前言:一篇好文章的誕生,需要你不斷地搜集資料、整理思路,本站小編為你收集了豐富的解除處分申請書主題范文,僅供參考,歡迎閱讀并收藏。
我叫xxx,現(xiàn)年xx歲,住xxxxxxxxx,身份證號xxxxxxxx,系xxxxxxxx公務(wù)員。
我于xxxx年xx月xx日,因?yàn)檫`犯了計(jì)劃生育的規(guī)定,被單位給予xx處分,我作為公務(wù)員,犯了不應(yīng)該犯的錯誤,在單位中造成了很不好的影響,被處分后,我痛定思痛,認(rèn)真作了自我反省,并按期交納了相關(guān)的社會撫養(yǎng)費(fèi),通過近期的學(xué)習(xí),使我的思想有了提高,因此,按單位規(guī)定,特此申請撤銷對我的處分。
禮
申請人:xxx
xxxx年xx月xx日
-----------
泥凼中學(xué)政教處:
本班于XX 年 月 日收到學(xué)生 的撤銷行政處分申請書,經(jīng)核查,泥凼鎮(zhèn)中學(xué)200 年 月 日第 號文對該生的 處分,現(xiàn)已滿 個月,且該生在此期間無違反校規(guī)校紀(jì)行為,經(jīng)組織有關(guān)人員對其品行量化綜合測評得 分。已具備《泥凼中學(xué)常規(guī)班學(xué)生行政處分撤銷辦法》第三條規(guī)定的條件,特提出撤銷對 同學(xué)的 處分意見書,請予審核。
班主任:
200 年 月 日
政教處審核意見
泥凼中學(xué)政教處
XX 年 月 日
撤銷行政處分決定書
本處于200 年 月 日收到 班班主任呈報的撤銷 學(xué)生行政處分意見書,經(jīng)審核,該生已具備《泥凼中學(xué)常規(guī)班學(xué)生行政處分撤銷辦法》規(guī)定的撤銷條件,且符合相關(guān)程序,現(xiàn)決定撤銷泥凼中學(xué)200 年 月 日第 號文對 同學(xué)的 處分。
興義市泥凼鎮(zhèn)中學(xué)
200 年 月 日
-----------
1、 學(xué)生受行政處分滿一年者,可向系里提出書面申請。
2、 申請書內(nèi)容包括:
(1)受處分的時間、原因及處分種類。
(2)解除處分的理由即應(yīng)有顯著進(jìn)步表現(xiàn)。
(3)顯著進(jìn)步表現(xiàn)材料 。
【正文】
一、實(shí)例與問題
某有限責(zé)任公司有23 名自然人股東。該公司因引資需要,與公司外的第三人丙簽訂股權(quán)收購意向書,約定由丙接受部分股東的股權(quán)。公司召開股東會對該意向書進(jìn)行表決,表決結(jié)果為 20 票贊成、2 票棄權(quán)、1 票反對。甲投反對票并主張行使優(yōu)先購買權(quán),但乙等多名股東仍依照意向書內(nèi)容與丙簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并辦理了股東名冊變更登記,但未辦理工商變更登記。甲為此提起訴訟,公司遂再次召開股東會表決撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,表決結(jié)果為 19 名股東同意,包括甲在內(nèi)的 3名股東拒絕投票表決。乙等人隨后與丙簽訂了解除原股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的協(xié)議,并同時將甲匯來的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款退還,表示撤回轉(zhuǎn)讓股權(quán)的意向。甲再次訴至法院,請求判令:
1.確認(rèn)乙等人與丙簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效。
2.乙等人按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的同等條件向甲轉(zhuǎn)讓股權(quán),并協(xié)助甲辦理股權(quán)變更工商登記手續(xù)。
3.由乙等人、丙承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)用。在訴訟中,乙等人經(jīng)公司過半數(shù)股東同意,又將股權(quán)以高出原股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定價格的數(shù)倍轉(zhuǎn)讓給丙,并辦理了股東名冊變更登記及工商變更登記手續(xù)。
該案是股權(quán)優(yōu)先購買權(quán)與股權(quán)自由處分權(quán)發(fā)生對抗的典型案例,至少可引申出以下待討論的問題:
1.股權(quán)優(yōu)先權(quán)人與轉(zhuǎn)讓股東之間合同成立的條件與成立的時點(diǎn)為何。
2.轉(zhuǎn)讓股東在股權(quán)優(yōu)先權(quán)人主張權(quán)利后,能否撤回轉(zhuǎn)讓意向。
3.股權(quán)優(yōu)先權(quán)人能否以受讓股東的身份對抗第三人并向法院申請股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行。
4.股東會能否以重新表決的方式對抗股權(quán)優(yōu)先權(quán)。
二、權(quán)利對抗的癥結(jié):股權(quán)優(yōu)先權(quán)性質(zhì)的認(rèn)定
公司法第七十二條第三款規(guī)定,經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán),在同等條件下,其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。由于法律未明確股權(quán)優(yōu)先購買權(quán)的法律性質(zhì),導(dǎo)致類似案件的審判方向出現(xiàn)分歧。
形成權(quán)還是請求權(quán)
形成權(quán)是指權(quán)利人依自己的行為,使自己與他人之間的法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利。[1]請求權(quán)則是指請求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。請求權(quán)人自己不能直接取得作為該權(quán)利內(nèi)容的利益,而必須通過他人的特定行為實(shí)現(xiàn)自己的利益。[2]
1.形成權(quán)說認(rèn)為股權(quán)優(yōu)先權(quán)為特別法上的形成權(quán),其形成效力表現(xiàn)在:轉(zhuǎn)讓方與第三方成立股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系時,一旦優(yōu)先權(quán)人主張或者行使優(yōu)先購買權(quán),就能使優(yōu)先權(quán)人與轉(zhuǎn)讓方之間按同等條件產(chǎn)生買賣合同關(guān)系。[3]法律賦予優(yōu)先權(quán)人附條件的選擇權(quán),即享有選擇是否依照轉(zhuǎn)讓股東向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的“同等條件”主張購買的權(quán)利。一旦條件成就且主張購買,優(yōu)先權(quán)人與轉(zhuǎn)讓股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同就立即成立且生效,并不給轉(zhuǎn)讓股東抗辯和反悔的機(jī)會。當(dāng)股權(quán)優(yōu)先權(quán)的法律性質(zhì)為形成權(quán)時,優(yōu)先權(quán)即為承諾權(quán)。
2.請求權(quán)說將優(yōu)先購買權(quán)的客體定位為締約優(yōu)先權(quán),認(rèn)為當(dāng)出賣人將標(biāo)的出賣時,其實(shí)質(zhì)上是向不特定主體發(fā)出了一個附條件的要約邀請。此時,如果優(yōu)先購買權(quán)人行使優(yōu)先購買權(quán),實(shí)際上就是向出賣人發(fā)出一個要約。出賣人負(fù)有在同等條件下與優(yōu)先購買權(quán)人訂約的義務(wù)。[4]2009 年的最高人民法院《關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第 22 條、第 24 條進(jìn)一步將優(yōu)先購買權(quán)的性質(zhì)定性為附強(qiáng)制締約義務(wù)的請求權(quán)。當(dāng)該權(quán)利受到侵害時,承租人享有損害賠償請求權(quán),也享有強(qiáng)制締約請求權(quán),兩種請求權(quán)競合,承租人可以選擇一種請求權(quán)予以主張。[5]
