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一、企業(yè)破產(chǎn)改革的現(xiàn)狀
為深化企業(yè)改革，各地積極進(jìn)行破產(chǎn)試點(diǎn)。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，到今年6月末八省市計(jì)有破產(chǎn)企業(yè)130家。其中清盤終結(jié)70余家。本次調(diào)查企事業(yè)單位59家，其中已破產(chǎn)終結(jié)38家。調(diào)查企業(yè)涉及輕工、紡織、化工、機(jī)械、電子、建材、商業(yè)等行業(yè)，調(diào)查企業(yè)實(shí)際總資產(chǎn)××億元，總負(fù)債××億元，其中對銀行負(fù)債××億元，平均資產(chǎn)負(fù)債率××%。
在破產(chǎn)工作中，各地采取了靈活多樣的破產(chǎn)方式，主要有：(1）先破產(chǎn)后收的，即企業(yè)破產(chǎn)前，有關(guān)部門為企業(yè)找好了出資收購方，企業(yè)破產(chǎn)清債后，由出資方利用原有廠房、設(shè)備、人員組織生產(chǎn)，由此破產(chǎn)企業(yè)變?yōu)樗说姆謴S或車間，一級法人變?yōu)槎壏ㄈ恕＃?）先破產(chǎn)后重組，即企業(yè)破產(chǎn)清債后，職工將自己以安置費(fèi)形式取得的廠房、設(shè)備入股，成立新企業(yè)，組織生產(chǎn)，(3）先分離后破產(chǎn)，即將主體企業(yè)中有發(fā)展前途的某些分廠、車間甚至生產(chǎn)線脫離主廠，成立新廠，債務(wù)相應(yīng)帶走一部分，但往往有所傾斜，然后再對主廠實(shí)施破產(chǎn)。（4）先破產(chǎn)后整體拍賣，即企事業(yè)破產(chǎn)后由出資整體購買方利用原有廠房、設(shè)備、人員組織生產(chǎn)，破產(chǎn)企業(yè)更換招牌重新注冊成為新企業(yè)，但甩掉了債務(wù)包袱。各地破產(chǎn)行為呈現(xiàn)出如下特點(diǎn)。
（一）領(lǐng)導(dǎo)重視，破產(chǎn)程序基本規(guī)范
企業(yè)破產(chǎn)作為企業(yè)改革的重要內(nèi)容，得到各級黨政的高度重視，各級政府一般都組織了專門的班子，負(fù)責(zé)組織領(lǐng)導(dǎo)和協(xié)調(diào)這項(xiàng)工作。破產(chǎn)程序也基本合法，即企業(yè)破產(chǎn)由債務(wù)人提出申請，法院受理并破產(chǎn)公告，成立資產(chǎn)清算組清產(chǎn)核資，召開債權(quán)人大會(huì)，審理有效債權(quán)及優(yōu)先權(quán)，清算債務(wù)，等等。
（二）既量力而行，又穩(wěn)步加大破產(chǎn)力度
各地根據(jù)社會(huì)承受能力，由點(diǎn)到面，逐步推開，破產(chǎn)企業(yè)19××年×家，19××年×家，19××年×家，今年已突破××家。破產(chǎn)企業(yè)的規(guī)模也由中小型到大中型，行業(yè)也從工業(yè)發(fā)展到商貿(mào)等領(lǐng)域。
（三）破產(chǎn)觀念有所轉(zhuǎn)變，各方心理承受能力增強(qiáng)
破產(chǎn)沒有出現(xiàn)大的社會(huì)動(dòng)蕩。以前國企破產(chǎn)是“”，目前政府、企業(yè)及多數(shù)職工已將其看做是市場競爭中優(yōu)勝劣汰、資產(chǎn)重組的一種正常的市場行為。以前破產(chǎn)是敢想不敢干，現(xiàn)在是敢想也敢干，各方面時(shí)破產(chǎn)的反應(yīng)都比較平靜，且破產(chǎn)工作中由于職工安置難，各地不論采取什么破產(chǎn)方式，均將其放在頭等重要地位。在破產(chǎn)案受理、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配中予以優(yōu)先考慮，因而職工大都比較支持這項(xiàng)改革。
二、企業(yè)破產(chǎn)中存在的主要問題
目前全國各地進(jìn)行的企業(yè)破產(chǎn)試點(diǎn)，從總體上看，效果是積極有益的，步子也基本是穩(wěn)妥的，既突破了國有企業(yè)難以破產(chǎn)的“”，又沒有引起大的社會(huì)動(dòng)蕩，為逐步建立通過破產(chǎn)淘汰長期扭虧無望企業(yè)的正常機(jī)制積累了經(jīng)驗(yàn)，但由于認(rèn)識上的偏差，操作上的不夠規(guī)范和某些外部條件的限制，目前客觀上還沒有完全實(shí)現(xiàn)企業(yè)破產(chǎn)改革的初衷。
（一）政府包攬過多，破產(chǎn)的非市場行為明顯
為保證破產(chǎn)試點(diǎn)的積極穩(wěn)步推進(jìn)，政府的領(lǐng)導(dǎo)和協(xié)調(diào)是必要的，但企業(yè)破產(chǎn)畢竟是一種市場行為，主體應(yīng)是債權(quán)債務(wù)人，主導(dǎo)是法院。但從各地調(diào)查看，一些地方政府的行政行為仍然主導(dǎo)著整個(gè)破產(chǎn)過程。一些地方、部門從地方利益和局部利益出發(fā)，把企業(yè)破產(chǎn)當(dāng)做甩包袱、減負(fù)擔(dān)的手段，致使有的地方搞“假破產(chǎn)，真逃債”，并能得到地方政府的默許。所產(chǎn)生的“逃債”效應(yīng)被社會(huì)所認(rèn)同。少數(shù)地方破產(chǎn)一哄而上，促成一些尚不具備條件的企業(yè)破產(chǎn)甩包袱。如××市的地方政府下達(dá)必須破產(chǎn)多少戶的指標(biāo)，×市××縣為趕在新的《破產(chǎn)法》出臺前多甩一些債務(wù)包袱，在目前已破產(chǎn)3戶的基礎(chǔ)上，近來又將破產(chǎn)8戶，共占該縣國有工業(yè)企業(yè)的一半。另外，對一些問題處理有隨意性。有的行政干預(yù)影響執(zhí)法的公正性和獨(dú)立性由于地方政府時(shí)保一方平安，發(fā)展地方經(jīng)濟(jì)負(fù)有責(zé)任，因而對減輕企業(yè)包袱方面考慮得多，對防止銀行信貸資產(chǎn)流失，優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)方面考慮得少，其行為就難免有失公正。
（二）破產(chǎn)企業(yè)負(fù)債率過高，銀行資產(chǎn)損失慘重
本次調(diào)查的59戶破產(chǎn)企業(yè)，平均資產(chǎn)負(fù)債率高達(dá)×××%，其中對各銀行金融機(jī)構(gòu)的負(fù)債率近×××%。破產(chǎn)企業(yè)過高的負(fù)債，大大超過了其償債的能力，使債權(quán)受償率過低，特別是作為最大債權(quán)人的銀行，債權(quán)損失慘重。本次調(diào)查59戶破產(chǎn)企業(yè)對銀行負(fù)債××億元，破產(chǎn)名義損失××億元，貸款損失率達(dá)××%?！痢潦?戶破產(chǎn)企業(yè)平均負(fù)債率為××%，各家銀行貸款本息×億元，損失×億元，損失率達(dá)×%，其中××化肥廠等3戶企業(yè)×××余萬元貸款全部損失?！痢潦胁少徆?yīng)站賬面資產(chǎn)×××余萬元，負(fù)債××余萬元，在破產(chǎn)清算費(fèi)用出現(xiàn)赤字的情況下，法院于清算環(huán)節(jié)宣布該企業(yè)破產(chǎn)終結(jié)，銀行貸款清算率為零。
（三）企業(yè)破產(chǎn)操作不規(guī)范，侵蝕債權(quán)利益
企業(yè)破產(chǎn)操作不規(guī)范，侵蝕債權(quán)利益集中體現(xiàn)在：(l）企業(yè)破產(chǎn)申請標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，真假破產(chǎn)難分辨。（2）過分強(qiáng)調(diào)職工安置，破產(chǎn)清算費(fèi)用過高。企業(yè)破產(chǎn)無論是方式的選擇，破產(chǎn)時(shí)產(chǎn)的處理與債務(wù)清償都首先考慮職工的安置，而不是考慮維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，為保證安置費(fèi)用，有些債權(quán)債務(wù)的處理明顯違反法規(guī)。更有一些地方，把破產(chǎn)企業(yè)當(dāng)做“唐僧肉”，相關(guān)部門都可以“吃一塊”，破產(chǎn)中清算費(fèi)、評估費(fèi)、訴訟費(fèi)等偏高。如：×酒廠資產(chǎn)以××××萬元拍賣，償債率應(yīng)為×%，但提取職工安置費(fèi)、破產(chǎn)清算費(fèi)、房產(chǎn)過戶及土地轉(zhuǎn)讓手續(xù)費(fèi)×××多萬元，最后可供一般債權(quán)人分配的僅××萬元，實(shí)際償債率降至×%。××市建材廠破產(chǎn)，清算組駐廠兩個(gè)月內(nèi)花去×萬元，最后清償一般債務(wù)的資金僅×萬元。（3）企業(yè)破產(chǎn)中資產(chǎn)評估和拍賣缺乏公正性。由于多數(shù)破產(chǎn)企業(yè)事先找好了出資買方，難免影響破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)評估拍賣的公正。有的甚至有意低估和低價(jià)出售資產(chǎn)。××市×破產(chǎn)企業(yè)固定資產(chǎn)凈值尚有××××萬元，破產(chǎn)評估作價(jià)僅×××萬元。
（四）政策法規(guī)不配套，銀行擔(dān)保抵押貸款失效
有的破產(chǎn)案中，銀行合法抵押貸款也難以優(yōu)先受償。按有關(guān)規(guī)定，抵押貸款中，房產(chǎn)、土地抵押須進(jìn)行評估、產(chǎn)權(quán)登記及公證，才具有法律效力。但不少企業(yè)在辦理評估、登記、公證中受時(shí)間長、收費(fèi)高、手續(xù)繁、經(jīng)濟(jì)上無力承受等影響而未辦理，因此在各地債權(quán)確認(rèn)中，初看一些銀行貸款擔(dān)保抵押手續(xù)齊備，但經(jīng)不起推敲，致使擔(dān)保抵押無效，銀行貸款損失慘重。如××市××廠破產(chǎn)中銀行以財(cái)政和政府官員擔(dān)保的上千萬元貸款擔(dān)保無效，造成巨額貸款損失?！痢潦小痢翉S破產(chǎn)案中銀行經(jīng)公證的數(shù)十萬元抵押貸款被并不充分的理由判為無效抵押，且不能上訴，該企業(yè)×％的應(yīng)收款被不明原因地宣布為“死賬”。
（五）企業(yè)資產(chǎn)變現(xiàn)難
由于各地產(chǎn)權(quán)交易市場、資產(chǎn)拍賣機(jī)構(gòu)不健全，產(chǎn)權(quán)市場供求嚴(yán)重失衡，企業(yè)生產(chǎn)資金緊張，有實(shí)力能拿出巨額資金整體收購大中型破產(chǎn)企業(yè)的很少。資產(chǎn)變現(xiàn)困難的問題十分突出。×市××食品廠資產(chǎn)評估位為×××萬元，其中包含剛完工一個(gè)月、由×銀行貸款×××萬元支持的技改生產(chǎn)線一條，擬以×××萬元整體拍賣，有關(guān)部門公開登報(bào)，牽線搭橋，多方尋求國內(nèi)外買主，但均沒有有實(shí)力買家，最后僅以××萬元整體作價(jià)出售。致使銀行受償額由×××萬元陡降為××萬元，貸款本息損失由原預(yù)計(jì)的××萬元上升至×××萬元。
（六）債務(wù)清償與貸款損失核銷困難
企業(yè)破產(chǎn)終結(jié)后銀行受償?shù)馁J款本息債權(quán)仍難以收回，形成新的“懸賬”?！痢潦嗅樋椏倧S破產(chǎn)三年，A銀行受償資金只收回×××萬元，其余×××萬元作為收購者的欠款至今仍懸在賬上。另外，現(xiàn)有銀行呆帳準(zhǔn)備金提取有限，在大量企業(yè)破產(chǎn)壓力面前如杯水車薪。到今年九月末，B銀行貸款呆賬準(zhǔn)備金出現(xiàn)赤字×億元，呆賬無力消化，掛在賬上，等待上級行支持。C銀行面對數(shù)家企業(yè)破產(chǎn)帶來的損失，僅靠自身提取的呆賬準(zhǔn)備金，需要××年才能核銷完畢。D銀行因某毛紡廠造成××××萬元貸款全部損失，按國家有關(guān)規(guī)定，損失報(bào)總行批準(zhǔn)后在“兩金”中核銷，但到××××年末該行“兩金”提取僅有×××萬元，只能沖銷×％，照此速度，僅此一家破產(chǎn)企業(yè)損失，該行要×年才能沖銷完畢。
三、政策建議
目前國有企業(yè)改革到了攻堅(jiān)和為改革中某些失誤付出代價(jià)的階段，在建立現(xiàn)代企業(yè)制度、專業(yè)銀行向商業(yè)銀行轉(zhuǎn)變的今天，如何完善有關(guān)法規(guī)，規(guī)范破產(chǎn)行為，減少并妥善處理企業(yè)破產(chǎn)改革中銀行的貸款損失，既實(shí)現(xiàn)國有企業(yè)資產(chǎn)的優(yōu)化重組，又將其負(fù)效應(yīng)減少到最低限度，以最小的改革成本換取最大的改革成效就顯得十分迫切。
（一）完善破產(chǎn)法規(guī)，規(guī)范破產(chǎn)行為，切實(shí)維護(hù)債權(quán)人利益
從各地破產(chǎn)試點(diǎn)看，《破產(chǎn)法》在以下方面有待改進(jìn)：一是破產(chǎn)清算須有債權(quán)人代表參加；二是對破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)追索期延長，對破產(chǎn)責(zé)任人的處罰要嚴(yán)厲，對破產(chǎn)企業(yè)法人代表及主要責(zé)任人的財(cái)產(chǎn)要進(jìn)行審計(jì)；三是建立破產(chǎn)保護(hù)制。資不抵債企業(yè)在保護(hù)期后仍不能正常營運(yùn)的，必須破產(chǎn)；四是破產(chǎn)企業(yè)土地不論是否有償劃撥均應(yīng)納入企業(yè)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，用于清償企業(yè)債務(wù)。
（二）規(guī)范政府在企業(yè)破產(chǎn)過程中的行為
在企業(yè)破產(chǎn)過程中要充分發(fā)揮債權(quán)人的監(jiān)督作用，破產(chǎn)也要“打假”，對違規(guī)違法行為特別是導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失的行為要予以查處，加快各項(xiàng)配套改革，盡快建立完善的社會(huì)保障體系和再就業(yè)體系。
（三）增提銀行呆賬準(zhǔn)備金，調(diào)整財(cái)政支出結(jié)構(gòu)
為解決歷史遺留問題，適當(dāng)提高銀行呆賬準(zhǔn)備金提取比例。適當(dāng)緊縮財(cái)政建設(shè)費(fèi)、人頭費(fèi)等方面的支出，在每年的財(cái)政預(yù)算中列支一定比例的破產(chǎn)基金，建立企業(yè)破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金。
一、破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)的概念和法律特征
土地使用權(quán)是指按照法律對土地加以利用的權(quán)利。破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)是指破產(chǎn)企業(yè)依據(jù)法律規(guī)定業(yè)已取得并仍可以有償或無償?shù)乩猛恋禺a(chǎn)生效益的權(quán)利。根據(jù)土地管理法規(guī)定，我國實(shí)行土地的社會(huì)主義公有制，即全民所有制和勞動(dòng)群眾集體所有制。國有土地和集體所有的土地雖不得侵占、買賣或非法轉(zhuǎn)讓，但土地的使用權(quán)可依法轉(zhuǎn)讓。結(jié)合以上企業(yè)土地使用權(quán)的概念和有關(guān)的法律規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)具有以下特征：
