．
[4]ME．REV．STAT．ANN．tit．15§2138（2）（2004）．
[5]e．g．，N．M．STAT．ANN．§31－1A－2（F）（2005）．
[6]See Kreimer?。udovsky，Double Helix，Double Bind，F(xiàn)actual Innocence and Post Conviction DNA Testing，151U．Pa．L．Rev．547，554（2002）．
[7]See Edward Connors et al．，Convicted by Juries，Exonerated by Science：Case Studies in the Use of DNA Evidence toEstablish Innocence after Trial，19U．S．Dep’T of Justice（1996）．
[8] 《德國刑事訴訟法典》，李昌珂譯，中國政法大學(xué)出版社1995年版，第83頁。
[9] 《瑞典訴訟法典》，劉為軍譯，中國法制出版社2008年版，第146頁以下。
[10]《日本刑事訴訟法》，宋英輝譯，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第40頁。
[11]［日］田口守一：《刑事訴訟法》，劉迪等譯，法律出版社2000年版，第96頁。
[12]［日］石井一正：《日本實(shí)用刑事證據(jù)法》，陳浩然譯，臺灣五南圖書出版公司2000年版，第42頁以下。
[13] 參見《意大利刑事訴訟法典》，黃風(fēng)譯，中國政法大學(xué)出版社1994年版，第140頁。
[14]參見楊云驊：《偵查程序中證據(jù)保全制度之檢討》，《東吳大學(xué)法律學(xué)報》第16卷第2期。
[15]我國臺灣地區(qū)最新的刑事訴訟法，可參見北大法意網(wǎng)，http：／／www．lawyee．net／Act／Act＿Other＿TW＿Display．Asp？ChannelID＋1040000＆KeyWord＝＆RID＝560，2012年3月15日訪問。
[16]許澤天編著：《刑事訴訟法論》，臺灣神州圖書出版公司2003年版，第12頁。
[17]前引[13]，《意大利刑事訴訟法》，第140頁。
[18]前引[9]，《瑞典訴訟法典》，第81頁。
[19]參見前引[10]，《日本刑事訴訟法》，第40頁。
[20]參見前引[1]，《美國聯(lián)邦刑事訴訟規(guī)則和證據(jù)規(guī)則》，第52頁以下。
[21]參見前引[8]，《德國刑事訴訟法典》，第83頁。
[22]參見韓旭：《構(gòu)建我國刑事證據(jù)保全制度的思考》，《昆明理工大學(xué)學(xué)報》（社科版）2009年第9期。
[23]陳永生：《偵查程序原理論》，中國人民公安大學(xué)出版社2003年版，第347頁。
[24]參見余澳：《關(guān)于我國刑事拘留運(yùn)行現(xiàn)狀的實(shí)證研究》，四川大學(xué)2005年碩士學(xué)位論文，第21頁。
[25] 參見陳瑞華主編：《刑事辯護(hù)制度的實(shí)證考察》，北京大學(xué)出版社2005年版，第40頁。
[26]當(dāng)然，對被害人訴訟權(quán)利的保護(hù)應(yīng)該適度。參見張澤濤：《過猶未及：保護(hù)被害人訴訟權(quán)利之反思》，《法律科學(xué)》2010年第1期。
[27]王若陽：《刑事被害人制度比較研究》，《外國法譯評》1999年第2期。
[28]胡銘：《我國刑事司法改革的步伐刻不容緩》，載陳光中、江偉主編：《訴訟法論叢》第9卷，法律出版社2004年版，第139頁。
[29]前引[13]，《意大利刑事訴訟法典》，第141頁。