3.雖然附強(qiáng)制締約義務(wù)的請求權(quán)與形成權(quán)均以締結(jié)強(qiáng)制性合同為目的,但實(shí)踐中將優(yōu)先購買權(quán)定性為形成權(quán)顯然更有利于對優(yōu)先權(quán)人的保護(hù)。
其一,如將優(yōu)先權(quán)人主張購買的行為視為要約,則轉(zhuǎn)讓股東通知購買的行為構(gòu)成要約邀請。但轉(zhuǎn)讓股東向其他股東發(fā)出的購買通知,通常以喚起其他股東與之訂約為目的,而非僅為意思通知。通知中一般都較為具體明確地列明其與第三人締結(jié)的合同的主要內(nèi)容,尤其是價格條件。因此,從表現(xiàn)形式上看,更宜定性為要約而非要約邀請。
其二,賦予強(qiáng)制締約義務(wù)時,請求權(quán)人仍需等待對方的承諾才能成立合同,在轉(zhuǎn)讓股東拒絕承諾時,會產(chǎn)生侵權(quán)損害賠償責(zé)任及締約過失責(zé)任的競合,但二者均以過錯為構(gòu)成要件。而形成權(quán)的行使可使合同直接成立生效,轉(zhuǎn)讓股東的拒絕承諾導(dǎo)致違約責(zé)任與侵權(quán)賠償責(zé)任的競合,優(yōu)先權(quán)人可依據(jù)生效合同主張債權(quán)(或物權(quán))請求權(quán)。[6]在法律未賦予優(yōu)先購買權(quán)人主張撤銷合同及變更判決[7]的救濟(jì)方式時,定位形成權(quán)顯然對優(yōu)先權(quán)人更有利。
其三,附強(qiáng)制締約義務(wù)的請求權(quán)多以能夠?qū)嶋H履行為條件,并以強(qiáng)制履行為主要救濟(jì)手段,如郵政、電信和醫(yī)療行業(yè)等,但優(yōu)先購買權(quán)為債權(quán)性質(zhì),且債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為通常只是物權(quán)處分行為的原因行為,在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不能強(qiáng)制履行的情形下,將優(yōu)先權(quán)定性為附強(qiáng)制締約義務(wù)的請求權(quán),意義不大。
債權(quán)性質(zhì)的形成權(quán)還是物權(quán)性質(zhì)的形成權(quán)
如將股權(quán)優(yōu)先購買權(quán)定性為形成權(quán),則需進(jìn)一步區(qū)分該形成權(quán)是債權(quán)性質(zhì)的形成權(quán)還是物權(quán)性質(zhì)的形成權(quán),不同的定性同樣會導(dǎo)致判定結(jié)果的南轅北轍。
1.債權(quán)性質(zhì)的形成權(quán)僅產(chǎn)生強(qiáng)制性合同成立的效力。[8]股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的債權(quán)效力與股權(quán)處分行為的物權(quán)效力彼此獨(dú)立,優(yōu)先權(quán)人僅享有合同履行請求權(quán)。如轉(zhuǎn)讓股東拒絕履行或執(zhí)意將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人,優(yōu)先權(quán)人可享有的是違約損害賠償請求權(quán),或侵權(quán)損害賠償請求權(quán)。但該債權(quán)請求權(quán)不能對抗在先發(fā)生的股權(quán)變動行為,如股權(quán)處分行為已經(jīng)完成,則優(yōu)先購買權(quán)消滅,優(yōu)先權(quán)人再要求確認(rèn)其為公司股東并申請強(qiáng)制執(zhí)行回轉(zhuǎn)股權(quán),就難獲支持。
2.物權(quán)性質(zhì)的形成權(quán)產(chǎn)生強(qiáng)制性股權(quán)變動的效力。優(yōu)先權(quán)人主張權(quán)利后成為受讓股東,股權(quán)歸其所有,辦理公司內(nèi)部股東名冊變更以及向工商部門辦理股權(quán)變更登記均系后續(xù)性的程序要求。轉(zhuǎn)讓股東如拒絕受領(lǐng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓款,或拒絕履行股權(quán)移轉(zhuǎn)協(xié)助義務(wù)時,優(yōu)先權(quán)人可訴請法院要求確認(rèn)股權(quán)歸屬并申請股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行。[9]
然而,最高人民法院《關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第 21 條已明確將承租人優(yōu)先購買權(quán)還原為債權(quán),理由是依據(jù)物權(quán)法定原則,物權(quán)法并未將優(yōu)先購買權(quán)規(guī)定為物權(quán)的一種,該權(quán)利因此不具有“對世性”。承租人不能以出租人侵害其優(yōu)先購買權(quán)為由,請求確認(rèn)出租人與第三人簽訂的房屋買賣合同無效。該規(guī)定對股權(quán)優(yōu)先權(quán)應(yīng)同樣適用。
三、不當(dāng)權(quán)利對抗的后果:承擔(dān)損害賠償責(zé)任
轉(zhuǎn)讓股東與第三人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同即使時間在前,該合同的性質(zhì)亦應(yīng)為附停止履行條件的合同。一旦其他股東主張優(yōu)先權(quán),轉(zhuǎn)讓股東與第三人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)停止履行,轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)按其與第三人約定的內(nèi)容向優(yōu)先權(quán)人履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓義務(wù),非有法定或約定事由不得解除合同。如轉(zhuǎn)讓股東撤回轉(zhuǎn)讓意向,或?qū)⒐蓹?quán)轉(zhuǎn)讓給第三人且不具有合理權(quán)利抗辯事由時,就應(yīng)向優(yōu)先權(quán)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
股權(quán)變動的時點(diǎn)
優(yōu)先購買權(quán)的債權(quán)性質(zhì)決定要約與承諾的一致并不能當(dāng)然導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效果,股權(quán)轉(zhuǎn)讓被分成了原因行為及處分行為兩部分,而行使優(yōu)先權(quán)達(dá)成強(qiáng)制性合同僅構(gòu)成股權(quán)變動的原因行為。對于股權(quán)處分行為的生效時點(diǎn)應(yīng)如何確定,目前大致有以下兩種觀點(diǎn):一種觀點(diǎn)認(rèn)為,有限責(zé)任公司的股權(quán)變動應(yīng)以股權(quán)交付為準(zhǔn),可以以交付出資證明書等證明文件為股權(quán)交付方式。[10]另一種觀點(diǎn)認(rèn)為,股權(quán)變動生效應(yīng)當(dāng)以內(nèi)部變更登記為準(zhǔn)。[11]鑒于有限責(zé)任公司不發(fā)行股票,因此無法以交付股票或背書轉(zhuǎn)讓股票的方式界定股權(quán)變動時點(diǎn),前一種觀點(diǎn)具有一定的合理性,但出資證明書非流通證券,公司簽發(fā)的出資證明書僅是原股東實(shí)際出資的證明,該證書并不具有設(shè)權(quán)性質(zhì),因此將交付出資證明書作為認(rèn)定生效的時點(diǎn),缺乏法理依據(jù)。后一種觀點(diǎn)以公司變更登記的時點(diǎn)為生效時點(diǎn),但公司內(nèi)部變更登記是股東向公司行使的債權(quán)請求權(quán),將公司的審查與變更手續(xù)作為界定股權(quán)處分的生效時點(diǎn),具有不確定性,不利于對受讓股東權(quán)益的及時保護(hù)。