1、主體特定。即在清算組處分破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)以前，土地使用權(quán)只屬于破產(chǎn)企業(yè)。
2、來源合法。破產(chǎn)企業(yè)原來賴以生存發(fā)展的土地使用全不論是以何種方式取得，都應(yīng)是根據(jù)法律規(guī)定擁有土地使用權(quán)證。破產(chǎn)企業(yè)非法獲取的土地使用權(quán)，國家應(yīng)無條件地?zé)o償收回。
3、財(cái)產(chǎn)有償。土地使用權(quán)作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的重要組成部分，其價(jià)值在破產(chǎn)企業(yè)生存時(shí)和破產(chǎn)后均會(huì)以不同形式體現(xiàn)出來。
4、程序規(guī)范。企業(yè)取得土地使用權(quán)的程序是經(jīng)過申請、審核、批準(zhǔn)、發(fā)證，而要取得破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，不僅要遵循企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的程序，還必須經(jīng)過資產(chǎn)評估程序、審核確認(rèn)程序、成交價(jià)和議價(jià)程序、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移登記等一系列程序。
二、破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)的來源
國家供給土地使用者土地使用權(quán)的主要途徑有兩種，一種是出讓，另一種行政劃撥。土地使用權(quán)出讓是指國家以土地所有者的身份將土地使用權(quán)以協(xié)議、招標(biāo)、拍賣的方式在一定年限內(nèi)讓與土地使用者，并由土地使用者向國家支付土地使用權(quán)出讓金的行為。劃撥是指出讓、轉(zhuǎn)讓以外的其他各種取得土地使用權(quán)形式的行為，除撥用原來就屬于國有的土地以外，主要是指由國家向農(nóng)民集體征用一定面積的土地，所有權(quán)歸國家，使用權(quán)劃撥給單位或個(gè)人，由用地者支付征地費(fèi)用，以后每年向國家繳納土地使用稅的土地使用形式。受讓的土地使用權(quán)在一定年限內(nèi)可以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押，而行政劃撥取得的土地使用權(quán)只有規(guī)定用途的使用權(quán)。綜觀近幾年所審理的企業(yè)破產(chǎn)案件，大量的全民所有制企業(yè)和集體所有制企業(yè)土地使用權(quán)的取得，主要來源于行政劃撥，小部分才通過出讓與支付出讓金的方式獲取。
三、破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)的處理原則和程序
企業(yè)破產(chǎn)法雖然規(guī)定了如何處理破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，但忽視了破產(chǎn)企業(yè)最重要的財(cái)產(chǎn)權(quán)利──土地使用權(quán)的處理問題，有關(guān)土地管理法規(guī)也未涉及，這對人民法院處理破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)帶來了相當(dāng)?shù)碾y度。對此，筆者認(rèn)為，要處理好破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)問題，有必要遵循以下原則：
（一）合法取得原則
《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》規(guī)定，土地使用權(quán)可以抵押。有的瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)，為了不喪失土地使用權(quán)，往往將土地使用權(quán)和地上建筑物或其他附著物作抵押，期望憑籍其土地使用權(quán)恢復(fù)生機(jī)。但如果該抵押合同違背國家法律、法規(guī)和土地使用權(quán)合同的規(guī)定，就應(yīng)認(rèn)定無效，抵押權(quán)人就不能按抵押合同取得土地使用權(quán)。因此，要取得破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，不僅要按法律規(guī)定辦理，而且受讓的權(quán)利主體、轉(zhuǎn)讓的形式和轉(zhuǎn)讓手續(xù)都要合法。
（二）優(yōu)先取得原則
《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》規(guī)定，土地使用權(quán)抵押時(shí)，其地上建筑物、其他附著物隨之抵押。地上建筑物、其他附著物抵押時(shí)，其使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)隨之抵押。如果破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)以前，已依法將土地使用權(quán)或地上建筑物、其他附著物抵押給抵押權(quán)人，根據(jù)《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》和企業(yè)破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定，抵押權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)和優(yōu)先取得權(quán)。由于破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)是破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的組成部分，如果以轉(zhuǎn)讓等方式處理，首先也必須滿足全體債權(quán)人的需要。因此所有債權(quán)人也享有優(yōu)先于非債權(quán)人的優(yōu)先取得權(quán)。
（三）有償取得原則
由于我國土地所有權(quán)和土地使用權(quán)的分離。有些破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，是過去無償或低價(jià)取得的。因此，在處理破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)時(shí)，要不要考慮其使用權(quán)的取得方式，要不要評估作價(jià)問題，常常在審判實(shí)踐中引起爭論。有的主張無償或低價(jià)取得的土地使用權(quán)，就不必考慮它的價(jià)值，或?qū)ζ鋬r(jià)值忽略不記，處理破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)只要處分企業(yè)的物質(zhì)形式的貨幣和實(shí)物。尤其在有行政命令的情況下，清算組提交給人民法院的破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)清單，往往對土地使用權(quán)的價(jià)值未作評估，有的甚至不說明土地使用權(quán)的起初情況。但筆者認(rèn)為，新的權(quán)利主體想要擁有破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，必須有償取得。不論破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)是以何種形式取得，都應(yīng)當(dāng)交有評估資質(zhì)的土地評估機(jī)構(gòu)依法進(jìn)行評估，然后以評估價(jià)為低價(jià)，通過公開拍賣的方式，對破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)進(jìn)行公開競買。
（四）國家干預(yù)原則
人民法院依法獨(dú)立行使審判權(quán)，這是人民法院的基本審判原則。但在審理企業(yè)破產(chǎn)案件時(shí)，尤其是在處理破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)時(shí)，由于目前規(guī)范這方面的法律、法規(guī)不夠明確，清算組為讓債權(quán)人和債務(wù)人均能從土地使用權(quán)的有償處分中得到更多的財(cái)產(chǎn)收益，往往會(huì)忽視國有資產(chǎn)的流失，把本應(yīng)由國家收取的土地使用權(quán)出讓金作為破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)用以清償，造成國家不必要的損失。這種現(xiàn)象在無償取得劃撥土地使用權(quán)的全民企業(yè)的破產(chǎn)案件中時(shí)有發(fā)生。為防止在審理企業(yè)破產(chǎn)案件中國有資產(chǎn)流失，當(dāng)?shù)氐氖校h）人民政府應(yīng)依法予以干預(yù)。在破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)對轉(zhuǎn)讓期限限制在使用年限內(nèi)；如果轉(zhuǎn)讓價(jià)格明顯低于市場的，政府應(yīng)行使優(yōu)先購買權(quán)。
人民法院依法裁定破產(chǎn)的分配方案，是行使審判權(quán)的具體內(nèi)容。從一定意義上講，人民法院依法處分破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，裁定新的權(quán)利主體獲取破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，是代表土地所有權(quán)人──國家行使土地所有權(quán)的部分處分權(quán)。盡管如此，土地使用權(quán)問題畢竟是政府行政管理事務(wù)問題，人民法院在審理破產(chǎn)案件時(shí)，要想處理好破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，仍應(yīng)當(dāng)取得當(dāng)?shù)厥校h）人民政府的配合和協(xié)助。
那么，人民法院應(yīng)采取什么程序處分破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)呢？筆者認(rèn)為，破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的組成部分，雖有其特殊性，但它與破產(chǎn)企業(yè)的其他財(cái)產(chǎn)是緊密相連的，因此人民法院首先應(yīng)遵循企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的程序，對破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)，人民法院可委托法定的土地資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估并經(jīng)資產(chǎn)主管部門認(rèn)可，然后由清算組對破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)連同其地上建筑物或其他附著物一并進(jìn)行協(xié)議轉(zhuǎn)讓、招標(biāo)轉(zhuǎn)讓或拍賣轉(zhuǎn)讓，人民法院同時(shí)邀請政府有關(guān)部門對轉(zhuǎn)讓行為進(jìn)行監(jiān)督和協(xié)助，最后由人民法院作出破產(chǎn)土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移給新的權(quán)利主體的裁定，新的權(quán)利主體在支付獲取費(fèi)用后，憑人民法院的裁定書，按土地管理部門的規(guī)定辦理有關(guān)法律手續(xù)。
四、破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)的處理方式
（一）通過出讓和支付出讓金方式取得土地使用權(quán)的處理方式：
1、拍賣轉(zhuǎn)讓。這主要是指通過有關(guān)部門在社會(huì)上公開競爭，有償轉(zhuǎn)讓破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)的一種方式。人民法院可以出具委托書，委托法定機(jī)構(gòu)對破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)根據(jù)其所處的周圍環(huán)境、條件、發(fā)展前途等諸多因素進(jìn)行綜合評估，報(bào)出評估價(jià)。同時(shí)結(jié)合政府部門對處理破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)的有關(guān)要求，利用叫價(jià)方式，把土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給出價(jià)最高、最符合政府部門規(guī)定要求的新的權(quán)利主體，拍賣結(jié)果經(jīng)人民法院裁定確認(rèn)后，新的權(quán)利主體憑人民法院的裁定向土地管理部門領(lǐng)取土地使用證，取得破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)。這種方式更能達(dá)到物盡其用，地進(jìn)其力的社會(huì)效果。
2、協(xié)議轉(zhuǎn)讓。這種方式適用于已對破產(chǎn)企業(yè)的地上建筑物或其他附著物進(jìn)行了抵押的債權(quán)人。因?yàn)閭鶛?quán)人對地上建筑物或者其他附著物進(jìn)行抵押，在其享有優(yōu)先受償權(quán)的同時(shí)，賴以建設(shè)的土地使用權(quán)必然會(huì)隨之轉(zhuǎn)讓。因此可以讓抵押權(quán)人與清算組在已經(jīng)掌握的綜合評估價(jià)基礎(chǔ)上自由協(xié)商定價(jià)，雙方達(dá)成一致意見后簽訂協(xié)議書，協(xié)議書提交債權(quán)人會(huì)議通過后由人民法院作出土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的裁定，這樣，讓抵押權(quán)人既實(shí)現(xiàn)自身的債權(quán)和土地使用權(quán)，又根據(jù)協(xié)議規(guī)定，將取得土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓費(fèi)交給清算組，用以清償破產(chǎn)債務(wù)和支付國家或集體應(yīng)收取的出讓金或土地使用權(quán)的部分增值，以達(dá)到審理企業(yè)破產(chǎn)案件的預(yù)期目的。