[30]前引[16]，許澤天編著書，第12頁。
第7篇：財(cái)產(chǎn)保全申請書范文
法定代表人：胥大彬，廠長。
委托人：魯國棟、張運(yùn)城，重慶市第三律師事務(wù)所律師。
被申請人：四川省敘永縣人民法院。
法定代表人：劉先堯，院長。
審判機(jī)關(guān)：四川省滬州市中級人民法院。
賠償委員會組成人員：審判員：胡國林、唐大智、唐先智、邱朝貴、卿德華。
訴辯主張
1.申請人稱：被申請人在審理一起經(jīng)濟(jì)糾紛案件過程中，把本屬于申請人前進(jìn)化工廠的硫精砂278.2噸強(qiáng)行扣押，并用于償還與申請人無關(guān)的他人欠款，其行為侵害了申請人的合法權(quán)益。經(jīng)向被申請人提出賠償請求被拒絕，現(xiàn)依法請求四川省滬州市中級人民法院賠償委員會作出撤銷敘永縣人民法院拒絕賠償理由書，返還申請人硫精砂278.2噸的決定。在審理過程中，申請人表示：只要能返還被錯扣押的原物，可以放棄賠償損失的請求。
2.被申請人辯稱：被申請人敘永縣人民法院扣押的硫精砂是敘永縣金林硫精砂廠（以下簡稱金林硫精砂廠）的，不是申請人前進(jìn)化工廠的。因此，被申請人對申請人提出的賠償請求予以拒絕并無不當(dāng)。此外，交邱月輝運(yùn)走的硫精砂不是278.2噸，只有173.56噸，對此，有承擔(dān)運(yùn)輸?shù)母⒘昊\(yùn)司儲運(yùn)室提供的貨運(yùn)數(shù)量為證。
事實(shí)和證據(jù)
四川省滬州市中級人民法院經(jīng)審理查明：被申請人敘永縣人民法院在審理邱月輝訴金林硫精砂廠購銷合同糾紛案件中，根據(jù)邱月輝的訴訟保全申請，于1995年1月17日制發(fā)了（1994）法經(jīng)初字第8號民事裁定，裁定扣押并提取金林流精砂廠存放于滬州市市中區(qū)安富中轉(zhuǎn)站貨場的硫精砂300噸，交邱月輝變賣后，貨款交敘永縣人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭待處理。同日，敘永縣人民法院發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，分別向安富中轉(zhuǎn)站等有關(guān)部門送達(dá)后，于同年2月11日、12日采取強(qiáng)制措施，對堆放在安富中轉(zhuǎn)站貨場本屬前進(jìn)化工廠購買敘永縣天寶硫精砂廠（以下簡稱天寶硫精砂廠）的硫精砂而被邱月輝“指認(rèn)”是金林硫精砂廠的硫精砂173.56噸進(jìn)行扣押，并異地運(yùn)至麻柳沱貨場另行堆放。繼后，又將扣押的硫精砂交邱月輝運(yùn)走。其間，前進(jìn)化工廠曾多次向敘永縣人民法院提出該批被扣押的硫精砂不是金林硫精砂廠的，而是前進(jìn)化工廠購買天寶硫精砂廠的，但敘永縣人民法院未予采納。同年4月14日，前進(jìn)化工廠向敘永縣人民法院提出賠償請求，敘永縣人民法院審查后于1995年5月15日作出了拒絕賠償理由書。前進(jìn)化工廠仍不服，于同月29日向四川省滬州市中級人民法院遞交書面申請，申請作出由敘永縣人民法院進(jìn)行賠償?shù)臎Q定。
上述事實(shí)有下列證據(jù)證明：
1.1994年11月28日前進(jìn)化工廠與天寶硫精砂廠簽訂的購銷8000噸硫精砂的合同書，其中約定交貨地點(diǎn)是安富中轉(zhuǎn)站貨場。
2.前進(jìn)化工廠與安富中轉(zhuǎn)站簽訂的貨物中轉(zhuǎn)協(xié)議書和委托書，約定中轉(zhuǎn)站代前進(jìn)化工廠收貨。
3.安富中轉(zhuǎn)站關(guān)于收發(fā)前進(jìn)化工廠購買的硫精砂的運(yùn)單等證實(shí)：前進(jìn)化工廠購買天寶硫精砂廠的硫精砂收貨總數(shù)為1710噸，其中水路運(yùn)走數(shù)1431.8噸，余下278.2噸堆放在安富中轉(zhuǎn)站貨場。