基于前述原因,建議考慮以轉(zhuǎn)讓股東填寫并交付公司股東名冊變更登記申請書的時點(diǎn)作為認(rèn)定股權(quán)處分行為生效的時點(diǎn)。一般情形下,如轉(zhuǎn)讓股東接受股權(quán)價款,就應(yīng)視為其已經(jīng)放棄原股東身份,交由受讓股東接替。但為了防止出現(xiàn)本案中轉(zhuǎn)讓股東將優(yōu)先權(quán)人支付價款又全額退回情形,以交付變更登記申請書的時點(diǎn)作為認(rèn)定基準(zhǔn)就更為妥當(dāng),其效用在于確認(rèn)轉(zhuǎn)讓股東已同意接受股權(quán)價款。該申請書應(yīng)載明轉(zhuǎn)讓股東自愿且申請公司將股權(quán)變更登記至受讓人名下的內(nèi)容。交付該申請書的行為視同于股權(quán)交付行為,在完成股東名冊變更登記后可產(chǎn)生對抗公司和公司其他股東的效力,經(jīng)辦理工商變更登記后還可產(chǎn)生對抗外部第三人的效力。公司對該申請書僅負(fù)有形式審查義務(wù),如公司未及時辦理內(nèi)部變更登記,受讓人可訴請要求變更股東名冊的記載。
單一性的損害賠償責(zé)任形式
將股權(quán)優(yōu)先權(quán)定性為債權(quán)性質(zhì)的形成權(quán),給予了轉(zhuǎn)讓股東以承擔(dān)損害賠償責(zé)任的代價換取自由決定股權(quán)流向與歸屬的一定空間,從而緩解了優(yōu)先購買權(quán)強(qiáng)制締約的絕對性。
優(yōu)先權(quán)人主張權(quán)利后,轉(zhuǎn)讓股東拒絕向其履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓義務(wù)的,既構(gòu)成違約,也構(gòu)成對法定權(quán)利的侵害。此時,優(yōu)先權(quán)人既可主張違約損害賠償救濟(jì),亦可主張侵權(quán)損害賠償救濟(jì),二者擇一行使。雖然實(shí)際履行也是違約救濟(jì)的方式之一,但在轉(zhuǎn)讓股東拒絕履行的情形下難以適用。這是因?yàn)?股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的主要內(nèi)容是由優(yōu)先權(quán)人支付轉(zhuǎn)讓價款,由轉(zhuǎn)讓股東將股權(quán)轉(zhuǎn)移至優(yōu)先權(quán)人名下。訴請要求轉(zhuǎn)讓股東承擔(dān)實(shí)際履行責(zé)任,就是訴至法院請求以確認(rèn)判決強(qiáng)制執(zhí)行股權(quán),而賦予優(yōu)先權(quán)人得以訴請實(shí)現(xiàn)實(shí)際履行的權(quán)利,即等同于視股權(quán)優(yōu)先購買權(quán)具有物權(quán)性質(zhì)。此時亦可援用合同法第一百一十條的規(guī)定,認(rèn)定已構(gòu)成合同強(qiáng)制履行不能的法定情形。
損害賠償責(zé)任的數(shù)額范圍
股權(quán)優(yōu)先權(quán)與承租人優(yōu)先權(quán)相比,其損害賠償數(shù)額較難確定。承租人優(yōu)先權(quán)請求損害賠償?shù)姆秶辽倏梢园ㄙ徺I同等條件的房屋所多支付的價款和購買其他房屋的締約成本。[12]而股權(quán)優(yōu)先權(quán)是由股東權(quán)派生出來的,它與純粹的物權(quán)及物權(quán)化的租賃權(quán)有別。它不是基于對標(biāo)的物的所有、占有和使用,而是由于股東對公司法人出資,取得股東資格后而依法享有的一項(xiàng)權(quán)利,[13]如何確定損害賠償數(shù)額確實(shí)是一個難題。
第一條 為加強(qiáng)婚姻登記管理,保護(hù)婚姻當(dāng)事人合法權(quán)益,依法處理違法婚姻,根據(jù)國務(wù)院的《婚姻登記管理?xiàng)l例》;結(jié)合本省實(shí)際,制定本辦法。
第二條 凡在本省行政區(qū)域內(nèi)男女雙方自愿結(jié)婚、離婚或者復(fù)婚,均應(yīng)遵守本辦法。
第三條 依法履行婚姻登記手續(xù)的婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益受法律保護(hù)。
第四條 各級民政部門主管婚姻登記管理工作。
各有關(guān)部門和單位、居(村)民委員會,應(yīng)協(xié)助民政部門搞好婚姻登記管理工作。
第二章 婚姻登記管理機(jī)關(guān)
第五條 市轄區(qū)民政部門、鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府是婚姻登記管理機(jī)關(guān),負(fù)責(zé)境內(nèi)公民間的婚姻登記。
已經(jīng)同級人民政府批準(zhǔn)的,縣(市)民政部門也可以集中或者相對集中辦理境內(nèi)公民間的婚姻登記。
省民政部門是婚姻登記管理機(jī)關(guān),同時具體負(fù)責(zé)本省公民同外國人、華僑、港澳合同胞的婚姻登記。
第六條 婚姻登記管理機(jī)關(guān)的職責(zé):
(一)辦理婚姻登記;
(二)出具婚姻關(guān)系證明;
(三)支持。維護(hù)合法婚姻關(guān)系;
(四)查處違法婚姻;
(五)管理婚姻檔案;
(六)宣傳婚姻法律,倡導(dǎo)文明婚俗。
第七條 婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)設(shè)專(兼)職婚姻登記管理人員。
婚姻登記管理人員必須經(jīng)過縣(市、區(qū))以上民政部門業(yè)務(wù)培訓(xùn),取得《婚姻登記管理員證書》方可上崗。
婚姻登記管理人員上崗時,應(yīng)佩帶婚姻登記標(biāo)記。
第八條 婚姻登記管理機(jī)關(guān)的基本建設(shè)資金和業(yè)務(wù)經(jīng)費(fèi),由同級人民政府視財(cái)力情況予以安排。
第三章 結(jié)婚登記
第九條 當(dāng)事人結(jié)婚,男女雙方應(yīng)持下列證件和證明,親自到一方戶口所在地的婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請結(jié)婚登記,并填寫《結(jié)婚登記申請書》:
(一)戶口證明;
(二)居民身份證或者軍人(含武裝警察)身份證件;
(三)所在單位、居(村)民委員會或者部隊(duì)團(tuán)以上政治機(jī)關(guān)出具的婚姻狀況證明;
離過婚的,還應(yīng)持離婚證件;
(四)實(shí)行婚前醫(yī)學(xué)檢查的地方,還應(yīng)持醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)出具的婚前醫(yī)學(xué)檢查證明或者醫(yī)學(xué)鑒定證明。
第十條 婚姻登記管理機(jī)關(guān)辦理婚姻登記時,不得要求當(dāng)事人出具本辦法第九條規(guī)定以外的證件和證明。
第十一條 婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)對當(dāng)事人的結(jié)婚申請進(jìn)行審查。凡符合下列條件的,應(yīng)予以登記并發(fā)給結(jié)婚證:
(一)男滿二十二周歲,女滿二十周歲;
(二)雙方確屬完全自愿;
(三)雙方均無配偶;
(四)男女之間無直系血親或者三代以內(nèi)旁系血親關(guān)系;
(五)無法律規(guī)定禁止結(jié)婚和暫緩結(jié)婚的疾病。
第十二條 結(jié)婚證應(yīng)粘貼雙方當(dāng)事人二寸合影照片加蓋婚姻登記專用章(鋼?。┖突橐龅怯浌芾頇C(jī)關(guān)公章。
婚姻登記管理機(jī)關(guān)為離過婚的當(dāng)事人頒發(fā)結(jié)婚證時,應(yīng)在其離婚證件上注明當(dāng)事人已于何時與何人再婚,同時加蓋婚姻登記管理機(jī)關(guān)公章。
第十三條 禁止任何單位和個人干涉當(dāng)事人依法辦理婚姻登記。
申請結(jié)婚登記的當(dāng)事人受單位或者他人干涉,不能取得申請結(jié)婚登記所需證件和證明時,經(jīng)婚姻登記管理機(jī)關(guān)調(diào)查了解,查明雙方當(dāng)事人確實(shí)符合本辦法第十一條規(guī)定條件的,應(yīng)予以登記并發(fā)給結(jié)婚證。