3、招標(biāo)轉(zhuǎn)讓。這種方式主要適用于無抵押的土地使用權(quán)的處分，是在全體債權(quán)人中采用公平競價(jià)方式進(jìn)行。由于破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)是破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的組成部分，所以債權(quán)人就應(yīng)享有優(yōu)于非債權(quán)人的優(yōu)先取得權(quán)，因此必須首先滿足全體債權(quán)人的需求。人民法院宣告企業(yè)破產(chǎn)后，清算組根據(jù)已經(jīng)掌握的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的綜合評估價(jià)，向全體債權(quán)人發(fā)出載有土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓的標(biāo)書，由債權(quán)人根據(jù)標(biāo)書發(fā)出投標(biāo)書，然后由清算組選定符合條件的債權(quán)人進(jìn)行決算。決算后的情況交債權(quán)人會(huì)議討論通過后，由人民法院裁定破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓，土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓費(fèi)由清算組按規(guī)定處理。
關(guān)鍵詞：破產(chǎn)清算 財(cái)務(wù)
一、企業(yè)破產(chǎn)清算的概念
在金融市場當(dāng)中，企業(yè)的破產(chǎn)以及清算的例子并不鮮見，有部分企業(yè)破產(chǎn)然后進(jìn)行了兼并重組，但是很多企業(yè)并沒有因?yàn)槠髽I(yè)的兼并重組而做大做強(qiáng)。究其原因，企業(yè)對于破產(chǎn)清算這件事并沒有給予足夠的重視，因此也導(dǎo)致了財(cái)務(wù)方面存在著若干隱患?，F(xiàn)在國際上得很多國家都已經(jīng)建立了相關(guān)的法律制度并完善了企業(yè)的清算程序，規(guī)范企業(yè)的清算程序也變成了一個(gè)國家市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度衡量的杠桿，所以，企業(yè)應(yīng)當(dāng)對破產(chǎn)清算給與更高的重視，并處理好其財(cái)務(wù)問題，本文就以上的問題進(jìn)行討論并提出了一些意見。
二、企業(yè)破產(chǎn)清算程序
企業(yè)的破產(chǎn)清算程序應(yīng)該由如下的幾個(gè)環(huán)節(jié)組成。第一、企業(yè)成立破產(chǎn)清算組，依法宣告企業(yè)已經(jīng)破產(chǎn)，企業(yè)將清算的責(zé)任完全交托給清算組。清算組應(yīng)該自企業(yè)宣布破產(chǎn)的當(dāng)天成立，并由法院部門承擔(dān)。清算組接管了破產(chǎn)的企業(yè)以后，應(yīng)當(dāng)對企業(yè)財(cái)產(chǎn)的保管、清算、評估以及分配進(jìn)行負(fù)責(zé)，并應(yīng)當(dāng)及時(shí)向法院部門匯報(bào)清算工作的進(jìn)度。第二、清算組成立以后，應(yīng)當(dāng)對于破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)、債務(wù)和債券依法進(jìn)行清理，并編制相關(guān)的清單。第三、清算組應(yīng)當(dāng)依法對破產(chǎn)企業(yè)所有的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行拍賣，并依法分配財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人，清償以現(xiàn)金分配為主，以實(shí)物分配為輔，當(dāng)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不能夠?qū)ν粋€(gè)順序的債權(quán)進(jìn)行清償?shù)臅r(shí)候，選擇按照比例分配的方法進(jìn)行清償。第四、公平分配企業(yè)剩余的財(cái)產(chǎn)。第五、對企業(yè)進(jìn)行注銷登記。編制相關(guān)的清算期間的財(cái)務(wù)報(bào)表，并經(jīng)由會(huì)計(jì)事務(wù)所或者政府的審計(jì)部門進(jìn)行驗(yàn)證。
三、企業(yè)破產(chǎn)清算的財(cái)務(wù)問題
（一）財(cái)產(chǎn)界定及買賣
在企業(yè)的破產(chǎn)清算中，所涉及的財(cái)務(wù)問題主要包含有破產(chǎn)費(fèi)用的確認(rèn)以及管理，以及破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的清償以及破產(chǎn)財(cái)務(wù)的分配等。包括企業(yè)的各種印章、債權(quán)債務(wù)證明以及各種賬冊、合同等，在移交之前，破產(chǎn)單位應(yīng)當(dāng)進(jìn)行妥善管理，為了防止企業(yè)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的流失，法院也通過規(guī)定企業(yè)財(cái)產(chǎn)處分的方法限制不法人員對財(cái)產(chǎn)的處理，保護(hù)債權(quán)人的合法利益。
（二）財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)核算
一般企業(yè)在破產(chǎn)清算期間的會(huì)計(jì)核算當(dāng)中設(shè)置以下會(huì)計(jì)科目：即資產(chǎn)類科目，其中包括財(cái)產(chǎn)的抵押、職工的福利、壞賬以及破產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)。負(fù)債類科目，其中包括債務(wù)抵押、破產(chǎn)債務(wù)等，還有權(quán)利類科目，包括投資人凈權(quán)益、費(fèi)用的清算、損益的清算以及變現(xiàn)損益和實(shí)收資本。
而破產(chǎn)清算會(huì)計(jì)核算賬務(wù)處理的基本程序包含有財(cái)產(chǎn)清查過程中與實(shí)務(wù)資產(chǎn)的賬務(wù)處理以其他財(cái)產(chǎn)，均應(yīng)當(dāng)進(jìn)行會(huì)計(jì)核算。還有破產(chǎn)清算過程當(dāng)中的會(huì)計(jì)核算，即原會(huì)計(jì)核算與破產(chǎn)清算中核算中的過渡程序、變現(xiàn)財(cái)產(chǎn)的賬務(wù)處理、債權(quán)清償后的債務(wù)處理等。
（三）債權(quán)的確認(rèn)與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配
在我國，破產(chǎn)債權(quán)是指在破產(chǎn)宣告之前成立的債權(quán)，包括無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)和放棄優(yōu)先受償全有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán);數(shù)額超過擔(dān)保價(jià)款的有擔(dān)保權(quán)的未收清償部分，企業(yè)破產(chǎn)前保證人代替作為被保證人企業(yè)清償債務(wù)的數(shù)額以及宣告破產(chǎn)，付款人因?yàn)椴恢朗聦?shí)而付款產(chǎn)生的債權(quán)。
破產(chǎn)后企業(yè)的賠償應(yīng)當(dāng)按照一定的賠償順序進(jìn)行賠償，第一個(gè)的是破產(chǎn)企業(yè)拖欠職工的工資以及保險(xiǎn)費(fèi)用等，第二是破產(chǎn)企業(yè)所欠的稅金，第三個(gè)沒有支付的債權(quán)。當(dāng)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)數(shù)額不能夠滿足支付債權(quán)時(shí)，則按照比例在債權(quán)人之間進(jìn)行分配。
四、結(jié)算中應(yīng)當(dāng)采取的原則
（一）會(huì)計(jì)核算
企業(yè)面臨破產(chǎn)清算的時(shí)候，所有的企業(yè)都會(huì)提出賠償，但是大多數(shù)企業(yè)無法滿足所有相關(guān)利益者的要求，因此在剩余財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配的時(shí)候，將會(huì)形成企業(yè)與各個(gè)所有者之間的矛盾，這些關(guān)系就是企業(yè)的財(cái)務(wù)關(guān)系，因此清算的原則應(yīng)當(dāng)基于清算活動(dòng)以及財(cái)務(wù)關(guān)系，處理人應(yīng)當(dāng)處理好企業(yè)和各方面關(guān)系的管理，以此為原則進(jìn)行會(huì)計(jì)核算。
（二）完善破產(chǎn)評估
由于目前破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)評估往往會(huì)因?yàn)槿鄙俟c權(quán)威而進(jìn)行少評估，使得不法人員獲利，因此，應(yīng)當(dāng)從下面兩個(gè)方面入手來完善資產(chǎn)評估，第一是建立申請破產(chǎn)企業(yè)財(cái)務(wù)的獨(dú)立審計(jì)，第二就是建立通過制度，即所選的會(huì)計(jì)事務(wù)所必須經(jīng)過一半以上的債權(quán)人同意，這些制度的制定能夠很好的避免上述的弊病，有利于會(huì)計(jì)事務(wù)所之間的競爭以及專業(yè)化發(fā)展。
參考文獻(xiàn)：
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為了貫徹黨的十五大精神，推動(dòng)企業(yè)特別是國有大中型企業(yè)改革、改組、改造（以下簡稱“三改”），切實(shí)減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)，決定對企業(yè)“三改”過程中的有關(guān)收費(fèi)給予減免，現(xiàn)通知如下：
一、降低國家機(jī)關(guān)的登記、訴訟等收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。
(一)工商行政管理機(jī)關(guān)辦理企業(yè)注冊變更登記費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由每件100元降為每件50元。企業(yè)“三改”后的注冊資金總量不超過原有企業(yè)（含兩個(gè)或兩個(gè)以上企業(yè)，下同）注冊資金之和的，工商行政管理機(jī)關(guān)不得收取注冊登記費(fèi)，只能按上述標(biāo)準(zhǔn)收取變更登記費(fèi)。企業(yè)“三改”后的注冊資金超過原有企業(yè)注冊資金的部分，按規(guī)定的注冊登記收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi)，收取注冊登記費(fèi)后，不得另收變更登記費(fèi)。
(二)工商行政管理機(jī)關(guān)辦理商標(biāo)變更登記費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由每件800
—1000元降為400—500元。
(三)稅務(wù)部門、土地管理部門辦理稅務(wù)登記證書、土地登記證書每證均為10元。
(四)企業(yè)己有房屋產(chǎn)權(quán)證書的，建設(shè)（房管）部門辦理房屋產(chǎn)權(quán)變更登記，只能收取由建設(shè)部統(tǒng)一監(jiān)制的房屋產(chǎn)權(quán)證書工本費(fèi)每證10元,除此之外不再收取勘察丈量登記費(fèi)等其他費(fèi)用。
(五)法院向破產(chǎn)企業(yè)收取訴訟費(fèi)的減免政策另行下達(dá)。
國家機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格按國家有關(guān)規(guī)定收費(fèi)，不得向企業(yè)收取管理費(fèi)、確認(rèn)費(fèi)、國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記費(fèi)等各種名目的費(fèi)用，也不得借為企業(yè)辦理“三改”有關(guān)手續(xù)之機(jī)，向企業(yè)攤派錢物。
二、供水、供電單位和郵電部門為企業(yè)辦理水、電、通信等過戶手續(xù)，免收過戶手續(xù)費(fèi)、開戶費(fèi)。企業(yè)不增加用水、用電，不要求供水、供電單位進(jìn)行管網(wǎng)改造的，供水、供電單位不得向企業(yè)收取增容費(fèi)。
三、對實(shí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的中介服務(wù)（如資產(chǎn)評估、驗(yàn)資、審計(jì)、信用評級、產(chǎn)權(quán)交易、公證、職業(yè)介紹等），各地要在規(guī)范收費(fèi)行為的同時(shí)，適當(dāng)降低中介機(jī)構(gòu)對企業(yè)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，對特別困難的企業(yè)，尤其是破產(chǎn)企業(yè)，要實(shí)行緩交或免交。具體減免標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市根據(jù)當(dāng)?shù)厍闆r確定。
任何中介機(jī)構(gòu)不得借助行政機(jī)關(guān)的權(quán)力強(qiáng)制或變相強(qiáng)制企業(yè)接受服務(wù)并收費(fèi)。國家機(jī)關(guān)不得強(qiáng)制企業(yè)到指定的中介機(jī)構(gòu)接受服務(wù)。國家機(jī)關(guān)委托中介機(jī)構(gòu)提供服務(wù)的，其費(fèi)用應(yīng)由國家機(jī)關(guān)支付。經(jīng)資格認(rèn)可的資產(chǎn)評估、土地評估、房產(chǎn)評估等機(jī)構(gòu)己對企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行評估并收費(fèi)的，其他評估機(jī)構(gòu)不得再對相關(guān)資產(chǎn)重復(fù)評估并收費(fèi)。
四、國家機(jī)關(guān)及有關(guān)職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)對下崗職工再就業(yè)要減免有關(guān)費(fèi)用。
(一)各級勞動(dòng)部門對下崗職工免收勞動(dòng)合同鑒證費(fèi)。
(二)下崗職工從事個(gè)體經(jīng)營的，工商、稅務(wù)、衛(wèi)生等政府行政機(jī)關(guān)應(yīng)免收管理費(fèi)、登記費(fèi)、證書費(fèi)。
(三)各級勞動(dòng)部門所屬職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)對下崗職工求職免收求職登記費(fèi)、成交服務(wù)費(fèi)等。
目前，社會(huì)辦的職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)亂收費(fèi)現(xiàn)象比較突出，各級物價(jià)部門應(yīng)會(huì)同有關(guān)部門進(jìn)行清理整頓，取締非法收費(fèi)。