4.涪陵化運(yùn)司儲運(yùn)室證實(shí)：受敘永縣人民法院委托承運(yùn)的硫精砂數(shù)量為173.56噸。
5.前進(jìn)化工廠先后于1994年12月12日、1995年1月20日、25日三次向天寶硫精砂廠付貨款共53萬元的匯票憑據(jù)。
6.1994年8月6日邱月輝向敘永縣人民法院提交的請求對金林硫精砂廠采取訴訟保全措施的申請書。
7.1995年1月17日敘永縣人民法院制發(fā)的（1994）法經(jīng)初字第8號民事裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書。
8.1995年4月14日前進(jìn)化工廠向敘永縣人民法院提交的賠償請求書。
9.1995年5月15日敘永縣人民法院制發(fā)的拒絕賠償理由書。
10.1995年5月29日前進(jìn)化工廠向四川省滬州市中級人民法院提交的申請作出賠償理由書。
判案理由
四川省滬州市中級人民法院根據(jù)上述事實(shí)和證據(jù)認(rèn)為：
被申請人敘永縣人民法院在審理其他經(jīng)濟(jì)糾紛案件中，對本來屬于申請人前進(jìn)化工廠的硫精砂，采取訴訟保全措施，扣押運(yùn)走的事實(shí)清楚，證據(jù)充分，其行為侵害了申請人的合法權(quán)益，申請人索賠理由成立，但索賠數(shù)額應(yīng)為被申請人實(shí)際扣押的173.56噸。被申請人敘永縣人民法院因?qū)Ξ?dāng)事人邱月輝提出的訴訟保全申請審查不嚴(yán)，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)國家賠償責(zé)任。
定案結(jié)論
四川省滬州市中級人民法院根據(jù)《中華人民共和國賠償法》第十六條第一款、第三十一條、《中華人民共和國民事訴訟法》第九十六條、《中華人民共和國民法通則》第一百零六條第二款的規(guī)定，作出如下決定：
1.撤銷敘永縣人民法院拒絕賠償理由書。
2.由敘永縣人民法院負(fù)責(zé)向重慶前進(jìn)化工廠返還硫精砂173.56噸或同等價值的貨款。
評析
第8篇：財(cái)產(chǎn)保全申請書范文
1. 通過實(shí)習(xí)，培養(yǎng)運(yùn)用所學(xué)的基本技能、基礎(chǔ)理論和專業(yè)知識，去獨(dú)立分析和解決實(shí)際問題的能力。
2. 通過實(shí)習(xí)，樹立職業(yè)意識，增強(qiáng)敬業(yè)精神，提升世界觀、人生觀和價值觀。
3. 通過實(shí)習(xí)，進(jìn)一步鞏固專業(yè)知識，提高專業(yè)技能。
4. 通過實(shí)習(xí)，提高適應(yīng)社會的能力和人際交往能力。
5. 通過實(shí)習(xí)，將學(xué)到的理論知識向?qū)嵺`方面轉(zhuǎn)化，盡量做到理論與實(shí)踐相結(jié)合。
6. 通過實(shí)習(xí)，學(xué)習(xí)一些辦案經(jīng)驗(yàn)，提高實(shí)踐能力。
二、實(shí)習(xí)單位及崗位介紹