第十四條 申請結(jié)婚登記的當(dāng)事人有下列情形之一的,婚姻登記管理機(jī)關(guān)不予登記,并說明理由:
(一)來到法定結(jié)婚年齡的;
(二)非自愿的;
(三)已有配偶的;
(四)屬于直系血親或者三代以內(nèi)旁系血親的;
(五)患有法律規(guī)定禁止結(jié)婚或者暫緩結(jié)婚疾病的。
第十五條 當(dāng)事人從取得結(jié)婚證起,確立夫妻關(guān)系。
第四章 離婚登記
第十六條 當(dāng)事人自愿離婚,男女雙方應(yīng)持下列證件、證明和材料,親自到一方戶口所在地的婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請離婚登記,并填寫《離婚登記申請書》:
(一)戶口證明;
(二)居民身份證或者軍人(含武裝警察)身份證件;
(三)所在單位、居(村)民委員會或者部隊(duì)團(tuán)以上政治機(jī)關(guān)出具的介紹信;
(四)離婚協(xié)議書;
(五)結(jié)婚證件。
第十七條 離婚協(xié)議書應(yīng)寫明雙方當(dāng)事人的離婚意思表示、子女撫養(yǎng)、夫妻一方生活困難的經(jīng)濟(jì)幫助、財(cái)產(chǎn)及債務(wù)處理等協(xié)議事項(xiàng)。
協(xié)議內(nèi)容應(yīng)有利于保護(hù)婦女和兒童的合法權(quán)益。
第十八條 婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)對當(dāng)事人的離婚申請進(jìn)行審查,并在自接到離婚申請書之日起一個月內(nèi)作出處理決定。凡符合下列條件的,應(yīng)予以登記并發(fā)給離婚證:
(一)男女雙方確屬自愿離婚;
(二)感情已完全破裂;
(三)對子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)、債務(wù)處理等已達(dá)成協(xié)議并符合有關(guān)規(guī)定。
第十九條 離婚證應(yīng)粘貼持證人照片,加蓋婚姻登記專用章(鋼印)和婚姻登記管理機(jī)關(guān)公章,在離婚證附頁注明離婚協(xié)議的主要內(nèi)容。
第二十條 婚姻登記管理機(jī)關(guān)為雙方當(dāng)事人頒發(fā)離婚證時,應(yīng)在其結(jié)婚證件上注明當(dāng)事人已于何時離婚,同時加蓋婚姻登記管理機(jī)關(guān)公章。
第二十一條 申請離婚登記的當(dāng)事人有下列情形之一的,婚姻登記管理機(jī)關(guān)不予受理:
(一)一方要求離婚的;
(二)雙方要求離婚,但對子女撫養(yǎng)、夫妻一方生活困難的經(jīng)濟(jì)幫助、財(cái)產(chǎn)及債務(wù)處理等未達(dá)成協(xié)議的;
(三)一方或者雙方為無民事行為能力或者限制民事行為能力的;
(四)未辦理結(jié)婚登記的;
(五)不屬于本婚姻登記管理機(jī)關(guān)管轄的。
第二十二條 當(dāng)事人從取得離婚證起,解除夫妻關(guān)系。
第二十三條 當(dāng)事人離婚后一方不按照離婚協(xié)議履行應(yīng)盡義務(wù)的,另一方可以向人民法院起訴。
第五章 復(fù)婚登記
第二十四條 當(dāng)事人復(fù)婚,男女雙方應(yīng)持本辦法第九條規(guī)定的證件和證明,親自到一方戶口所在地的婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請復(fù)婚登記,并填寫《結(jié)婚登記申請書》
申請復(fù)婚登記的當(dāng)事人,不再進(jìn)行婚前醫(yī)學(xué)檢查。
第二十五條 婚姻登記管理機(jī)關(guān)對當(dāng)事人的復(fù)婚申請,應(yīng)按照結(jié)婚登記程序辦理,并在《結(jié)婚登記申請書》和結(jié)婚證上注明恢復(fù)結(jié)婚字樣,同時收回離婚證。
第二十六條 申請復(fù)婚登記的當(dāng)事人從取得結(jié)婚證起,恢復(fù)夫妻關(guān)系。
第六章 本省公民同外國人、華僑、港澳臺同胞的婚姻登記
第二十七條 本省公民同外國人在本省自愿結(jié)婚、復(fù)婚,同華僑、港澳合同胞自愿結(jié)婚。離婚和復(fù)婚,男女雙方必須親自到省婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請婚姻登記。
第二十八條 本省公民申請結(jié)婚登記時,應(yīng)持本辦法第九條規(guī)定的證件和證明。
第二十九條 外國人、華僑、港澳合同胞申請結(jié)婚登記時,應(yīng)持下列證件和證明:
(一)外國人
1、本人護(hù)照或者其他身份、國籍證件;
2、公安機(jī)關(guān)簽發(fā)的《外國人居留證》或者外事部門頒發(fā)的身份證件、臨時入境居留證件;
3、本國外交部(外交部授權(quán)機(jī)關(guān))和我國駐該國使、領(lǐng)館認(rèn)證的由本國公證機(jī)關(guān)出具的婚姻狀況證明或者該國駐華使、領(lǐng)館出具的婚姻狀況證明;
外國僑民的婚姻狀況證明也可由戶口所在地的縣(市、區(qū))人民政府或者工作單位出具;
4、醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)出具的婚前醫(yī)學(xué)檢查證明或者醫(yī)學(xué)鑒定證明。
(二)華僑
1、我國駐華僑居住國使、領(lǐng)館頒發(fā)的本人護(hù)照;
2、我國駐華僑居住國使、領(lǐng)館認(rèn)證的由華僑居住國公證機(jī)關(guān)出具的本人無配偶證明或者我國駐華僑居住國使、領(lǐng)館出具的本人無配偶證明;
3、醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)出具的婚前醫(yī)學(xué)檢查證明或者醫(yī)學(xué)鑒定證明。
(三)港澳同胞
1、港澳居民身份證、回鄉(xiāng)證或者海員證;
2、我國司法機(jī)關(guān)委托香港律師辯認(rèn)的香港婚姻注冊處出具的婚姻狀況證明和經(jīng)該律師證明的由申請人作出的在其他任何地方從未登記結(jié)婚的聲明書或者由澳門行政局或者警察局出具的婚姻狀況證明; . 3、醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)出具的婚前醫(yī)學(xué)檢查證明或者醫(yī)學(xué)鑒定證明。
(四)臺灣同胞
1、本人身份證件;
2、臺灣同胞旅行證或者中華人民共和國旅行證或者中華人民共和國護(hù)照;
3、臺灣公證機(jī)關(guān)出具的附有本人戶籍登記薄底冊復(fù)印件的婚姻狀況證明;
4、醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)出具的婚前醫(yī)學(xué)檢查證明或者醫(yī)學(xué)鑒定證明。
第三十條 省婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)對本省公民和外國人、華僑、港澳合同胞的結(jié)婚申請進(jìn)行審查。凡符合本辦法第十一條規(guī)定條件的,應(yīng)按照境內(nèi)公民間的結(jié)婚登記程序予以登記并發(fā)給結(jié)婚證。
第三十一條 現(xiàn)役軍人和外交、公安、機(jī)要人員,不得同外國人結(jié)婚;
正在接受勞動教養(yǎng)和服刑的人員,不得同外國人結(jié)婚。
第三十二條 本省公民同外國人結(jié)婚后要求離婚的,由人民法院辦理。
本省公民同華僑、港澳臺同胞自愿離婚的,由省婚姻登記管理機(jī)關(guān)按照境內(nèi)公民間的離婚登記程序辦理。
第三十三條 本省公民同外國人、華僑、港澳臺同胞自愿復(fù)婚的,由省婚姻登記管理機(jī)關(guān)按照結(jié)婚登記程序辦理。
第七章 婚姻檔案和婚姻關(guān)系證明
第三十四條 各婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)將婚姻登記過程中形成的有保存價值的文件資料歸入婚姻檔案。
婚姻檔案的管理辦法按照國家和本省有關(guān)婚姻檔案管理的規(guī)定執(zhí)行。