關(guān)鍵詞 破產(chǎn)審計(jì) 審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn) 破產(chǎn)審計(jì)報(bào)告
一、破產(chǎn)審計(jì)的概念及目標(biāo)
破產(chǎn)審計(jì)指人民法院依照破產(chǎn)申請人申請，在履行相關(guān)程序，作出破產(chǎn)申請受理裁定后，指定會(huì)計(jì)師事務(wù)所對被申請破產(chǎn)企業(yè)（以下簡稱“債務(wù)人”）進(jìn)行破產(chǎn)前審計(jì)，并在規(guī)定時(shí)間內(nèi)出具審計(jì)報(bào)告。
審計(jì)目標(biāo)為審查債權(quán)（務(wù)）人提出破產(chǎn)申請時(shí)，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且資不抵債的證據(jù)是否充分。
二、破產(chǎn)審計(jì)相關(guān)利益方
（一）人民法院
屬于委托和受托關(guān)系，應(yīng)定期或不定期向法院報(bào)告工作進(jìn)度，凡遇債務(wù)人重大事項(xiàng)和異常交易無法解決時(shí)，應(yīng)及時(shí)向法院匯報(bào)。在規(guī)定時(shí)間內(nèi)提交專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告。
（二）破產(chǎn)管理人
注冊會(huì)計(jì)師必須密切與破產(chǎn)管理人關(guān)系，必須依靠破產(chǎn)管理人提供審計(jì)資料和必要的條件。共同從事債權(quán)、債務(wù)審核確認(rèn)、資產(chǎn)盤點(diǎn)清查等工作，對出現(xiàn)的審計(jì)難點(diǎn)，應(yīng)及時(shí)與破產(chǎn)管理人聯(lián)系、溝通。
（三）資產(chǎn)評估事務(wù)所
注冊會(huì)計(jì)師必須密切與資產(chǎn)評估事務(wù)所關(guān)系，與管理人、資產(chǎn)評估事務(wù)所三方協(xié)同完成資產(chǎn)盤點(diǎn)清查工作，審計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)利用資產(chǎn)評估結(jié)果。
（四）債務(wù)人
注冊會(huì)計(jì)師應(yīng)當(dāng)充分對債務(wù)人及其環(huán)境進(jìn)行了解。了解債務(wù)人歷史沿革和股權(quán)結(jié)構(gòu)、管理層和治理層、審計(jì)期間財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果、主要客戶和供應(yīng)商、關(guān)聯(lián)方關(guān)系等。
（五）職工、稅務(wù)、銀行等債權(quán)人
應(yīng)當(dāng)取得申報(bào)破產(chǎn)時(shí)職工名冊，核實(shí)入職年月，了解欠薪、社會(huì)保障費(fèi)和職工補(bǔ)償金，以便充分預(yù)估職工內(nèi)債；應(yīng)與稅務(wù)部門取得聯(lián)系，了解各項(xiàng)欠稅款項(xiàng)；應(yīng)取得銀行等債權(quán)人資料，和管理人共同審核、確定債權(quán)人申報(bào)債權(quán)金額，確定債務(wù)人外債。
三、整體評估的主要風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)和化解方法
（一）審計(jì)期間的確定
委托審計(jì)時(shí)，人民法院對債務(wù)人的審計(jì)期間一般不作要求，由注冊會(huì)計(jì)師自主確定。按照《破產(chǎn)法》相關(guān)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)五種特別行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。因此，人民法院受理破產(chǎn)申請前一年，為重點(diǎn)審計(jì)期間。
但大多數(shù)債務(wù)人被申請破產(chǎn)前一年，均已停業(yè)，不再有相關(guān)交易發(fā)生。如果只審計(jì)一年，往往不能取得債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)和資不抵債的充分證據(jù)，無法了解債務(wù)人面臨破產(chǎn)主要原因和相關(guān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任。所以，審計(jì)期間的確定構(gòu)成了破產(chǎn)審計(jì)一項(xiàng)審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)。這里建議將審計(jì)期間確定為三年加一期，也就是資產(chǎn)負(fù)債情況立足于法院破產(chǎn)裁定受理日，損益審計(jì)除本年外，再向前追蹤三年，必要時(shí)，再予以追溯審計(jì)。
（二）債務(wù)人財(cái)務(wù)資料的完整性和核算的規(guī)范性
債務(wù)人面臨破產(chǎn)，通常伴隨內(nèi)部管理不善、財(cái)務(wù)資料不完整、會(huì)計(jì)核算不規(guī)范、資產(chǎn)和負(fù)債賬表不符，賬實(shí)不符等情況，導(dǎo)致審計(jì)證據(jù)不易取得。建議采取下列策略，以降低審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)。
第一，如存在會(huì)計(jì)報(bào)表、會(huì)計(jì)賬冊和憑證、重要經(jīng)濟(jì)合同和協(xié)議缺失的，應(yīng)評估資料缺失所造成的影響，必要時(shí)在審計(jì)報(bào)告中予以披露。
第二，注冊會(huì)計(jì)師要善于利用現(xiàn)有資源展開工作，認(rèn)清破產(chǎn)審計(jì)是一種高風(fēng)險(xiǎn)審計(jì)。首先，應(yīng)當(dāng)充分了解債務(wù)人及其環(huán)境，多向治理層、管理層和財(cái)務(wù)人員了解債務(wù)人面臨破產(chǎn)的主要原因及相關(guān)背景。其次，通過風(fēng)險(xiǎn)評估，識別出可能出現(xiàn)重大錯(cuò)報(bào)風(fēng)險(xiǎn)的主要領(lǐng)域和項(xiàng)目。再次，制定詳盡審計(jì)計(jì)劃，加大實(shí)質(zhì)性程序檢查力度，用詳查代替抽查。遇有無法實(shí)施審計(jì)程序、無法查清的重大疑點(diǎn)和交易事項(xiàng)，應(yīng)與管理層、治理層充分溝通，必要時(shí)向管理人、法院匯報(bào)。如通過上述途徑，仍不能取得審計(jì)證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在報(bào)告中充分披露問題實(shí)質(zhì)和無法查清的理由。
四、實(shí)質(zhì)性程序?qū)徲?jì)要點(diǎn)及注意事項(xiàng)
（一）審計(jì)基準(zhǔn)日的確定和基準(zhǔn)日報(bào)表的形成
審計(jì)基準(zhǔn)日一般為人民法院破產(chǎn)受理裁定日，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)編制基準(zhǔn)日資產(chǎn)負(fù)債表和損益表。
（二）資產(chǎn)審計(jì)
審計(jì)對象包括對貨幣資金、應(yīng)收賬款、預(yù)付賬款、其他應(yīng)收款、存貨、固定資產(chǎn)、在建工程、長期股權(quán)投資和無形資產(chǎn)等。
第一，貨幣資金。注冊會(huì)計(jì)師應(yīng)核對賬面現(xiàn)金余額與出納保管的現(xiàn)金是否相符，銀行存款賬面余額與銀行存款函證金額是否相符。對于不相符的情況應(yīng)查明原因，應(yīng)按相應(yīng)規(guī)定進(jìn)行處理。在對貨幣資金項(xiàng)目進(jìn)行審計(jì)時(shí)，還應(yīng)特別關(guān)注是否存在賬外小金庫。
第二，應(yīng)收賬款、預(yù)付賬款和其他應(yīng)收款。一是應(yīng)收款項(xiàng)，應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注賬齡是否超過二年和關(guān)聯(lián)方往來，查清應(yīng)收款項(xiàng)形成原因，采用發(fā)函詢證和檢查等手段，并結(jié)合管理人債權(quán)催收情況，確定可回收金額。同時(shí)應(yīng)關(guān)注有無近一年內(nèi)主動(dòng)放棄債權(quán)的情形。二是預(yù)付賬款，應(yīng)詢問相關(guān)經(jīng)辦人員，是否存在已收貨未開票情形，可采用發(fā)函和檢查手段，加以確認(rèn)。
第三，存貨、固定資產(chǎn)、在建工程和無形資產(chǎn)。注冊會(huì)計(jì)師可與資產(chǎn)評估師、管理人一起對存貨、固定資產(chǎn)、在建工程和無形資產(chǎn)執(zhí)行盤點(diǎn)程序。
一是存貨，注冊會(huì)計(jì)師可先將財(cái)務(wù)數(shù)量金額賬與倉庫數(shù)量賬進(jìn)行核對，對出現(xiàn)的差異應(yīng)分析原因。并索取相關(guān)發(fā)貨單或入賬單。盤點(diǎn)前，應(yīng)先將不屬于債務(wù)人資產(chǎn)分開，如已開票未提貨、客戶寄存等，然后逐一倉庫按一定順序全面盤點(diǎn)，粘貼盤點(diǎn)單并連續(xù)編號，對明顯過時(shí)、毀損、過期的，應(yīng)加以備注。按相同規(guī)格、名稱匯總，形成盤點(diǎn)清冊，再與調(diào)整后的財(cái)務(wù)賬進(jìn)行核對，注冊會(huì)計(jì)師應(yīng)對盤盈、盤虧情況查明原因后進(jìn)行會(huì)計(jì)處理。關(guān)注是否存在存放外地的存貨，對出現(xiàn)嚴(yán)重盤虧的，應(yīng)予匯報(bào)破產(chǎn)管理人和法院，予以追究。若資產(chǎn)評估后，存貨賬面價(jià)值高于評估值的，應(yīng)予計(jì)提存貨減值準(zhǔn)備，以確定存貨實(shí)有價(jià)值。二是固定資產(chǎn)、在建工程和無形資產(chǎn)，注冊會(huì)計(jì)師應(yīng)根據(jù)具體情況，首先排除不屬于債務(wù)人的相關(guān)資產(chǎn)，如：經(jīng)營性租入固定資產(chǎn)、借入固定資產(chǎn)，關(guān)注是否有借出的固定資產(chǎn)。然后采取以賬對物或是以物對賬的方法，與資產(chǎn)評估師和管理人共同對所有的固定資產(chǎn)、在建工程進(jìn)行逐一盤點(diǎn)，并對盤盈、盤虧情況查明原因后調(diào)整入賬。對出現(xiàn)嚴(yán)重賬實(shí)不符的，應(yīng)予匯報(bào)管理人和法院，予以追究。應(yīng)關(guān)注固定資產(chǎn)折舊是否足額計(jì)提，如未正常提取的，應(yīng)予補(bǔ)提；盤盈的固定資產(chǎn)，應(yīng)按評估值調(diào)整入賬。調(diào)整后固定資產(chǎn)賬面凈值如果高于評估值的，應(yīng)予計(jì)提固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備；對于未完工工程，如賬面價(jià)高于評估值的，應(yīng)予計(jì)提在建工程減值準(zhǔn)備；對于無形資產(chǎn)出現(xiàn)減值的，應(yīng)予計(jì)提無形資產(chǎn)減值準(zhǔn)備。三是注冊會(huì)計(jì)師應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注存貨、固定資產(chǎn)、在建工程、無形資產(chǎn)等抵押情況，有無近一年對沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的情形；重點(diǎn)檢查土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)證，是否存在未登記、未領(lǐng)證情形；重點(diǎn)關(guān)注有無為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)；近一年內(nèi)無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的情形。
第四，待攤費(fèi)用和遞延資產(chǎn)。由于企業(yè)已處于停產(chǎn)狀態(tài)，原企業(yè)保留下來的待攤費(fèi)用、遞延資產(chǎn)等，應(yīng)直接費(fèi)用化。
第五，長期股權(quán)投資。應(yīng)索取被投資企業(yè)投資協(xié)議、章程及財(cái)務(wù)報(bào)表，考察長期股權(quán)投資是否存在減值情形。
（三）負(fù)債審計(jì)
審計(jì)對象包括銀行借款、預(yù)收賬款、應(yīng)付賬款、其他應(yīng)付款、應(yīng)交稅費(fèi)和應(yīng)付職工薪酬的審計(jì)。應(yīng)重點(diǎn)查證有無虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)債務(wù)；近一年內(nèi)對未到期的債務(wù)提前清償?shù)那樾巍?/p>
第一，銀行借款。可通過發(fā)放銀行詢證函并根據(jù)銀行債權(quán)申報(bào)表予以確認(rèn)所欠本金和利息。
第二，預(yù)收賬款。應(yīng)注意檢查相關(guān)合同，結(jié)合存貨盤點(diǎn)情況，弄清是否存在已交貨未結(jié)轉(zhuǎn)收入情形。如需結(jié)轉(zhuǎn)收入，應(yīng)注意補(bǔ)交相應(yīng)稅費(fèi)。
第三，應(yīng)付賬款和其他應(yīng)付款。由于會(huì)計(jì)核算不規(guī)范，一般不發(fā)函詢證，以免不必要的債務(wù)糾紛，應(yīng)結(jié)合債權(quán)申報(bào)進(jìn)行。出具審計(jì)報(bào)告前，與管理人一道將獲取的債權(quán)申報(bào)信息與賬面數(shù)核對、確認(rèn)。對于尚在申報(bào)期的債權(quán)而企業(yè)暫未申報(bào)的，應(yīng)暫保留賬面數(shù)，對于無需支付款項(xiàng)，予以轉(zhuǎn)出。應(yīng)重點(diǎn)注意關(guān)聯(lián)方債權(quán)申報(bào)情況。
第四，應(yīng)交稅費(fèi)。該部分應(yīng)以稅務(wù)部門申報(bào)數(shù)并結(jié)合審計(jì)情況予以確認(rèn)。
第五，預(yù)計(jì)負(fù)債的確認(rèn)。對于因敗訴、因擔(dān)保而承擔(dān)連帶責(zé)任的預(yù)計(jì)負(fù)債，應(yīng)與管理人一起重點(diǎn)審查相關(guān)文件后確認(rèn)。
第六，員工工資、養(yǎng)老保險(xiǎn)和離職補(bǔ)償金。充分與人事部門溝通聯(lián)系，弄清所欠工資、社會(huì)保險(xiǎn)總額，并依《勞動(dòng)法》有關(guān)規(guī)定計(jì)算職工離職補(bǔ)償金。
（四）所有者權(quán)益審計(jì)
審計(jì)對象包括實(shí)收資本、資本公積、盈余公積和未分配利潤的審計(jì)。
第一，應(yīng)結(jié)合往來賬款的審計(jì)，識別是否存在抽逃注冊資本的情形。
第二，理清資本公積和盈余公積形成原因及其合理、合規(guī)性。
第三，結(jié)合多年利潤表審計(jì)，查核是否存在利潤分配，確定未分配利潤真實(shí)性。