xxxx律師事務(wù)所 是二一年經(jīng)xx省司法廳批準(zhǔn)的臨沂市首家市屬合伙制律師事務(wù)所。該所由具有較高學(xué)術(shù)水平和豐富執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)的律師組成，以為大中型企業(yè)服務(wù)為重點(diǎn)，以金融、知識產(chǎn)權(quán)、房地產(chǎn)、電力、涉外業(yè)務(wù)、公司法律實(shí)務(wù)、企業(yè)改制等業(yè)務(wù)為專長。該所現(xiàn)為xx蘭陵集團(tuán)、臨沂電業(yè)局等十幾家企事業(yè)單位擔(dān)任法律顧問，承辦了許多在知識產(chǎn)權(quán)、涉及業(yè)務(wù)、經(jīng)濟(jì)合同、非訴訟法律實(shí)務(wù)等方面在全國及省內(nèi)有影響的案件。 律師所將以高素質(zhì)的律師隊(duì)伍、高起點(diǎn)的管理、高層次的服務(wù)水平和服務(wù)質(zhì)量為社會提供法律服務(wù)。專長領(lǐng)域：一般債務(wù)債權(quán)，損害賠償，財(cái)產(chǎn)問題，婚姻家庭，名譽(yù)誹謗，暴力傷害，婦幼權(quán)益，刑事辯護(hù)，仲裁，遺囑繼承，合同，勞動，金融，證券，票據(jù)，房地產(chǎn)，著作權(quán)，專利，醫(yī)療事故，股份制改造。
在這次實(shí)習(xí)中，我主要承擔(dān)律師助理的工作，我的崗位職責(zé)是：
1.收發(fā)、整理和保管文件檔案資料；
2.處理有關(guān)法律問題的來信、來訪，解答簡單的法律詢問，簡單的法律文書；
3.協(xié)助律師調(diào)查取證、抄寫文書、摘錄案卷材料、會見被告或當(dāng)事人，送達(dá)文件及辦理其他輔工作。
三、實(shí)習(xí)內(nèi)容及過程
很幸運(yùn)，xxxx律師事務(wù)所錄用實(shí)習(xí)生。懷著興奮而又緊張的心情來到律所，開始了我的實(shí)習(xí)之旅。第一天，工作人員帶我參觀了律所的各部門，并詳細(xì)介紹了律所的業(yè)務(wù)范圍，工作流程，實(shí)習(xí)生管理制度等。然后開始分配工作，我的第一份工作就是整理并閱讀卷宗。
整理卷宗，看似平常的事情卻并不像我想象的那般簡單，在做之前還是需要一些時間去熟悉和掌握。卷宗的分類很仔細(xì)，有民事、刑事、行政訴訟……一些簡單的案子，卷宗只有30多頁，而遇到復(fù)雜的案子，卷宗可多達(dá)200多頁。一個案件的卷宗通常包括授權(quán)委托書、起訴書、證據(jù)資料、詞、答辯狀、判決書等，可以說是一個案件的完整記錄和完全再現(xiàn)。因?yàn)榫碜诘恼黻P(guān)系到其他程序的進(jìn)行，比如裝訂次序排列就和辦案流程緊密相關(guān)，也和相應(yīng)的司法程序相對應(yīng)，所以在整理的過程中應(yīng)該格外認(rèn)真和細(xì)心。在這些已經(jīng)審結(jié)的案件中有很多典型案例，其中涉及到事實(shí)的認(rèn)定，證據(jù)的采信，責(zé)任的認(rèn)定等等，在整理卷宗過程中，對各種該歸檔的文書的分類有了詳細(xì)的了解，也對民事案件從立案到審結(jié)的程序及流程有了一定程度上的熟悉。雖然工作很繁瑣，我依然非常認(rèn)真的完成了這項(xiàng)工作。
在整理的過程中我仔細(xì)閱讀這些卷宗，一些律師告訴我說，在閱讀卷宗的過程中，最關(guān)鍵的工作是要認(rèn)識各項(xiàng)證據(jù)在整個案件中的作用，結(jié)合所學(xué)知識，分清哪些是直接證據(jù)、間接證據(jù)、原始證據(jù)、傳來證據(jù)等。弄明白每項(xiàng)證據(jù)能證明什么事實(shí)，證據(jù)間的聯(lián)系又是怎樣的。然后，根據(jù)這些證據(jù)，假設(shè)自己是法官，將會怎樣去審理這些證據(jù)，運(yùn)用什么法律去判決。最后，結(jié)合判決書，找出自己的知識漏洞，弄懂法院判決的依據(jù)，不斷提高自己的分析能力，注重理論聯(lián)系實(shí)際。在閱讀這些案卷的過程中我學(xué)到了很多很多東西，對學(xué)過的知識重新進(jìn)行梳理，做到溫故而知新。把在學(xué)校學(xué)到的理論知識與真實(shí)的案件相結(jié)合，對增加理論修養(yǎng)提高專業(yè)技能有很大的作用，同時也學(xué)習(xí)到了一些辦案經(jīng)驗(yàn)，增強(qiáng)實(shí)踐能力，為以后從事法律工作做鋪墊。