第三十五條 結(jié)婚證、離婚證遺失或者損毀的,當(dāng)事人應(yīng)持下列證件和證明,向原辦理婚姻登記的婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請出具婚姻關(guān)系證明,并填寫出具夫妻關(guān)系證明申請書:
(一)戶口證明;
(二)居民身份證或者軍人(含武裝警察)身份證件;
(三)所在單位、居(村)民委員會或者部隊(duì)團(tuán)以上政治機(jī)關(guān)出具的婚姻狀況證明。
第三十六條 婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)對當(dāng)事人出具的婚姻關(guān)系證明申請進(jìn)行審查。凡婚姻檔案中有婚姻登記記載的,應(yīng)出具夫妻關(guān)系證明書或者解除夫妻關(guān)系證明書。
夫妻關(guān)系證明書和解除夫妻關(guān)系證明書與結(jié)婚證和離婚證具有同等法律效力。
第八章 監(jiān)督管理
第三十七條 男女一方或者雙方未到法定結(jié)婚年齡以夫妻名義同居生活,或者男女雙方符合法定結(jié)婚條件但未經(jīng)結(jié)婚登記以夫妻名義同居生活的,按照《河北省治理早婚私婚管理辦法》的規(guī)定予以處罰。
第三十八條 申請婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假、騙取婚姻登記的,婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)撤銷其相應(yīng)的婚姻登記。收回其結(jié)婚證或者離婚證,對當(dāng)事人處以二百元以下罰款。
第三十九條 為申請婚姻登記的當(dāng)事人出具虛假證明的,婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)建議其所在單位或者有關(guān)部門對直接責(zé)任者給予行政處分。
第四十條 婚姻登記管理人員玩忽職守、徇私舞弊、索賄受賄,或者違反本辦法第十四條、第二十一條規(guī)定,對不符合婚姻登記條件的當(dāng)事人予以婚姻登記的,由婚姻登記管理機(jī)關(guān)或者上級主管部門給予行政處分。構(gòu)成犯罪的,由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。
第四十一條 罰款一律上繳同級財(cái)政。
第四十二條 當(dāng)事人認(rèn)為符合婚姻登記條件而婚姻登記管理機(jī)關(guān)不予登記或者當(dāng)事人對行政處罰決定不服的,可以依照《行政復(fù)議條例》的規(guī)定申請復(fù)議;對復(fù)議決定不服的,可以依照《中華人民共和國行政訴訟法》的規(guī)定提起行政訴訟。
第九章 附 則
第四十三條 婚姻登記管理機(jī)關(guān)對當(dāng)事人的婚姻登記申請作出處理后,應(yīng)將處理結(jié)果通知當(dāng)事人所在單位或者居(村)民委員會。
第四十四條 婚姻登記證書、婚姻關(guān)系證明書由省民政部門按照國務(wù)院民政部門規(guī)定的式樣統(tǒng)一印制。
第四十五條 領(lǐng)取婚姻登記證書?;橐鲫P(guān)系證明書應(yīng)繳納工本費(fèi)。本省公民同外國人結(jié)婚,同華僑、港澳臺同胞自愿結(jié)婚、離婚和復(fù)婚,應(yīng)繳納手續(xù)費(fèi)。
第一條為公正及時地處理人事爭議,保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國公務(wù)員法》、《中國人民文職人員條例》等有關(guān)法律法規(guī),制定本規(guī)定。
第二條本規(guī)定適用于下列人事爭議:
(一)實(shí)施公務(wù)員法的機(jī)關(guān)與聘任制公務(wù)員之間、參照《中華人民共和國公務(wù)員法》管理的機(jī)關(guān)(單位)與聘任工作人員之間因履行聘任合同發(fā)生的爭議。
(二)事業(yè)單位與工作人員之間因解除人事關(guān)系、履行聘用合同發(fā)生的爭議。
(三)社團(tuán)組織與工作人員之間因解除人事關(guān)系、履行聘用合同發(fā)生的爭議。
(四)軍隊(duì)聘用單位與文職人員之間因履行聘用合同發(fā)生的爭議。
(五)依照法律、法規(guī)規(guī)定可以仲裁的其他人事爭議。
第三條人事爭議發(fā)生后,當(dāng)事人可以協(xié)商解決;不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的,可以向主管部門申請調(diào)解,其中軍隊(duì)聘用單位與文職人員的人事爭議,可以向聘用單位的上一級單位申請調(diào)解;不愿調(diào)解或調(diào)解不成的,可以向人事爭議仲裁委員會申請仲裁。當(dāng)事人也可以直接向人事爭議仲裁委員會申請仲裁。當(dāng)事人對仲裁裁決不服的,可以向人民法院提訟。
第四條當(dāng)事人在人事爭議處理中的地位平等,適用法律、法規(guī)平等。
當(dāng)事人有使用本民族語言文字申請仲裁的權(quán)利。人事爭議仲裁委員會對于不熟悉當(dāng)?shù)赝ㄓ谜Z言文字的當(dāng)事人,應(yīng)當(dāng)為他們翻譯。
第五條處理人事爭議,應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解,遵循合法、公正、及時的原則,以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩。
第二章組織機(jī)構(gòu)
第六條中央機(jī)關(guān)及所屬事業(yè)單位人事爭議仲裁委員會設(shè)在人事部。
省(自治區(qū)、直轄市)、副省級市、地(市、州、盟)、縣(市、區(qū)、旗)設(shè)立人事爭議仲裁委員會。
人事爭議仲裁委員會獨(dú)立辦案,相互之間無隸屬關(guān)系。
第七條人事爭議仲裁委員會由公務(wù)員主管部門代表、聘任(用)單位代表、工會組織代表、受聘人員代表以及人事、法律專家組成。人事爭議仲裁委員會組成人員應(yīng)當(dāng)是單數(shù),設(shè)主任一名、副主任二至四名、委員若干名。
同級人民政府分管人事工作的負(fù)責(zé)人或者政府人事行政部門的主要負(fù)責(zé)人任人事爭議仲裁委員會主任。
第八條人事爭議仲裁委員會實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)原則,不同意見應(yīng)如實(shí)記錄。
第九條人事爭議仲裁委員會的職責(zé)是:
(一)負(fù)責(zé)處理管轄范圍內(nèi)的人事爭議。
(二)決定仲裁員的聘任和解聘。
(三)法律、法規(guī)規(guī)定由人事爭議仲裁委員會承擔(dān)的其他職責(zé)。
第十條人事爭議仲裁委員會下設(shè)辦事機(jī)構(gòu),其職責(zé)是:負(fù)責(zé)人事爭議案件的受理、仲裁文書送達(dá)、檔案管理以及仲裁員的考核、培訓(xùn)等日常工作,辦理人事爭議仲裁委員會授權(quán)的其他事宜。辦事機(jī)構(gòu)設(shè)在同級人民政府人事部門。
第十一條人事爭議仲裁委員會處理人事爭議案件實(shí)行仲裁庭制度,仲裁庭是人事爭議仲裁委員會處理人事爭議案件的基本形式。仲裁庭一般由三名仲裁員組成。人事爭議仲裁委員會指定一名仲裁員擔(dān)任首席仲裁員,主持仲裁庭工作;另兩名仲裁員可由雙方當(dāng)事人各選定一名,也可由人事爭議仲裁委員會指定。簡單的人事爭議案件,經(jīng)雙方當(dāng)事人同意,人事爭議仲裁委員會可以指定一名仲裁員獨(dú)任處理。
第十二條人事爭議仲裁委員會可以聘任有關(guān)部門的工作人員、專家學(xué)者和律師為專職或兼職仲裁員。仲裁員的職責(zé)是:受人事爭議仲裁委員會的委托或當(dāng)事人的選擇,負(fù)責(zé)人事爭議案件的具體處理工作。
兼職仲裁員與專職仲裁員在仲裁活動中享有同等權(quán)利。
兼職仲裁員進(jìn)行仲裁活動時,所在單位應(yīng)當(dāng)給予支持。
第三章管轄
第十三條中央機(jī)關(guān)、直屬機(jī)構(gòu)、直屬事業(yè)單位及其在京所屬事業(yè)單位的人事爭議由中央機(jī)關(guān)及所屬事業(yè)單位人事爭議仲裁委員會處理。
中央機(jī)關(guān)在京外垂直管理機(jī)構(gòu)以及中央機(jī)關(guān)、直屬機(jī)構(gòu)、直屬事業(yè)單位在京外所屬事業(yè)單位的人事爭議,由所在地的省(自治區(qū)、直轄市)設(shè)立的人事爭議仲裁委員會處理,也可由省(自治區(qū)、直轄市)根據(jù)情況授權(quán)所在地的人事爭議仲裁委員會處理。