（五）期間利潤表審計(jì)
利用審計(jì)期間收入、成本逐月縱向比較分析情況，結(jié)合銷售合同、發(fā)票、出貨單等檢查，重點(diǎn)查明有無以明顯不合理的價(jià)格交易行為，如有關(guān)聯(lián)方交易，要關(guān)注其交易是否在商業(yè)上有必要，價(jià)格是否公允；結(jié)合應(yīng)收賬款、預(yù)收賬款和其他應(yīng)收款等科目的審計(jì)，查明是否存在虛增收入或隱瞞收入的情形；結(jié)合待攤費(fèi)用、預(yù)付賬款和應(yīng)付賬款等科目的檢查、發(fā)出存貨計(jì)價(jià)測試等，查明是否存在少計(jì)費(fèi)用和成本的情形；結(jié)合固定資產(chǎn)和累計(jì)折舊審計(jì)，檢查折舊計(jì)提是否正常；通過期末存貨減值測試和資產(chǎn)評估結(jié)果，分析是否存在存貨跌價(jià)準(zhǔn)備的情形。
廣泛征詢財(cái)務(wù)、采購、銷售和行政等部門，理清破產(chǎn)受理日止的應(yīng)付、未付費(fèi)用。逐月分解期間費(fèi)用變化情況，重點(diǎn)檢查大額異常費(fèi)用支付的合理、合法性。
五、破產(chǎn)審計(jì)報(bào)告參考格式
企業(yè)破產(chǎn)審計(jì)雖然廣泛存在，但是卻沒有相關(guān)的審計(jì)指引，因此破產(chǎn)審計(jì)報(bào)告并不像年度財(cái)務(wù)報(bào)表審計(jì)具有專門的報(bào)告格式。下面介紹一種常見的審計(jì)報(bào)告格式（詳式報(bào)告）。
（一）標(biāo)題
審計(jì)報(bào)告的標(biāo)題可為“審計(jì)報(bào)告或?qū)ｍ?xiàng)審計(jì)報(bào)告”
（二）引言段
說明接受人民法院委托，對xx公司破產(chǎn)受理日資產(chǎn)負(fù)債表和xx期間利潤表進(jìn)行了審計(jì)。破產(chǎn)管理人和債務(wù)人的責(zé)任和注冊會(huì)計(jì)師的責(zé)任等。
（三）債務(wù)人概況及破產(chǎn)受理情況
第一，披露債務(wù)人注冊登記情況，實(shí)收資本到位情況，經(jīng)營情況和歷史沿革。
第二，法院破產(chǎn)受理情況。
第三，破產(chǎn)受理日資產(chǎn)負(fù)債情況。
第四，審計(jì)資料接手情況等注冊會(huì)計(jì)師認(rèn)為需要披露的其他信息。
（四）導(dǎo)致保留意見的事項(xiàng)
主要說明受審計(jì)資料不完整、審計(jì)范圍和審計(jì)程序限制，注冊會(huì)計(jì)師未能審查清楚的問題、未決訴訟及財(cái)產(chǎn)抵押等事項(xiàng)，針對問題和事項(xiàng)性質(zhì)，必要時(shí)，提請管理人和法院另案追究和審理。
（五）保留意見
除上述導(dǎo)致保留意見的事項(xiàng)外，審計(jì)后債務(wù)人資產(chǎn)總計(jì)為xxx元，負(fù)債總計(jì)xxx元，所有者權(quán)益總計(jì)xxx元，其中：實(shí)收資本xxx元，未分配利潤xxx元。
（六）審計(jì)后資產(chǎn)負(fù)債表注釋
由于破產(chǎn)審計(jì)主要關(guān)注審計(jì)后資產(chǎn)、負(fù)債和凈資產(chǎn)情況，因此建議僅對審計(jì)后資產(chǎn)負(fù)債表進(jìn)行注釋。
破產(chǎn)審計(jì)報(bào)告應(yīng)包括以下附件：審計(jì)前后資產(chǎn)負(fù)債表、審計(jì)前后利潤及利潤分配表、審計(jì)調(diào)整匯總表和審計(jì)前后資產(chǎn)負(fù)債表科目明細(xì)清單等。
（作者單位為上會(huì)會(huì)計(jì)師事務(wù)所江蘇分所）
參考文獻(xiàn)
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關(guān)鍵詞：國有企業(yè)資產(chǎn)流失 原因 對策
國有資產(chǎn)在我國政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活中占有重要的地位。國有資產(chǎn)是國家實(shí)體緊密相聯(lián)系的經(jīng)濟(jì)資源，一般包括國有和國家參股的企業(yè)等，是國家所有的財(cái)產(chǎn)和權(quán)利。隨著國有企業(yè)改制的推進(jìn)，在取得改革成績的同時(shí)，也暴露出許多問題，國有資產(chǎn)的流失，是令人關(guān)注、普遍存在的社會(huì)問題，國有資產(chǎn)流失主要指運(yùn)用各種手段將國有產(chǎn)權(quán)、國有資產(chǎn)權(quán)益以及由此產(chǎn)生出來的國有收益轉(zhuǎn)化成非國有的產(chǎn)權(quán)、資產(chǎn)權(quán)益和收益，或以國有資產(chǎn)毀損、消失的形式流失。國有企業(yè)改革過程中，國有資產(chǎn)流失日益嚴(yán)重，當(dāng)務(wù)之急是防止國有企業(yè)資產(chǎn)流失，本文筆者對防止國有資產(chǎn)流失的相應(yīng)對策及措施給出了自己的觀點(diǎn)。
一、國有氽業(yè)資產(chǎn)流失的原因
企業(yè)國有資產(chǎn)是指國家出資者在企業(yè)中擁有多少資產(chǎn)其獲得的權(quán)益。也就是企業(yè)國有資產(chǎn)應(yīng)在企業(yè)在進(jìn)行產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售的活動(dòng)，雖然是以營利為目的，企業(yè)可以經(jīng)營和使用，但是產(chǎn)權(quán)屬于國家所有。企業(yè)國有資產(chǎn)流失即為企業(yè)的國有資產(chǎn)經(jīng)營者在對企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營管理的活動(dòng)中，由于各種原因造成國有資產(chǎn)非正常損失，國家因此而使其在企業(yè)的利益減少。當(dāng)前應(yīng)當(dāng)找出問題所在，了解國有資產(chǎn)流失的原因。國有資產(chǎn)的流失，企業(yè)自身和管理體制上都有原因。
(一)在企業(yè)破產(chǎn)中國有資產(chǎn)流失
隨著市場經(jīng)濟(jì)的市場機(jī)制的發(fā)展和完善，價(jià)值規(guī)律發(fā)揮著越來越重要的作用，市場機(jī)制運(yùn)行存在機(jī)遇與風(fēng)險(xiǎn)并存的現(xiàn)象，與自然規(guī)律“優(yōu)勝劣汰”相符合。在這種價(jià)值規(guī)律和市場機(jī)制的作用下，企業(yè)破產(chǎn)現(xiàn)象是必然的，破產(chǎn)是由于商品經(jīng)濟(jì)客觀發(fā)展趨勢的影響下產(chǎn)生的。據(jù)統(tǒng)計(jì)，自試行《破產(chǎn)法》以來，在全國大多數(shù)破產(chǎn)案件中，已破產(chǎn)的企業(yè)絕大部分是國有資產(chǎn)，企業(yè)破產(chǎn)的最大原因是為了逃脫債務(wù)，企業(yè)破產(chǎn)后銀行貸款就可以予以核銷。破產(chǎn)企業(yè)中的國有資產(chǎn)流失，已成為國有企業(yè)資產(chǎn)流失的主要的渠道。
(二)承包經(jīng)營不規(guī)范造成國有企業(yè)資產(chǎn)流失
承包經(jīng)營責(zé)任制曾經(jīng)對國有企業(yè)的發(fā)展起到了積極的作用。許多國有企業(yè)重視投資環(huán)節(jié)，輕視管理，加上承包行為的不規(guī)范和體制不健全、不科學(xué)，也沒有相應(yīng)地加強(qiáng)對企業(yè)國有資產(chǎn)實(shí)施管理監(jiān)督，致使生產(chǎn)效率低，甚至出現(xiàn)虧損，無人對國有資產(chǎn)負(fù)責(zé)，特別是在產(chǎn)品具體的生產(chǎn)經(jīng)營環(huán)節(jié)無章可循，國有資產(chǎn)所有者權(quán)益無法得到保障。此外，由于過分強(qiáng)調(diào)承包形式，承包者為了自己獲得更大的利益，行成了企業(yè)的短期行為，企業(yè)采取了少提固定資產(chǎn)折舊等方法來虛增利潤，致使國家所有者權(quán)益受到侵犯。
(三)經(jīng)營管理不善造成企業(yè)國有資產(chǎn)流失
企業(yè)經(jīng)營管理直接影響國有資產(chǎn)的運(yùn)行，有些企業(yè)經(jīng)營管理混亂，不按照組織程序辦事，對項(xiàng)目的開發(fā)在沒有充分的調(diào)查和論證的情況，拍腦袋定決策，導(dǎo)致失誤；在生產(chǎn)技術(shù)粗放的管理體制下，生產(chǎn)技術(shù)效率相對較低，整體效益不斷下降，甚至虧損，致使國有資產(chǎn)流失，很多企業(yè)還存在大量的帳外固定資產(chǎn)，國有資產(chǎn)流失與管理不善和決策失誤有著直接的聯(lián)系。隨著國有資產(chǎn)制度的完善，對違法犯罪的力度打擊不斷加大，對直接私吞國有資產(chǎn)的行為受到一定的控制，但是國有資產(chǎn)流失的方式也在不斷更新，還存在問接性和隱蔽性。
(四)資產(chǎn)評估致使國有資產(chǎn)流失
一些企業(yè)對國有資產(chǎn)的評估不規(guī)范，造成了國有資產(chǎn)的流失，有的企業(yè)低估國有資產(chǎn)，有的甚至不進(jìn)行資產(chǎn)評估就低價(jià)入股，在股份制企業(yè)在組建過程中，對國有資產(chǎn)高值低估，這種現(xiàn)象導(dǎo)致了國有資產(chǎn)嚴(yán)重流失。如：對土地、房產(chǎn)等大宗不動(dòng)產(chǎn)，按原購入價(jià)評估，甚至把原來國家分配給的土地，不計(jì)其市場升值部分折合成國家股份劃作自己企業(yè)的法人股，對國無形資產(chǎn)中的專利、商標(biāo)、商譽(yù)、等極具增值潛力的無形資產(chǎn)，沒有經(jīng)過相關(guān)權(quán)威部門的認(rèn)證，不予評估或按極低的價(jià)格評估，有意無意侵吞國有資產(chǎn)。造成國有資產(chǎn)以明顯低于資產(chǎn)本身的價(jià)值，致使國有資產(chǎn)流失。
(五)立法、執(zhí)法力度不夠是國有資產(chǎn)流失的一個(gè)很重要的原因
在國有資產(chǎn)管理中，企業(yè)內(nèi)部本身具有監(jiān)督機(jī)構(gòu)，國家也針對企業(yè)的資產(chǎn)監(jiān)督也設(shè)置相應(yīng)的法律和法規(guī)，但是由于在市場經(jīng)濟(jì)新的形勢下出現(xiàn)了國有資產(chǎn)流失新問題，國有企業(yè)立法工作還是相對滯后，相應(yīng)的法律法規(guī)還不健全，大多數(shù)企業(yè)的監(jiān)督部門沒有真正履行監(jiān)督職責(zé)，法律法規(guī)也沒有貫徹執(zhí)行，使調(diào)查工作無法可依，致使國有資產(chǎn)放任自流和腐敗等違反財(cái)務(wù)規(guī)章制度現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生，造成國有資產(chǎn)被侵食。另外，在國有企業(yè)管理體制上，人才的選拔、任用上不盡完善，方法不科學(xué)，使經(jīng)營主體不能對資產(chǎn)的管理盡相應(yīng)的責(zé)任和義務(wù)，使企業(yè)在進(jìn)行國有資產(chǎn)管理活動(dòng)中隨意性較大，難以避免國有資產(chǎn)流失。
二、防范國有企業(yè)資產(chǎn)流失的對策
(一)加強(qiáng)國有資產(chǎn)管理，有效進(jìn)行資產(chǎn)評估
要防治國有資產(chǎn)的流失要加強(qiáng)國有資產(chǎn)的管理，進(jìn)行有效的進(jìn)行資產(chǎn)評估工作。只有做管理好國有資產(chǎn)，以便有效地對國有資產(chǎn)進(jìn)行評估，真正使國有資產(chǎn)反映其實(shí)際價(jià)值。企業(yè)應(yīng)建立相關(guān)的評估部門定期對國有資產(chǎn)進(jìn)行清查，重點(diǎn)做好防止國有資產(chǎn)流失工作，特別是無形資產(chǎn)。還要對資產(chǎn)進(jìn)行相應(yīng)的產(chǎn)權(quán)登記，根據(jù)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定和產(chǎn)權(quán)糾紛處理暫行辦法．實(shí)事求是來開展產(chǎn)權(quán)界定工作以確保國有資產(chǎn)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)。還可以用計(jì)算機(jī)輔助系統(tǒng)對國有資產(chǎn)進(jìn)行信息管理，使資產(chǎn)評估科學(xué)和有效。以搜集市場的各類信息，從而提高國有資產(chǎn)評估的準(zhǔn)確性?；蚱刚垥?huì)計(jì)師事務(wù)所對改制企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)，同時(shí)也對法定代表人任期的財(cái)務(wù)收支和經(jīng)營情況進(jìn)行全面的審計(jì)評價(jià)，有效防范了改制企業(yè)隱瞞現(xiàn)象的發(fā)生。嚴(yán)格執(zhí)行國有資產(chǎn)評估的有關(guān)規(guī)定，選擇良好信譽(yù)的評估機(jī)構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的國有資產(chǎn)進(jìn)行評估。
(二)加強(qiáng)內(nèi)部各項(xiàng)制度建設(shè)，從源頭上預(yù)防腐敗的產(chǎn)生
很多企業(yè)都建立完善自己的各項(xiàng)規(guī)章制度，不斷改進(jìn)防范措施，從根源上防止腐敗的發(fā)生。建立了領(lǐng)導(dǎo)干部檔案，將平時(shí)的教育工作情況進(jìn)行記錄，對新提拔的領(lǐng)導(dǎo)干部按要求進(jìn)行廉政教育。
針對工作中重點(diǎn)環(huán)節(jié)和部位，制訂相關(guān)制度來約束領(lǐng)導(dǎo)干部的不廉潔行為的發(fā)生，從而堵塞管理上的漏洞。推行審計(jì)制度。對領(lǐng)導(dǎo)干部和離崗或轉(zhuǎn)崗進(jìn)行審計(jì)。改革用人制度，對干部的選拔采用公開選拔、競爭上崗制度。各項(xiàng)制度的建立，要從源頭上建立一個(gè)屏障，在一定程度上來有防阻止了職務(wù)犯罪的發(fā)生。
一、破產(chǎn)清算組的法律地位
破產(chǎn)清算組，是指破產(chǎn)宣告后依法成立的，在法院的指揮和監(jiān)督之下全面接管破產(chǎn)企業(yè)并負(fù)責(zé)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的保管、清理、估價(jià)、處理和分配，總管破產(chǎn)清算事務(wù)的專門機(jī)構(gòu)。破產(chǎn)宣告后，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的管理和清算工作繁雜沉重，加之大量的法律事務(wù)和非法律事務(wù)摻雜其間，因而遠(yuǎn)非法院的人力物力所能勝任，故有必要成立專門的清算機(jī)構(gòu)。破產(chǎn)清算組是破產(chǎn)程序中最重要的一個(gè)機(jī)構(gòu)，它具體管理破產(chǎn)中的各項(xiàng)事務(wù)，破產(chǎn)程序進(jìn)行中的其他機(jī)關(guān)或組織僅起監(jiān)督或輔助作用。破產(chǎn)程序能否公正、公平和高效率地順利進(jìn)行和終結(jié)，與破產(chǎn)清算組的關(guān)系至為密切。