第二周我才見到了我的指導(dǎo)律師陳國棟律師，我開始了緊張忙碌的“小跟班”工作。陳律師要求我每天收集新的法律法規(guī)和律師行業(yè)的最新動態(tài)。他告訴我說：“雖然不是每天都有新的法規(guī)和規(guī)章公布，但是仍然有必要及時的收集和整理，否則，有可能在某次開庭的時候，你還引用著已經(jīng)被替代的版本，而被對方律師當(dāng)庭駁斥”。在我實(shí)習(xí)的一個多月的時間里，我每天都要去中國律師協(xié)會和本地律師協(xié)會一些大牌的律師事務(wù)所的網(wǎng)站和一些理論性的網(wǎng)站上轉(zhuǎn)一圈，看看有沒有最新的情況。時刻關(guān)注行業(yè)的最新動態(tài)，了解那些大牌律師的消息和法學(xué)家們的最新理論，搜集整理后打印交給陳律師。
在接到案件后，陳律師閱讀了所有文件，就會將我叫到辦公室開始交待任務(wù)，他會根據(jù)文件列出重要證據(jù)和次要證據(jù)，還需要補(bǔ)充哪些證據(jù)，哪些文件對案子沒有任何幫助反而有害。圍繞案件的事實(shí)，我要收集現(xiàn)行法規(guī)對這些事實(shí)的認(rèn)定。有了事實(shí)和法律依據(jù)后，他安排我撰寫案子的文書。我要撰寫的文書很多，起訴書、答辯狀、財(cái)產(chǎn)保全申請書、管轄異議申請書、延期舉證申請書、證據(jù)清單、質(zhì)證意見、詞、補(bǔ)充意見、法律意見書、結(jié)案報告、談話記錄、當(dāng)事人聲明書等等。雖然在學(xué)校學(xué)過法律文書的寫作，但是當(dāng)我真正面對這些真實(shí)案件的時候我有些不知所措。其實(shí)，寫出一個基本合格的文書很容易，因?yàn)橹灰獙⒁磉_(dá)的寫出來就行，但寫出一個優(yōu)秀的文書卻是很難的，因?yàn)楸磉_(dá)的方式有很多種，不同的人對不同的文字會過敏。幸虧陳律師給了我很大的幫助，慢慢地我可以自己獨(dú)立完成這項(xiàng)工作了。在這些文書交付前，我會逐字逐句的校稿，因?yàn)闆]有任何一位指導(dǎo)律師喜歡看滿是錯字的文件。
在案件審理的過程中，我要旁聽案件的審理，甚至有時對審理過程進(jìn)行記錄。對案件的審理并不像我想象的那樣充滿了激情的辯論，現(xiàn)實(shí)中的審理即不精彩也不動人心魄。以前在學(xué)?；顒又形覅⒓拥哪M審判是大都是民事方面的案件，比較注重程序，法庭審理過程比較嚴(yán)肅，但在實(shí)際中的民事審判很多程序性的問題都省略了，我覺得實(shí)際中的庭審雖然嚴(yán)格但也有靈活的一面。
我還跟著陳律師到法律援助中心、工商局、派出所等部門調(diào)查取證。在調(diào)查取證過程中我深深體會到辯護(hù)律師通過閱卷所獲得的案件材料其實(shí)是非常有限，但是法律對律師向被害人、證人取證卻有著種種的限制，導(dǎo)致律師在取證的過程中面臨很多的困難。
除此之外，我還擔(dān)當(dāng)了很多角色，諸如整理案件的資料，打印復(fù)印材料，送文件，接待客戶等等。在一個多月的實(shí)習(xí)時間里，我?guī)兔ψ鲆恍┝λ芗暗牡氖虑?。在空閑時間理，我經(jīng)常向律師拿一些案例學(xué)習(xí)，看看他們最后是怎么處理雙方爭議的焦點(diǎn)。