第十四條省(自治區(qū)、直轄市)、副省級市、地(市、州、盟)、縣(市、區(qū)、旗)人事爭議仲裁委員會的管轄范圍,由省(自治區(qū)、直轄市)確定。
第十五條軍隊(duì)聘用單位與文職人員的人事爭議,一般由聘用單位所在地的縣(市、區(qū)、旗)人事爭議仲裁委員會處理,其中師級聘用單位與文職人員的人事爭議,由所在地的地(市、州、盟)、副省級市人事爭議仲裁委員會處理,軍級以上聘用單位與文職人員的人事爭議由所在地的省(自治區(qū)、直轄市)人事爭議仲裁委員會處理。駐京部隊(duì)聘用單位與文職人員的人事爭議,由中央機(jī)關(guān)及所屬事業(yè)單位人事爭議仲裁委員會處理。
第四章仲裁
第十六條當(dāng)事人從知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起六十日內(nèi),以書面形式向有管轄權(quán)的人事爭議仲裁委員會申請仲裁。
當(dāng)事人因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由超過申請仲裁時效,經(jīng)人事爭議仲裁委員會調(diào)查確認(rèn)的,人事爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)受理。
第十七條當(dāng)事人向人事爭議仲裁委員會申請仲裁,應(yīng)當(dāng)提交仲裁申請書,并按被申請人人數(shù)遞交副本。
仲裁申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):
(一)申請人和被申請人姓名、性別、年齡、職業(yè)及職務(wù)、工作單位、住所和聯(lián)系方式。申請人或被申請人是單位的,應(yīng)寫明單位的名稱、住所、法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)和聯(lián)系方式。
(二)仲裁請求和所依據(jù)的事實(shí)、理由。
(三)證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。
發(fā)生人事爭議的一方在五人以上,并且有共同的仲裁請求和理由的,可以推舉一至兩名代表參加仲裁活動。代表人放棄、變更仲裁請求或者承認(rèn)對方的仲裁請求,進(jìn)行和解,必須經(jīng)過被代表的當(dāng)事人同意。
第十八條人事爭議仲裁委員會在收到仲裁申請書之日起十個工作日內(nèi),認(rèn)為不符合受理?xiàng)l件的,應(yīng)當(dāng)書面通知申請人不予受理,并說明理由;認(rèn)為符合受理?xiàng)l件的,應(yīng)當(dāng)受理,將受理通知書送達(dá)申請人,將仲裁申請書副本送達(dá)被申請人。
第十九條被申請人應(yīng)當(dāng)在收到仲裁申請書副本之日起十個工作日內(nèi)提交答辯書。被申請人沒有按時提交或者不提交答辯書的,不影響仲裁的進(jìn)行。
第二十條仲裁應(yīng)當(dāng)公開開庭進(jìn)行,涉及國家、軍隊(duì)秘密和個人隱私的除外。涉及商業(yè)秘密,當(dāng)事人申請不公開開庭的,可以不公開開庭。當(dāng)事人協(xié)議不開庭的,仲裁庭可以書面仲裁。
第二十一條人事爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)在開庭審理人事爭議案件五個工作日前,將開庭時間、地點(diǎn)、仲裁庭組成人員等書面通知當(dāng)事人。申請人經(jīng)書面通知無正當(dāng)理由不到庭,或者到庭后未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,視為撤回仲裁申請。被申請人經(jīng)書面通知無正當(dāng)理由不到庭,或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以缺席裁決。
當(dāng)事人有正當(dāng)理由的,在開庭前可以申請延期開庭,是否延期由仲裁庭決定。
第二十二條仲裁庭處理人事爭議應(yīng)注重調(diào)解。自受理案件到作出裁決前,都要積極促使當(dāng)事人雙方自愿達(dá)成調(diào)解協(xié)議。
當(dāng)事人經(jīng)調(diào)解自愿達(dá)成書面協(xié)議的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)根據(jù)調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作仲裁調(diào)解書。協(xié)議內(nèi)容不得違反法律法規(guī),不得侵犯社會公共利益和他人的合法權(quán)益。
調(diào)解書由仲裁庭成員署名,加蓋人事爭議仲裁委員會印章。調(diào)解書送達(dá)后,即發(fā)生法律效力。
當(dāng)庭調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者仲裁調(diào)解書送達(dá)前當(dāng)事人反悔的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時進(jìn)行仲裁裁決。
第二十三條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)。仲裁庭認(rèn)為有關(guān)證據(jù)由用人單位提供更方便的,應(yīng)要求用人單位提供。
用人單位作出解除人事關(guān)系和不同意工作人員要求辭職或終止聘任(用)合同引發(fā)的人事爭議,由用人單位負(fù)責(zé)舉證。
仲裁庭認(rèn)為需要調(diào)查取證的,可以自行取證。
第二十四條人事爭議仲裁委員會在處理人事爭議時,有權(quán)向有關(guān)單位查閱與案件有關(guān)的檔案、資料和其他證明材料,并有權(quán)向知情人調(diào)查,有關(guān)單位和個人不得拒絕并應(yīng)當(dāng)如實(shí)提供相關(guān)材料。人事爭議仲裁委員會及其工作人員對調(diào)查人事爭議案件中涉及的國家秘密、軍隊(duì)秘密、商業(yè)秘密和個人隱私應(yīng)當(dāng)保密。
第二十五條當(dāng)事人的舉證材料應(yīng)在仲裁庭上出示,并進(jìn)行質(zhì)證。只有經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù),才能作為仲裁裁決的依據(jù)。
第二十六條當(dāng)事人在仲裁過程中有權(quán)進(jìn)行辯論。辯論終結(jié)時,仲裁庭應(yīng)當(dāng)征詢當(dāng)事人的最后意見。
第二十七條仲裁庭應(yīng)當(dāng)將開庭情況記入筆錄。當(dāng)事人和其他仲裁參與人認(rèn)為對自己陳述的記錄有遺漏或者差錯的,有權(quán)申請補(bǔ)正。如果不予補(bǔ)正,應(yīng)當(dāng)記錄該申請,并注明不予補(bǔ)正的原因。
筆錄由仲裁員、書記員、當(dāng)事人和其他仲裁參與人署名或者蓋章。
第二十八條仲裁裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出,少數(shù)仲裁員的不同意見應(yīng)當(dāng)記入筆錄。
仲裁庭對重大、疑難以及仲裁庭不能形成多數(shù)處理意見案件的處理,應(yīng)當(dāng)提交人事爭議仲裁委員會討論決定;人事爭議仲裁委員會作出的決定,仲裁庭必須執(zhí)行。
仲裁庭應(yīng)當(dāng)在裁決作出后五個工作日內(nèi)制作裁決書。裁決書由仲裁庭成員署名并加蓋人事爭議仲裁委員會印章。
第二十九條仲裁庭處理人事爭議案件,一般應(yīng)當(dāng)在受理案件之日起九十日內(nèi)結(jié)案。需要延期的,經(jīng)人事爭議仲裁委員會批準(zhǔn),可以適當(dāng)延期,但是延長的期限不得超過三十日。
第三十條當(dāng)事人、法定人可以委托一至二名律師或其他人進(jìn)行仲裁活動。委托律師和其他人進(jìn)行仲裁活動,應(yīng)當(dāng)向人事爭議仲裁委員會提交有委托人簽名或蓋章的委托書。委托書應(yīng)當(dāng)明確委托事項(xiàng)和權(quán)限。
第三十一條有下列情形之一的,仲裁員應(yīng)當(dāng)自行申請回避,當(dāng)事人和人有權(quán)以口頭或書面方式申請其回避:
(一)是案件的當(dāng)事人、人或者當(dāng)事人、人的近親屬。
(二)與案件有利害關(guān)系。
(三)與案件當(dāng)事人、人有其他關(guān)系,可能影響公正仲裁的。
前款規(guī)定適用于書記員、鑒定人員、勘驗(yàn)人員和翻譯人員。
第三十二條當(dāng)事人對仲裁裁決不服的,可以按照《中華人民共和國公務(wù)員法》、《中國人民文職人員條例》以及最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定,自收到裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提訟;逾期不的,裁決書即發(fā)生法律效力。
第三十三條對發(fā)生法律效力的調(diào)解書或者裁決書,當(dāng)事人必須履行。一方當(dāng)事人逾期不履行的,另一方當(dāng)事人可以依照國家有關(guān)法律法規(guī)和最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定申請人民法院執(zhí)行。
第五章罰則
第三十四條當(dāng)事人及有關(guān)人員在仲裁過程中有下列行為之一的,人事爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)予以批評教育、責(zé)令改正;觸犯法律的,提請司法機(jī)關(guān)依法追究法律責(zé)任:
(一)干擾仲裁活動,阻礙仲裁工作人員工作的。
(二)拒絕提供有關(guān)文件、資料和其他證明材料的。
(三)提供虛假情況的。
(四)對仲裁工作人員、仲裁參與人、證人進(jìn)行打擊報復(fù)的。
一、抵押登記應(yīng)當(dāng)以土地使用權(quán)登記為前提。經(jīng)縣級人民政府土地管理部門登記的集體荒地土地使用權(quán)和鄉(xiāng)村企業(yè)土地使用權(quán)可以設(shè)定抵押權(quán),其他類型的集體土地使用權(quán)不得抵
押。
二、集體荒地土地使用權(quán)和鄉(xiāng)村企業(yè)集體土地使用權(quán)抵押必須依法向土地管理部門申請辦理抵押登記,抵押合同自批準(zhǔn)登記之日起生效。未經(jīng)土地管理部門辦理土地使用權(quán)抵押登記的,土地抵押權(quán)不受法律保護(hù),土地使用權(quán)亦不能作為抵押財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處置。
三、辦理抵押登記應(yīng)當(dāng)符合下列程序:
1、集體土地所有者出具同意抵押的證明;
2、對抵押的土地使用權(quán)進(jìn)行地價評估;
3、確認(rèn)土地估價結(jié)果;
4、抵押雙方簽訂抵押合同;
5、申請抵押登記;
6、審核、登記;
7、核發(fā)抵押證明書。
四、集體荒地土地使用權(quán)和鄉(xiāng)村企業(yè)集體土地使用權(quán)抵押須經(jīng)被抵押土地的集體土地所有者同意,并出具書面證明。鄉(xiāng)村企業(yè)集體土地使用權(quán)抵押的,集體土地所有者出具的同意抵押的書面證明應(yīng)包括:在實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時同意按法律規(guī)定的土地征用標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)償后轉(zhuǎn)為國有土地;征地費(fèi)是否作為清償資金等內(nèi)容。集體土地所有者在出具同意鄉(xiāng)村企業(yè)集體土地使用權(quán)抵押的書面證明前須將土地抵押有關(guān)事項(xiàng)在村農(nóng)民集體內(nèi)部履行合法手續(xù)。
五、抵押當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)委托具有土地估價資格的評估機(jī)構(gòu)對其抵押土地使用權(quán)進(jìn)行地價評估,其評估結(jié)果需報經(jīng)土地管理部門確認(rèn)。
六、鄉(xiāng)村企業(yè)集體土地使用權(quán)抵押的,土地管理部門還應(yīng)核定通過拍賣抵押實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時應(yīng)補(bǔ)交的土地使用權(quán)出讓金額。
七、抵押人和抵押權(quán)人在土地使用權(quán)抵押合同簽定后十五日內(nèi),持下列文件向土地管理部門申請土地使用權(quán)抵押登記:
1、被抵押土地的集體土地所有者同意抵押的證明;
2、抵押登記申請書;
3、抵押人和抵押權(quán)人身份證明;
4、抵押合同;
5、經(jīng)土地管理部門確認(rèn)的地價評估報告;
6、土地使用權(quán)屬證明;
7、土地管理部門認(rèn)為應(yīng)提交的其他文件;
八、經(jīng)審核,不符合抵押條件的,土地管理部門在接到申請之日起十五日內(nèi)書面通知抵押當(dāng)事人。
九、經(jīng)審核,符合抵押條件的,土地管理部門辦理抵押登記,向抵押權(quán)人核發(fā)土地使用權(quán)抵押證明書。并在抵押土地的土地登記卡上及土地使用證變更記事欄內(nèi)除記錄抵押情況外,還應(yīng)記錄是否在實(shí)現(xiàn)抵押時征為國有;實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時,抵押人、抵押權(quán)人及集體土地所有者的權(quán)利、義務(wù)等內(nèi)容。同一宗地多次抵押時,以收到抵押登記申請先后為序辦理登記。
十、抵押合同發(fā)生變更的,抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)重新簽訂合同,并在簽訂后十五日內(nèi),持有關(guān)文件到土地管理部門申請辦理抵押變更登記。
十一、抵押合同解除或終止后,抵押人和抵押權(quán)人自解除或終止抵押合同起十五日內(nèi),持有關(guān)文件到土地管理部門申請辦理抵押注銷登記。
十二、按規(guī)定的時間提出抵押設(shè)定、變更、注銷登記申請的,土地管理部門自受理之日起十五日內(nèi)辦理相應(yīng)的登記手續(xù)。
進(jìn)口押匯是銀行為信用證開證申請人提供的一種短期融資。開證行在收到信用證項(xiàng)下單據(jù),審單無誤后,根據(jù)其與開證申請人簽訂的《進(jìn)口押匯協(xié)議》和開證申請人提交的信托收據(jù),先行對外付款并放單。開證申請人憑單提貨,在市場銷售后,將押匯本息歸還給開證行??蛻羯暾堔k理進(jìn)口押匯,一般須向銀行出具押匯申請書和信托收據(jù),將貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給銀行,同時還須提供保證人;有的銀行還要求客戶與之簽訂《總質(zhì)押書》,然后銀行將提單等貨權(quán)憑證交給客戶,并代客戶付款。
從上述辦理進(jìn)口押匯的程序看,銀行的風(fēng)險似乎得到了很好的控制,因?yàn)榭蛻舨粌H要提供保證人,還要簽訂《總質(zhì)押書》,將貨權(quán)憑證質(zhì)押給銀行。對于銀行來講,這種“雙?!钡臉I(yè)務(wù)風(fēng)險很小。但是,進(jìn)口押匯的特殊之處在于,雖然貨權(quán)憑證質(zhì)押給了銀行,但銀行畢竟不是貿(mào)易合同的當(dāng)事人,進(jìn)口商(也即信用證開證申請人)才是貨物的真正需求方,他必須取得并處理貨物。于是,在進(jìn)口押匯中,信托收據(jù)成為必不可少的一紙法律文件。通過信托收據(jù),進(jìn)口商將貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給銀行,銀行再將貨物信托給進(jìn)口商處理。這時,法律風(fēng)險就出現(xiàn)了,因?yàn)樵谖覈F(xiàn)行法律規(guī)定中,根本沒有信托收據(jù)這個概念;而且,貨權(quán)憑證既然已經(jīng)通過《總質(zhì)押書》質(zhì)押給了銀行,又根據(jù)信托收據(jù)將貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給銀行,銀行擁有的到底是質(zhì)權(quán)還是所有權(quán)呢?很顯然,同時存在的法律文件在我國現(xiàn)行法律框架中存在沖突部分的。目前在我國銀行業(yè)廣泛使用的“信托收據(jù)”完全是個舶來品,是一種借用其他國家和地區(qū)實(shí)踐的做法,我國缺少相關(guān)制度規(guī)定。因此一旦出現(xiàn)糾紛訴諸法律的話,銀行的資金安全并不必然能夠得到確實(shí)的保障。