我國的破產(chǎn)清算組類似于國外立法中的破產(chǎn)管理人，但就其在法律上的地位，國內(nèi)外理論界眾說不一。
（一）國外有關(guān)破產(chǎn)管理人地位的幾種學(xué)說
關(guān)于破產(chǎn)管理人在法律上的地位，國外理論界主要有以下幾種學(xué)說：
1、說。說是最早關(guān)于破產(chǎn)管理人法律地位的一種學(xué)說。該說認(rèn)為，破產(chǎn)管理人是人，以他人名義行使破產(chǎn)程序中的職務(wù)權(quán)力。我國臺灣學(xué)者一般將說分為破產(chǎn)人說、債權(quán)人說、破產(chǎn)人及債權(quán)人雙方說。說的主要依據(jù)是，破產(chǎn)清算程序是一種通常的民事程序，本質(zhì)上屬于非訴范疇，由此而形成的法律關(guān)系無異于一般的民事；破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)程序中無論為訴訟的或非訴訟的，其行為后果均實(shí)際地歸屬于破產(chǎn)當(dāng)事人一方，而不歸屬于自己。因此，最貼近民法中的關(guān)系，破產(chǎn)管理人無疑屬于人的范疇。
2、職務(wù)說。該學(xué)說從破產(chǎn)程序的性質(zhì)入手，強(qiáng)調(diào)破產(chǎn)程序是為全體債權(quán)人的利益所進(jìn)行的概括性強(qiáng)制執(zhí)行程序，認(rèn)為破產(chǎn)管理人就是強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)的公務(wù)人員。破產(chǎn)管理人是基于職務(wù)而參加破產(chǎn)程序，既不代表債權(quán)人，也不代表債務(wù)人。破產(chǎn)管理人是執(zhí)行公務(wù)的人員，其行為是一種職務(wù)行為。
3、破產(chǎn)財(cái)團(tuán)代表說。該說認(rèn)為，破產(chǎn)程序一經(jīng)開始，債務(wù)人就失去了對自己財(cái)產(chǎn)的管理和處分權(quán)，該財(cái)產(chǎn)即成為具有獨(dú)立法律地位的法人主體。破產(chǎn)財(cái)團(tuán)是一個(gè)擬人化的抽象團(tuán)體，是獨(dú)立的權(quán)利義務(wù)主體，這個(gè)團(tuán)體的議事機(jī)關(guān)和代表機(jī)構(gòu)，就是破產(chǎn)管理人。換言之，破產(chǎn)管理人是其法定代表人。這種觀點(diǎn)具有不以特定利害關(guān)系人為背景而能夠說明破產(chǎn)管理人的權(quán)能，而且能夠合理地說明破產(chǎn)管理人的種種行為的優(yōu)點(diǎn)。
（二）國內(nèi)有關(guān)破產(chǎn)清算組地位的幾種觀點(diǎn)
1、特殊機(jī)構(gòu)說。該說認(rèn)為，從我國的實(shí)際情況及《破產(chǎn)法》的規(guī)定看，說、職務(wù)說及破產(chǎn)財(cái)團(tuán)代表說均不能科學(xué)、準(zhǔn)確地揭示我國破產(chǎn)清算組的法律性質(zhì)。前兩說各有欠缺，不足以信奉，財(cái)團(tuán)代表說也不能成為清算組性質(zhì)的理論基礎(chǔ)，因?yàn)槲覈挥昧似飘a(chǎn)財(cái)產(chǎn)而沒有破產(chǎn)財(cái)團(tuán)的法律術(shù)語，因而，破產(chǎn)清算組是接管破產(chǎn)企業(yè)，對破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算的特殊機(jī)構(gòu)。
2、破產(chǎn)企業(yè)法定代表人說。該說認(rèn)為，破產(chǎn)清算組對外代表破產(chǎn)企業(yè)進(jìn)行必要的民事活動(dòng)，對內(nèi)主持破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的處置和分配，是破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人。其理由有：（1）破產(chǎn)程序性質(zhì)上類似于清算， 而清算程序要將管理處分權(quán)移交至清算機(jī)構(gòu)。根據(jù)企業(yè)法原則，企業(yè)在解散時(shí)，在清算范圍內(nèi)其法人人格視為存續(xù)。在這期間，破產(chǎn)企業(yè)無疑可成為權(quán)利主體，該主體之代表人不可能是破產(chǎn)人，也不可能是債權(quán)人，只能是破產(chǎn)清算組。（2）破產(chǎn)企業(yè)存在的目的在于使債權(quán)人公平受償， 因而破產(chǎn)清算組保護(hù)和處置其財(cái)產(chǎn)的權(quán)力被擴(kuò)大。由于破產(chǎn)清算組是破產(chǎn)企業(yè)的代表，因而其行為效力和參加訴訟的結(jié)果均歸屬于破產(chǎn)企業(yè)。
3、清算法人機(jī)關(guān)說。該說認(rèn)為，企業(yè)法人被宣告破產(chǎn)后，完全可以成為一種清算法人，它以破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)作為其具有法人資格的財(cái)產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)，并在此基礎(chǔ)上獨(dú)立進(jìn)行必要的民事活動(dòng)。
4.雙重地位說。該說認(rèn)為，破產(chǎn)清算組具有雙重性質(zhì)，既是人民法院選任的協(xié)助法院進(jìn)行清算的執(zhí)行組織，又是獨(dú)立的民事主體和訴訟主體，可以獨(dú)立進(jìn)行與清算有關(guān)的活動(dòng)，在與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)有關(guān)的訴訟中是一方當(dāng)事人，其雙重性質(zhì)的地位是履行職務(wù)的客觀需要。
（三）筆者對破產(chǎn)清算組法律地位的認(rèn)識
我國《破產(chǎn)法》第二十四條規(guī)定：清算組成員由人民法院從企業(yè)上級主管部門、政府財(cái)政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定。清算組對人民法院負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。據(jù)此，我國破產(chǎn)清算組的法律地位是以公平清理債務(wù)為己任，獨(dú)立執(zhí)行破產(chǎn)清算事務(wù)的專門機(jī)關(guān)。理由是：
1、清算組是民事主體。我國《破產(chǎn)法》第二十四條規(guī)定，清算組可以依法進(jìn)行必要的民事活動(dòng)。第二十六條規(guī)定，對破產(chǎn)企業(yè)未履行的合同，清算組可以決定解除或繼續(xù)履行。因此，法律已賦予清算組一定的民事權(quán)利能力和民事行為能力。
2、清算組是獨(dú)立的機(jī)關(guān)。清算組雖由人民法院指定成立，受人民法院指導(dǎo)和監(jiān)督，也受債權(quán)人會(huì)議的監(jiān)督，但清算組不隸屬于政府，也不是破產(chǎn)債務(wù)人或債權(quán)人的人，更不是人民法院的執(zhí)行機(jī)構(gòu)或下屬機(jī)構(gòu)。而是公平維護(hù)債權(quán)人和債務(wù)人的利益，依法以自己名義獨(dú)立行使職權(quán)，完成清算事務(wù)。
3、清算組是特殊的民事主體。清算組是以完成清算工作為目的的特殊組織。清算組設(shè)立目的的特殊性，決定了其作為民事主體的特殊性。特殊性主要體現(xiàn)在：（1）、權(quán)利能力的特殊性。受設(shè)立目的的限制，清算組的民事權(quán)利能力和民事行為能力以與破產(chǎn)清算工作為限。與清算工作無關(guān)的民事行為，清算組無權(quán)進(jìn)行。（2）、存續(xù)期間的特殊性。清算組因企業(yè)被宣告破產(chǎn)并由人民法院指定成立，隨著清算工作的完成，清算目的得以實(shí)現(xiàn)，清算組失去了繼續(xù)存在的理由。故清算組的存在時(shí)間具有臨時(shí)性。（3）、責(zé)任歸屬的特殊性。清算組僅以完成清算工作為目的，其雖有自己的名稱和組織機(jī)構(gòu)，但沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，沒有承擔(dān)民事責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)。清算組為債權(quán)人利益而作出的民事行為損害他人合法利益的，破產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)是為全體債權(quán)人尚未分配的財(cái)產(chǎn)，因此，該賠償責(zé)任實(shí)質(zhì)是債權(quán)人承擔(dān)。（4）、清算組的行為具有特殊性。清算組的行為主要分為兩個(gè)方面。一方面，從一定意義上說，其是破產(chǎn)企業(yè)部分職能的承繼者，繼續(xù)破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)前已經(jīng)開始，尚未完成的行為。另一方面是為完成清算工作實(shí)施的民事行為。
二、現(xiàn)行破產(chǎn)清算組存在的弊病
由于我國的企業(yè)破產(chǎn)法是1986年制定和通過的，當(dāng)時(shí)我國傳統(tǒng)的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制剛剛開始向時(shí)市場經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌，該法的制定雖然適應(yīng)了我國市場經(jīng)濟(jì)體制發(fā)展的需要，但也受到了歷史條件的限制。企業(yè)破產(chǎn)法已不能適應(yīng)企業(yè)破產(chǎn)的現(xiàn)狀和反映破產(chǎn)法律制度的發(fā)展，立法的滯后和破產(chǎn)機(jī)制的尚不完善，導(dǎo)致司法實(shí)踐中存在許多難點(diǎn)和弊端。
（一）破產(chǎn)清算組的成立明顯滯后?！镀飘a(chǎn)法》第二十四條規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)自宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起15日內(nèi)成立清算組。”因此，清算組是由人民法院指定而產(chǎn)生，不是由債權(quán)人會(huì)議選舉產(chǎn)生，也不是由人民法院和債權(quán)人會(huì)議共同產(chǎn)生；同時(shí)，清算組只有在企業(yè)被宣告破產(chǎn)的前提下，才能成立破產(chǎn)清算組。法律之所以這樣規(guī)定是基于以下理由：1、在破產(chǎn)宣告前，破產(chǎn)人的民事主體資格未發(fā)生任何變化，只有在破產(chǎn)宣告后才喪失對其破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的管理處分權(quán)，由破產(chǎn)清算組接管。2、在破產(chǎn)清算前，可能出現(xiàn)駁回破產(chǎn)申請、申請人撤回申請、和解整頓等情況，無須再成立清算組。但在審判實(shí)踐中出現(xiàn)的大部分情況是：債務(wù)人或債權(quán)人向法院提出破產(chǎn)申請時(shí)，企業(yè)早已歇業(yè)多年，負(fù)債累累，財(cái)產(chǎn)狀況極其混亂，從法院受理破產(chǎn)案件時(shí)，破產(chǎn)程序就啟動(dòng)，但清算組卻要在法院作出宣告裁定后15日內(nèi)成立并接管破產(chǎn)企業(yè)。從破產(chǎn)案件受理至作出破產(chǎn)宣告裁定這段時(shí)間內(nèi)，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)實(shí)質(zhì)上仍完全掌握在破產(chǎn)企業(yè)手中，破產(chǎn)企業(yè)可以隨意處置其財(cái)產(chǎn)，因此，在債務(wù)人被申請破產(chǎn)、人民法院宣告破產(chǎn)、清算組成立這樣三個(gè)不同的階段，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的保護(hù)、管理實(shí)際處于真空狀態(tài)，主要是：1、進(jìn)入破產(chǎn)程序后，其他民事訴訟、執(zhí)行程序必須中止，債權(quán)人無法申請法院對破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)采取訴訟保全及強(qiáng)制執(zhí)行措施；2、破產(chǎn)案件自申請到宣告破產(chǎn)少則三個(gè)月（為公告期），多則兩年（整頓期）的時(shí)間，破產(chǎn)案件中的種種復(fù)雜因素會(huì)造成企業(yè)財(cái)產(chǎn)人為的流失和變相的轉(zhuǎn)移。3、宣告破產(chǎn)到清算組成立最長期限可達(dá)15天，也不能完全避免財(cái)產(chǎn)的流失。這樣，不利于對債權(quán)人合法利益的保護(hù)，即便有法院和債權(quán)人會(huì)議進(jìn)行監(jiān)督，也難以避免破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的流失。如果在受理破產(chǎn)案件時(shí)沒有專門機(jī)構(gòu)接管破產(chǎn)企業(yè)，那么破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營管理事務(wù)必然處于無人管理的狀態(tài)，難免危及債權(quán)人日后的受償利益。僅靠《破產(chǎn)法》第十二條和第三十五條由法院宣告?zhèn)鶆?wù)人行為無效，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足以救濟(jì)債權(quán)人的受償利益。
（二）破產(chǎn)清算工作的公正性受到挑戰(zhàn)。我國《破產(chǎn)法》第二十條規(guī)定，清算組成員由人民法院從企業(yè)上級主管部門、政府財(cái)政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定。最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第四十八條 規(guī)定：“清算組成員可以從破產(chǎn)企業(yè)上級主管部門、清算中介機(jī)構(gòu)以及會(huì)計(jì)、律師中產(chǎn)生，也可以從政府財(cái)政、工商管理、計(jì)委、經(jīng)委、審計(jì)、稅務(wù)、物價(jià)、勞動(dòng)、社會(huì)保障、土地管理、國有資產(chǎn)管理、人事等部門中指定。”破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門可以成為清算組成員以及清算組成員均來自國家機(jī)關(guān)兩大迥別于國外破產(chǎn)法的顯著特點(diǎn)，在審判實(shí)務(wù)中逐漸暴露出許多弊端：1、破產(chǎn)清算組的人員無論是從破產(chǎn)企業(yè)主管部門，還是從政府各部門 ，所抽調(diào)的人員均是由政府出面召集的，法院很難做到自己召集。 通常都是由政府將清算組人員定下之后，再由法院向各有關(guān)部門發(fā)函，只是履行程序而已，從而造成了破產(chǎn)清算組形式上是由法院成立，但實(shí)際上是由政府一手操作；2、由于過分依賴和強(qiáng)調(diào)政府部門的作用，導(dǎo)致政府不僅是破產(chǎn)申請的決策者、發(fā)動(dòng)者，而且也是破產(chǎn)程序的具體組織者、參與者。破產(chǎn)程序?qū)嶋H上已名存實(shí)亡；3、破產(chǎn)清算組由破產(chǎn)企業(yè)上級主管部門派員參加不利于發(fā)揮其維護(hù)債權(quán)人利益、對法院負(fù)責(zé)的功能。雖然這些人員是以個(gè)人名義參加清算組，但實(shí)踐中他們很難作出與其自身職務(wù)相關(guān)利益的取舍，因上級主管部門與破產(chǎn)企業(yè)有唇齒相依的密切關(guān)系，很難做到獨(dú)立于破產(chǎn)企業(yè)和債權(quán)人之外，客觀公正地處理清算組工作。對破產(chǎn)具體處理行使指揮權(quán)和決定權(quán)，左右清算組的工作；4、破產(chǎn)清算工作是專業(yè)性、政策性、事務(wù)性很強(qiáng)的工作，且清算期限一般較長，由主管部門、政府部門人員兼職參加清算組，不僅清算時(shí)間很難保證，而且由于參加人員不一定具有破產(chǎn)專業(yè)知識，嚴(yán)重影響了清算工作的進(jìn)度與質(zhì)量。當(dāng)清算組工作與其本職工作發(fā)生沖突時(shí)，必定影響清算工作。很難做到盡職盡責(zé)，影響清算工作的效率和質(zhì)量。