我最有體會的則是參與了兩起案件的開庭審理，認(rèn)真學(xué)習(xí)了標(biāo)準(zhǔn)的司法程序，真正從課本走到了現(xiàn)實(shí)案件，從抽象的專業(yè)理論回到了實(shí)際生活。在開庭審理的過程中，我細(xì)致的了解了庭審的各環(huán)節(jié)，認(rèn)真觀摩了律師舉證、辯論等全過程。這些經(jīng)歷對于我來說，真是一筆寶貴的財(cái)富，讓我對法律有了全新的認(rèn)識：原來，那些枯燥無味呆板的法律法規(guī)，運(yùn)用到實(shí)際生活中，可以如此的豐富多彩。
四、實(shí)習(xí)報告總結(jié)與體會
1.在人際交往方面
剛進(jìn)律師事務(wù)所的時候，一張張陌生的臉孔著實(shí)讓我有些恐慌和緊張。平時在學(xué)校里同學(xué)之間，由于大家都沒有真正踏上過社會，在待人接物、相互交往間，總是略顯稚氣。但我知道，在社會里，就是純粹的爾虞我詐了，人際交往確實(shí)是我這次實(shí)習(xí)中的一大課題。所以在踏入律所之后，我始終保持微笑，主動地向其他律師們詢問是否需要幫助，幫他們倒茶，主動打掃會衛(wèi)生，做我力所能及的事情。沒過幾天，他們就逐漸接受了我。他們也放心地把一些手頭上的工作交給我去做。負(fù)責(zé)指導(dǎo)我的師傅陳律師也帶我出去，參加咨詢、會見委托人、會見當(dāng)事人、調(diào)解、庭審等等。這次實(shí)習(xí)讓我深刻了解到，在工作中和同事保持良好的關(guān)系是很重要的，尤其要注重對溝通能力的培養(yǎng)。做事首先要學(xué)做人，要明白做人的道理，如何與人相處是現(xiàn)代社會的做人的一個最基本的問題。對于我這樣一個即將步入社會的人來說，需要學(xué)習(xí)的東西很多，他們就是我最好的老師，正所謂“三人行，必有我?guī)煛?，要向他們學(xué)習(xí)更多的知識和做人的道理。
2.在工作上
我的實(shí)際工作主要是整理文書。陳律師細(xì)心教導(dǎo)了我格式的寫法，然后把他積存的一大堆資料交給了我。內(nèi)容雖多，但是熟能生巧，沒幾天，這些法律文書就都搞定了。其實(shí)作為律師，在事務(wù)所呆的時間并不多。來事務(wù)所咨詢的人也是少之又少。所以單純地呆在律師事務(wù)所里，能學(xué)到的東西是相當(dāng)有限的。幸好陳律師經(jīng)常帶著我出去走走，比如去監(jiān)獄會見當(dāng)事人，去調(diào)查取證，去做法律咨詢等等，讓我從中受益匪淺。
3.關(guān)于律師職業(yè)。
所謂看人挑擔(dān)不吃力。很多人覺得律師是非常輕松的職業(yè)，整天不用呆在辦公室里，到處走走，錢就來了。通過這次的實(shí)習(xí)，我體會到了其實(shí)律師工作也不是那么簡單就能完成的，何況當(dāng)今的社會，這么多的律師，這么多的律師事務(wù)所，相互間的競爭如此激烈，每一位律師都非常辛苦的利用畢生所學(xué)來服務(wù)大眾的。
想到這些，我也不禁聯(lián)系到了自己。所謂知者行之始，行者知之成。通過這次的實(shí)習(xí)工作，我認(rèn)識到了自己所學(xué)與現(xiàn)實(shí)社會的需求之間的差距。
1.理論修養(yǎng)不夠。
“紙上得來終覺淺，絕知此事要躬行?！痹诙虝旱膶?shí)習(xí)過程中，我深深的感覺到自己所學(xué)知識的膚淺和在實(shí)際案件所運(yùn)用中的專業(yè)知識的匱乏。在學(xué)校以為自己學(xué)得不錯，但是一旦接觸到實(shí)際，才發(fā)現(xiàn)自己知道的那么少，只有這時才真正領(lǐng)悟到“學(xué)無止境”這個成語的含義。在以后的時間里，我會特別注意對專業(yè)知識的學(xué)習(xí)和研究，增強(qiáng)理論知識修養(yǎng)，多參加實(shí)踐活動，提高實(shí)踐能力。