（三）清算組職、責(zé)不分，監(jiān)督措施空泛化。最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第五十一條規(guī)定：“清算組對人民法院負(fù)責(zé)并且報(bào)告工作，接受人民法院的監(jiān)督。清算組有損害債權(quán)人利益的行為或者其他違法行為的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請或者依職權(quán)予以糾正。人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請或者依職權(quán)更換不稱職的清算組成員。”但是，在實(shí)踐中，由于清算組成員大多來自政府有關(guān)部門，且又臨時(shí)組成，清算組的工作一旦被發(fā)現(xiàn)損害了債權(quán)人、債務(wù)人一方的利益，因其是臨時(shí)組成，沒有自己的財(cái)產(chǎn)，清算程序結(jié)束即解散，責(zé)任很難落實(shí)。具體表現(xiàn)為：1、對清算組成員執(zhí)行職務(wù)未作原則性的規(guī)定，即未規(guī)定必須以“善良管理人的注意”執(zhí)行職務(wù)，缺乏對清算組成員行使職權(quán)的義務(wù)規(guī)定。同時(shí)也未規(guī)定清算組成員在就職前提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，致使其濫用職權(quán)，損害債權(quán)人、債務(wù)人利益的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。2、若發(fā)生清算組成員不勝任工作、或者不忠于職守、或者有損害債權(quán)人利益的行為時(shí)，我國現(xiàn)行破產(chǎn)法未對撤換做出具體規(guī)定。雖然最高人民法院的司法解釋在這方面有一定的規(guī)定，但由于缺乏可操作性，審判實(shí)踐中大多情況是清算組成員一經(jīng)人民法院指定，就參加破產(chǎn)管理、清算工作，直至清算組解散為止，很少出現(xiàn)人民法院另行指定新的成員。3、我國現(xiàn)行破產(chǎn)法沒有規(guī)定清算組及其成員的法律責(zé)任。依現(xiàn)行法律，清算組及其成員只有損害債權(quán)人的利益或其他違法行為，人民法院才給予糾正，最多解除不稱職的清算組成員的職務(wù)，而不必承擔(dān)因不法行為造成損失的行政責(zé)任或民事責(zé)任。
三、完善破產(chǎn)清算組的幾點(diǎn)設(shè)想
盡管破產(chǎn)清算組存在一些不足之處，但破產(chǎn)清算組在整個(gè)破產(chǎn)清算中履行著很重要的法定職責(zé)，為此，有必要對破產(chǎn)清算組進(jìn)行完善。
（一）建立臨時(shí)破產(chǎn)接管人制度
在各國破產(chǎn)立法中，大多是在法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)后，委任或選拔破產(chǎn)管理人。但由于對破產(chǎn)程序開始的時(shí)間規(guī)定不同，破產(chǎn)管理人接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的時(shí)間也有差異。在實(shí)行破產(chǎn)程序宣告開始主義的立法中，破產(chǎn)程序從法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)開始，法院受理破產(chǎn)案件后尚未宣告破產(chǎn)前，債務(wù)人作為民事主體的法律地位不受任何影響，法院只有在宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)后，才能委任破產(chǎn)管理人接管債務(wù)人的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。在實(shí)行破產(chǎn)程序受理開始主義的國家，大多建立了分階段的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)管理人制度。法院受理破產(chǎn)案件，破產(chǎn)程序即為開始，債務(wù)人喪失對其財(cái)產(chǎn)的管理、支配和處分權(quán)。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)將其全部財(cái)產(chǎn)立即移交給法院或政府指定的臨時(shí)財(cái)產(chǎn)管理人進(jìn)行管理。在法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)后，再由臨時(shí)財(cái)產(chǎn)管理人移交給破產(chǎn)管理人，由破產(chǎn)管理人對債務(wù)人的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理、處分和分配。
我國現(xiàn)行立法實(shí)行破產(chǎn)程序受理開始主義，即以破產(chǎn)案件的受理作為破產(chǎn)程序開始的時(shí)間標(biāo)志，破產(chǎn)申請一旦為法院審理，即產(chǎn)生一系列程序開始的效力。如債權(quán)人必須于限期內(nèi)申報(bào)其債權(quán)；對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的民事執(zhí)行程序必須中止；債務(wù)人除正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需的以外，對部分債權(quán)人的清償無效等。但由于法律沒有規(guī)定相應(yīng)的臨時(shí)財(cái)產(chǎn)管理人制度，在法院受理破產(chǎn)案件至宣告破產(chǎn)這一期間的財(cái)產(chǎn)仍由債務(wù)人管理。為保護(hù)債權(quán)人的受償利益，有必要建立臨時(shí)財(cái)產(chǎn)管理人制度。臨時(shí)財(cái)產(chǎn)管理人制度的設(shè)計(jì)：1、組建時(shí)間，債務(wù)人或債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)，人民法院經(jīng)審查，符合我國《破產(chǎn)法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，予以立案受理之時(shí)，決定成立。2、人員范圍，臨時(shí)財(cái)產(chǎn)管理人從破產(chǎn)企業(yè)的股東、主要債權(quán)人和律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)中選定產(chǎn)生；人數(shù)一般在1—5人左右。3、職責(zé)。臨時(shí)財(cái)產(chǎn)管理人的主要任務(wù)是：（1）清點(diǎn)、保管破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。破產(chǎn)程序一經(jīng)開始，債務(wù)人的所有財(cái)產(chǎn)便成為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，只有清點(diǎn)保管好破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，才能保障債權(quán)人的受償利益；（2）核查企業(yè)債權(quán)。破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)即破產(chǎn)企業(yè)的應(yīng)收款，也是破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的重要組成部分。及時(shí)核查破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)，為清算組催收債權(quán)打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)；（3）為企業(yè)利益進(jìn)行必要的經(jīng)營活動(dòng)。主要是接管破產(chǎn)企業(yè)并以債務(wù)人代表人的身份管理企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和事務(wù)；以破產(chǎn)清算人的身份為和解整頓和破產(chǎn)清算的實(shí)施作準(zhǔn)備工作。
（二）賦予債權(quán)人對破產(chǎn)清算組成員的異議權(quán)
破產(chǎn)清算組由誰選任，各國破產(chǎn)立法均由不同的規(guī)定，主要有以下幾種：1、破產(chǎn)管理人專門由法院選任。大陸法國家中多數(shù)采取這種做法。2、破產(chǎn)管理人專門由債權(quán)人會(huì)議選任。美國采此種方法。3、由債權(quán)人會(huì)議選任，以法院等機(jī)構(gòu)的選任為補(bǔ)充。英國采取這種做法。4、以法院選任為原則，以債權(quán)人會(huì)議選任為補(bǔ)充。我國臺灣破產(chǎn)法即采之。
根據(jù)《破產(chǎn)法》第二十四條的規(guī)定，我國破產(chǎn)清算組實(shí)行法院委任制。法院為體現(xiàn)在破產(chǎn)程序中的主導(dǎo)地位，便于對破產(chǎn)程序的控制，在裁定宣告破產(chǎn)程序時(shí)，選任破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)管理人。該破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)管理人向法院負(fù)責(zé)，并接受其監(jiān)督。但是如債權(quán)人認(rèn)為法院所選任的破產(chǎn)管理人對自己或全體債權(quán)人有重大利害關(guān)系時(shí)，如何處置，《破產(chǎn)法》沒有相應(yīng)的規(guī)定。筆者認(rèn)為，在破產(chǎn)清算進(jìn)程中，為體現(xiàn)債權(quán)人的自治，應(yīng)當(dāng)給予債權(quán)人以異議權(quán)，即如果債權(quán)人認(rèn)為法院任命的破產(chǎn)管理人不能勝任或不能公正地執(zhí)行職務(wù)，可向法院提出異議。法院經(jīng)審查認(rèn)為理由成立的，應(yīng)另行選任，也可由債權(quán)人會(huì)議直接選任而由法院批準(zhǔn)。但債權(quán)人會(huì)議不得自行選任另外的破產(chǎn)管理人以替代法院選任的破產(chǎn)管理人。
（三）改變破產(chǎn)清算組成員的選任范圍
對破產(chǎn)清算組人員的選任范圍，各國有不同的立法例，主要是兩種，一是對破產(chǎn)管理人的選任范圍不作出明確規(guī)定，而以空白條款的方式授權(quán)法官自由裁量；二是對破產(chǎn)管理人的選任范圍作出明確規(guī)定，法官只能在此范圍內(nèi)選任。根據(jù)我國《破產(chǎn)法》和司法解釋，對破產(chǎn)清算組的成員作出了具體的例舉式的規(guī)定，其成員主要來自破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門和人民政府的職能部門。但隨著經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深入和國有企業(yè)改制轉(zhuǎn)型，由企業(yè)主管部門和各級行政部門組織清算組的做法已逐漸失去現(xiàn)實(shí)意義，尤其是行政部門人員很難保證放下本職工作專門處理企業(yè)破產(chǎn)清算，人民法院也無法直接指導(dǎo)。因此，有必要改變破產(chǎn)清算組成員的選任范圍。
筆者認(rèn)為，由于破產(chǎn)清算工作涉及方方面面的問題，且專業(yè)性較強(qiáng)，因此，破產(chǎn)清算組成員主要從會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評估事務(wù)所中的會(huì)計(jì)師、律師和評估師等專業(yè)人員中選任。清算組由專業(yè)人員組成基于以下考慮：1、清算組的主要任務(wù)決定了要有專業(yè)人員參加。清算組的任務(wù)專業(yè)性較強(qiáng)，如清點(diǎn)財(cái)產(chǎn)、接管帳簿、編制財(cái)務(wù)帳簿如財(cái)產(chǎn)明細(xì)表、資產(chǎn)負(fù)債表等，均需要懂生產(chǎn)經(jīng)營管理的專業(yè)人員、精通財(cái)務(wù)的人員辦理，只有這樣才能準(zhǔn)確清理確定破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)范圍，同時(shí)通過審查帳目等一系列活動(dòng)防止破產(chǎn)企業(yè)利用假帳轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)。以破產(chǎn)企業(yè)為債權(quán)人或債務(wù)人的訴訟進(jìn)行也需要專業(yè)人員運(yùn)用專門的業(yè)務(wù)知識來處理。2、破產(chǎn)清算工作的重要性決定了要由專業(yè)人員組成。破產(chǎn)清算是破產(chǎn)程序中的重要階段，只有通過清算，才能明確破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的范圍，而破產(chǎn)分配關(guān)系到債權(quán)人利益的保護(hù)。由專業(yè)人員組成清算組，可以保證其處于公正的立場上合理分配財(cái)產(chǎn)，有利于保證清算工作的質(zhì)量，更好地完成清算階段的工作。3、由專業(yè)人員組成清算組，可以提高法院審理破產(chǎn)案件的效率。清算組是法院指定組成的臨時(shí)機(jī)構(gòu)，專業(yè)人員由于熟悉清算業(yè)務(wù)，工作進(jìn)展勢必加快，在保證清算工作質(zhì)量的同時(shí)，提高清算工作的效率，從而提高法院審理破產(chǎn)案件的速度和效率。
（四）強(qiáng)化對破產(chǎn)清算組的監(jiān)督
從我國的《破產(chǎn)法》的相關(guān)規(guī)定來看，對破產(chǎn)清算組監(jiān)督的主體單一，即只有人民法院對破產(chǎn)清算組及其成員進(jìn)行監(jiān)督管理。同時(shí)監(jiān)督措施空泛，不利于破產(chǎn)清算工作的開展。因此，有必要予以強(qiáng)化。筆者認(rèn)為，應(yīng)從以下幾方面著眼：1、明確破產(chǎn)管理人的義務(wù)。破產(chǎn)管理人在執(zhí)行職務(wù)時(shí)，應(yīng)盡善良管理人的注意，這是各國法對破產(chǎn)管理人的要求。其執(zhí)行職務(wù)時(shí)的注意程度應(yīng)與其作為破產(chǎn)管理人的身份及自己的職業(yè)、地位、能力、學(xué)識等相適應(yīng)，如實(shí)、依法、公正地行使權(quán)利，不得損害債權(quán)人、債務(wù)人或第三人的利益，否則，應(yīng)向相關(guān)人承擔(dān)賠償責(zé)任。2、設(shè)置監(jiān)督人制度。監(jiān)督人是債權(quán)人會(huì)議的代表機(jī)關(guān)，在破產(chǎn)程序中代表債權(quán)人的全體利益監(jiān)督破產(chǎn)程序的進(jìn)行。我國臺灣地區(qū)破產(chǎn)法第120條規(guī)定：債權(quán)人會(huì)議得選任一人或數(shù)人，代表債權(quán)人監(jiān)督破產(chǎn)程序的進(jìn)行。由于債權(quán)人會(huì)議并非常設(shè)機(jī)構(gòu)，對破產(chǎn)程序進(jìn)程中發(fā)生的事務(wù)無法實(shí)施監(jiān)督，因此，設(shè)立監(jiān)督人制度，專司對破產(chǎn)程序的監(jiān)督工作，非常必要。同時(shí)也體現(xiàn)了破產(chǎn)程序債權(quán)人自治的特征。3、建立破產(chǎn)管理人的法律責(zé)任制度。破產(chǎn)管理人違反善良管理人的注意，應(yīng)承擔(dān)以下法律責(zé)任：第一、損害賠償責(zé)任。破產(chǎn)管理人執(zhí)行職務(wù)造成利害關(guān)系人損害的，除非其執(zhí)行職務(wù)造成利害關(guān)系人損害沒有過錯(cuò)。依《中華人民共和國民法通則》第一百零六條第二款的規(guī)定，破產(chǎn)管理人在履行職務(wù)時(shí)，由于其過錯(cuò)造成破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)損害，或因其過錯(cuò)損害債權(quán)人或第三人利益的，應(yīng)當(dāng)負(fù)損害賠償責(zé)任。破產(chǎn)管理人因其執(zhí)行職務(wù)過程中的故意如在資產(chǎn)評估中故意壓低價(jià)格或過失如因疏忽大意導(dǎo)致破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)遭受人為的或意外的損失損害了債務(wù)人或債權(quán)人的利益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第二、刑事責(zé)任。破產(chǎn)犯罪是一種嚴(yán)重的犯罪行為，我國現(xiàn)行破產(chǎn)法對破產(chǎn)犯罪沒有完善的刑事罰則，將會(huì)妨害破產(chǎn)管理、清算秩序，不利于保護(hù)債權(quán)人的利益。因此，可依照我國刑法第一百六十二條規(guī)定以“妨害清算罪”追究破產(chǎn)管理人的刑事責(zé)任。
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3（日）石明川，《日本破產(chǎn)法》，何勤華等譯 ，上海社會(huì)科學(xué)出版社1995年版。
4 韓長印，《破產(chǎn)清算人制度的若干問題》，《河南大學(xué)學(xué)報(bào)》2000年第3期。
破產(chǎn)清算程序中管理人職權(quán)主要是進(jìn)行破產(chǎn)核算。在破產(chǎn)清算過程中只要符合相應(yīng)法律規(guī)定，并且符合破產(chǎn)程序中的行為規(guī)定，都屬于破產(chǎn)管理人員的職權(quán)所在。管理者的職權(quán)大致分為以下幾種:
(一)接管破產(chǎn)企業(yè)的職權(quán)
申請破產(chǎn)開始后，破產(chǎn)人對企業(yè)的經(jīng)濟(jì)財(cái)產(chǎn)權(quán)利自動(dòng)轉(zhuǎn)移為破產(chǎn)結(jié)算管理人員來進(jìn)行接管分配。其次，破產(chǎn)管理人員將接手破產(chǎn)人及相關(guān)人士提供的財(cái)產(chǎn)證明、債權(quán)債務(wù)清單及相關(guān)的債務(wù)分析文件，印章和資料等。破產(chǎn)清算管理人員有權(quán)要求破產(chǎn)人進(jìn)行相關(guān)文件和資產(chǎn)的移交。
(二)進(jìn)行破產(chǎn)債務(wù)調(diào)查職權(quán)
根據(jù)我國的新的規(guī)定，破產(chǎn)清算過程中管理人有權(quán)對破產(chǎn)人進(jìn)行詳細(xì)的債務(wù)調(diào)查，并依據(jù)調(diào)查結(jié)果做出相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)評估報(bào)告。一方面是為了防止財(cái)產(chǎn)被惡意轉(zhuǎn)移和隱匿:另一方面則是為了掌握實(shí)際的財(cái)政狀況，以便做出相應(yīng)的解決措施。只有進(jìn)行詳細(xì)的債務(wù)人財(cái)產(chǎn)調(diào)查之后，才能做出正確的資產(chǎn)評估，對債務(wù)人做出明確的債務(wù)了解，制定合理的分配工作。
(三)破產(chǎn)管理人員具有決定職權(quán)
申請破產(chǎn)保護(hù)后，破產(chǎn)人不僅要將相關(guān)財(cái)產(chǎn)評估文件及相關(guān)印章交給破產(chǎn)管理人，對于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)也失去了相應(yīng)的管理分配決定權(quán)利。其公司營業(yè)權(quán)利的行使和員工人員再分配，破產(chǎn)公司的重大性決定也都將由破產(chǎn)管理人員進(jìn)行合理安排和分配工作。對公司的相關(guān)產(chǎn)業(yè)是否繼續(xù)運(yùn)行根據(jù)實(shí)際債務(wù)情況和經(jīng)營情況作出決定。
(四)管理人的管理處分職權(quán)
破產(chǎn)管理人員具有對破產(chǎn)企業(yè)的管理處分職權(quán)。在破產(chǎn)法的規(guī)定中，對債戶在破產(chǎn)程序開始前法律允許的時(shí)間內(nèi)所謂的縮減資產(chǎn)或者一些不利于債戶利益的行為，有權(quán)進(jìn)行撤銷權(quán)的施行。管理人還具有抵銷權(quán)和取回權(quán)。對待債務(wù)人負(fù)擔(dān)的債務(wù)有權(quán)請求法院予以撤銷或者抵銷和收回。
(五)管理人的代表訴訟權(quán)及其他職權(quán)
根據(jù)法律規(guī)定，管理者可以作為債務(wù)人的人進(jìn)行訴訟、仲裁和其他法律程序。在破產(chǎn)程序啟動(dòng)后，與債戶相關(guān)的所有民事性訴訟與仲裁都需要中止。防止在處理過程中出現(xiàn)不利于債權(quán)人的利益問題產(chǎn)生。管理人可以發(fā)生債權(quán)爭執(zhí)問題時(shí)，提出相關(guān)的訴訟請求。管理人還具有其他一些行使權(quán)力，以便于在破產(chǎn)清算過程中更好的保護(hù)債權(quán)人的合法利益。
二、破產(chǎn)管理者行使權(quán)力的監(jiān)督建立
管理者在破產(chǎn)結(jié)算過程中作為重要因素，擔(dān)負(fù)著重要的經(jīng)濟(jì)職責(zé)以及履行法律的義務(wù)。能否認(rèn)真盡責(zé)履行相關(guān)的規(guī)章制度成為了破產(chǎn)清算過程中的必須面對的問題。因此，從四個(gè)方面建立健全破產(chǎn)管理者的職權(quán)監(jiān)督制度建設(shè)。
(一)借鑒國外成熟的管理人監(jiān)督機(jī)制
國外的破產(chǎn)管理人機(jī)制比我們國家建立的時(shí)間要早，相對來說，建設(shè)完善程度要高。國家對于破產(chǎn)立法十分重視，管理人的監(jiān)察體制建設(shè)大致分為五個(gè)方面。內(nèi)部監(jiān)督、法院監(jiān)督、債權(quán)人監(jiān)督、獨(dú)立人監(jiān)督以及責(zé)任性監(jiān)督。內(nèi)部監(jiān)督主要是指破產(chǎn)管理人員依據(jù)相關(guān)規(guī)定進(jìn)行分析注意來進(jìn)行自我能力和品格的監(jiān)督:法院監(jiān)督作為必然手段成為了監(jiān)督體制的核心環(huán)節(jié)，法院擁有全面的控制和決策否定修改權(quán)利:債權(quán)人監(jiān)督，監(jiān)督方式比較單一，大多是通過一定的決案再向人民法院提請撤換進(jìn)行管理人監(jiān)督:專門的獨(dú)立監(jiān)督體系，是為了兼顧實(shí)際需要設(shè)置的監(jiān)督體制，以彌補(bǔ)監(jiān)督體制不夠完善:法律責(zé)任的監(jiān)督，就是健全法律法規(guī)，讓破產(chǎn)管理人員明確自身所要做到的法律相關(guān)規(guī)定，并承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。
(二)制定債權(quán)人的維權(quán)程序
作為破產(chǎn)清算過程中直接的利益者，債權(quán)人要有相關(guān)的維權(quán)程序，積極參與到破產(chǎn)管理中去。在一定程度上給予債權(quán)人相關(guān)的監(jiān)督管理權(quán)利，使他們能夠通過這一程序維護(hù)自己的合法權(quán)益。更好的監(jiān)督破產(chǎn)清算管理人的職權(quán)濫用問題。而不是僅僅單方面依靠法院和設(shè)立的專門機(jī)構(gòu)來進(jìn)行監(jiān)督，讓債權(quán)人都參與到這一維權(quán)過程中來，從而解決監(jiān)督機(jī)制不完善的問題，克服人手不足的問題。當(dāng)債權(quán)人對管理人的能力和薪酬方面有所質(zhì)疑時(shí)，可以通過債權(quán)人的程序進(jìn)行問責(zé)制。
(三)建立破產(chǎn)管理人的資格認(rèn)證制度
在企業(yè)的破產(chǎn)清算管理過程中，不僅需要依據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)，解決相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)社會(huì)問題，還需要面臨后期的決策重組清算等諸多問題。因此，建立破產(chǎn)管理人制度需要相應(yīng)的資格資歷認(rèn)證。將破產(chǎn)管理也作為一項(xiàng)專業(yè)化的需要職業(yè)認(rèn)證能力的市場準(zhǔn)入性考試資格認(rèn)證。依靠管理人資格認(rèn)證體系來提高破產(chǎn)結(jié)算中管理人員的專業(yè)能力和整體能力，完善破產(chǎn)管理的機(jī)構(gòu)體系建設(shè)，并建立考核制度加強(qiáng)管理人的危機(jī)意識。從而更好的為債權(quán)人的利益而奮斗，遵守相關(guān)的法律法規(guī)。
(四)增設(shè)臨時(shí)的管理人制度
在企業(yè)的破產(chǎn)清算過程中不僅要依靠法律的力量，更要依靠人員的質(zhì)量建設(shè)。擴(kuò)大債權(quán)人在破產(chǎn)結(jié)算管理者的選拔中所具有的法律權(quán)利和能力，對債權(quán)人會(huì)議通過的管理的人選進(jìn)行特殊化考慮。設(shè)定臨時(shí)管理人員，在法院受理破產(chǎn)申請后由法院派人進(jìn)行管理清點(diǎn)資產(chǎn)。臨時(shí)管理人在法院宣布企業(yè)破產(chǎn)后任職結(jié)束，在這一段時(shí)間內(nèi)，臨時(shí)管理人對破產(chǎn)清算進(jìn)行管理整理。
實(shí)際操作中，破產(chǎn)清算在非上市公司中比較常見，上市公司則主要采用重整方式。從市場的角度看，一些上市公司早已資不抵債，應(yīng)該破產(chǎn)清算，但由于“殼”資源的稀缺性，他們?nèi)窟x擇了重整而不是清算。
實(shí)際上，中國的破產(chǎn)法對申請破產(chǎn)重整的門檻設(shè)定很低，只要企業(yè)或者債主認(rèn)為有不能償還債務(wù)的可能，就可以向法院申請，讓企業(yè)破產(chǎn)重整。這也體現(xiàn)了立法者在設(shè)計(jì)制度時(shí)的用心，即：幫助企業(yè)克服經(jīng)營困難，給企業(yè)一個(gè)重生的機(jī)會(huì)。如果能夠有效利用破產(chǎn)法提供的合法程序，一些企業(yè)很可能獲得新的生存機(jī)會(huì)，保住品牌，保證職工的就業(yè)。這既保護(hù)了債權(quán)人利益，減少了可能的商業(yè)信用風(fēng)險(xiǎn)，也有效地發(fā)揮了市場配置資源的功能。
重組失敗的一個(gè)主要原因是：部分參與重組的投資者并不一定愿意長期持有上市公司股票，而是傾向于在成功重組后，盡快套現(xiàn)退出，真正面臨風(fēng)險(xiǎn)的是此后進(jìn)入的投資者和債權(quán)人。相關(guān)各方應(yīng)該在重組方案中對參與重組的投資者設(shè)定一些約束性條件。矛盾在于，重組方在重組時(shí)往往占據(jù)上風(fēng)，設(shè)定太多苛刻的條件，他們可能放棄重組，因此，約束性條件的設(shè)定并不容易。
債權(quán)人會(huì)議須在破產(chǎn)宣告以后召開，原則上召開一次。最多不超過兩次。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)和分配方案是債權(quán)人會(huì)議討論的重點(diǎn)內(nèi)容，也是債權(quán)人最為關(guān)心的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。而破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)和分配必須在破產(chǎn)宣告的基礎(chǔ)上進(jìn)行。
債權(quán)人會(huì)議應(yīng)給債權(quán)人以合理的預(yù)期。管理人要科學(xué)地、公平地制訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)管理方案、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案和破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案，給債權(quán)人以充分的、理性的預(yù)期，使不同清償順序的債權(quán)人在參加完第一次債權(quán)人會(huì)議后，能清楚地判斷出有多大幅度的受償率。而當(dāng)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)最終分配狀況在其預(yù)料之中時(shí)，債權(quán)人就不會(huì)因?yàn)橐馔舛鴮ζ飘a(chǎn)程序產(chǎn)生不公正的質(zhì)疑。
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