糾紛案例
1997年4月7日,原告A銀行根據(jù)被告B公司的申請,開出不可撤銷即期跟單信用證,開證金額為港幣2110290元。信用證項(xiàng)下進(jìn)口貨物價值港幣2110290元。信用證開出后,香港C銀行向原告發(fā)出進(jìn)口到單通知書及信用證項(xiàng)下進(jìn)口貨物有關(guān)單證,要求支付信用證項(xiàng)下金額。原告于4月16日向B公司發(fā)出進(jìn)口付款通知書,要求B公司審核后確認(rèn)是否承兌,B公司于4月14日向原告A銀行表示同意付款。此前,B公司曾于1997年4月15日向原告提出申請,表明對原告開出的即期信用證項(xiàng)下進(jìn)口牛皮,因進(jìn)口后分批排產(chǎn),收匯期要三個月,特向原告申請進(jìn)口押匯,金額為港幣1899261元。1997年4月18日,原告支付了信用證項(xiàng)下款,同時,原告將信用證項(xiàng)下進(jìn)口貨物有關(guān)單證交予被告B公司提貨。隨后,被告B公司再次向原告申請要求信用證金額押匯,期限三個月。
1997年5月8日,另一被告D公司向原告出具進(jìn)口押匯額度擔(dān)保承諾書,表示對原告為被告墊付的進(jìn)口信用證項(xiàng)下押匯款項(xiàng),愿承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)天,原告和兩被告簽訂一份進(jìn)口押匯協(xié)議書,約定原告同意為被告B公司提供進(jìn)口押匯額度港幣1899261元,有效期一年。被告D公司對被告B公司的還款承擔(dān)連帶保證責(zé)任,保證期間為押匯期限屆滿之日起二年,原告對進(jìn)口押匯信用證項(xiàng)下貨物享有質(zhì)權(quán),如B公司到期不能償還原告?zhèn)鶆?wù),原告有權(quán)依法處分該批貨物。簽合同時,原告和被告B公司未知被告D公司有關(guān)原告已將信用證項(xiàng)下進(jìn)口貨物的單證交予被告B公司提貨的事宜。合同簽訂后,原告即于當(dāng)天向被告B公司出具一份借款借據(jù),借據(jù)載明借款人為B公司.金額為HKD1899261元,借款用途為信用證項(xiàng)下押匯,到期日為1997年8月8日。B公司在借據(jù)上蓋章確認(rèn)。此后,被告B公司用信用證項(xiàng)下進(jìn)口貨物進(jìn)行加工生產(chǎn),并出口銷售。原告在此過程中,未對該貨物進(jìn)行有效監(jiān)管。還款期限屆滿后,被告B公司未償還原告的借款。1997年9月9日,原告向兩被告發(fā)出催告函,要求其盡快還款。1997年9月2日,被告B公司向原告償還押匯款港幣593261元,余款未還。同年12月12日,原告將被告B公司尚欠押匯款港幣1300600元轉(zhuǎn)入逾期貸款科目。以后,原告經(jīng)追討欠款未果,遂訴至法院。
以上事實(shí),有信用證、付款通知書、押匯申請書、擔(dān)保承諾書、押匯協(xié)議書、借據(jù)、匯轉(zhuǎn)款憑證、催收函、庭審筆錄等材料證實(shí)。
法院判決認(rèn)為,原告和兩被告簽訂的進(jìn)口押匯協(xié)議書,合法有效,原、被告應(yīng)切實(shí)履行各自義務(wù)。被告B公司未依約向原告還清押匯款,屬違約行為,應(yīng)承擔(dān)償還欠款及利息的責(zé)任,被告D公司作為被告B公司的擔(dān)保方,對被告B公司的債務(wù),承擔(dān)連帶清償責(zé)任。根據(jù)我國現(xiàn)行法律對“押匯”的解釋,押匯行為是一種以貨物抵押為特征的融資方式,本案中,原、被告簽訂的押匯協(xié)議也約定,原告對信用證項(xiàng)下的貨物享有質(zhì)權(quán),因此,原告和被告B公司就1899261元港幣的押匯款。已設(shè)立了物的擔(dān)保關(guān)系。由于原告在被告B公司申請押匯之后 ,簽訂押匯協(xié)議之前,自愿將抵押物的有關(guān)單證交回被告B公司處理,簽訂協(xié)議后,又未對該批貨物盡到監(jiān)管義務(wù),致使失去對抵押物的控制,原告對此應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。應(yīng)視為原告已放棄了物的擔(dān)保,被告D公司在原告放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。
啟示
關(guān)于進(jìn)口押匯的爭論,銀行界的爭論由來已久。因?yàn)槿粘?shí)務(wù)上的需要,銀行迫切需要確定的指引,各家銀行由于效法不同的實(shí)務(wù)標(biāo)準(zhǔn),不同的銀行在實(shí)務(wù)上有不同的操作和制度設(shè)計(jì)。例如中國銀行關(guān)于進(jìn)口押匯的業(yè)務(wù)規(guī)定效法香港的押匯實(shí)務(wù)。而其他銀行可能效法其他國家的實(shí)務(wù),相互之間差異很大。
銀行界有一致的觀點(diǎn),即在進(jìn)口押匯實(shí)務(wù)中進(jìn)行制度設(shè)計(jì)以便在最大程度上保護(hù)銀行的利益。但銀行界無法僅僅在銀行實(shí)務(wù)的范圍內(nèi)解決這一問題,它們需要司法的明確指引。在進(jìn)口押匯問題上,銀行界迫切需要法院特別是最高法院給以法律上的明確指引。
第二條森林資源資產(chǎn)抵押是指森林資源資產(chǎn)權(quán)利人不轉(zhuǎn)移對森林資源資產(chǎn)的占有,將該資產(chǎn)作為債權(quán)擔(dān)保的行為。
第三條可用于抵押的森林資源資產(chǎn)為商品林中的森林、林木和林地使用權(quán)。
第四條從事林業(yè)經(jīng)營的單位和個人(以下簡稱抵押人)以其所有或者依法有權(quán)處分的森林、林木和林地使用權(quán)作抵押物申請借款或其他目的的,應(yīng)以書面形式與抵押權(quán)人簽訂抵押擔(dān)保合同。
第五條森林資源資產(chǎn)抵押擔(dān)保的范圍由抵押人和抵押權(quán)人根據(jù)抵押目的商定,并在抵押擔(dān)保合同中予以明確。
第六條森林資源資產(chǎn)抵押擔(dān)保的期限,由抵押雙方協(xié)商確定,屬于承包、租賃、出讓的,最長不得超過合同規(guī)定的使用年限減去已承包、出讓年限的剩余年限;屬于農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織將其未發(fā)包的林地使用權(quán)抵押的,最長不得超過70年。
第七條抵押森林資源資產(chǎn)的登記工作由縣級以上地方人民政府林業(yè)主管部門的資源管理部門負(fù)責(zé)初審,資產(chǎn)管理部門負(fù)責(zé)辦理登記或變更登記手續(xù),資產(chǎn)管理部門辦理抵押登記或變更登記手續(xù)后,資源管理部門要在林權(quán)證上予以標(biāo)注。辦理登記和變更登記不收取費(fèi)用。
第八條可作為抵押物的森林資源資產(chǎn)為:
(一)用材林、經(jīng)濟(jì)林、薪炭林;
(二)用材林、經(jīng)濟(jì)林、薪炭林的林地使用權(quán);
(三)用材林、經(jīng)濟(jì)林、薪炭林的采伐跡地、火燒跡地的林地使用權(quán);
(四)國務(wù)院規(guī)定的其他森林、林木和林地使用權(quán);
森林或林木資產(chǎn)抵押時,其林地使用權(quán)須同時抵押,但不得改變林地的屬性和用途。
第九條下列森林、林木和林地使用權(quán)不得抵押:
(一)生態(tài)公益林;
(二)權(quán)屬不清或存在爭議的森林、林木和林地使用權(quán);
(三)未經(jīng)依法辦理林權(quán)登記而取得林權(quán)證的森林、林木和林地使用權(quán)(農(nóng)村居民在其宅基地、自留山種植的林木除外);
(四)屬于國防林、名勝古跡、革命紀(jì)念地和自然保護(hù)區(qū)的森林、林木和林地使用權(quán);
(五)特種用途林中的母樹林、實(shí)驗(yàn)林、環(huán)境保護(hù)林、風(fēng)景林;
(六)以家庭承包形式取得的集體林地使用權(quán);
(七)國家規(guī)定不得抵押的其他森林、林木和林地使用權(quán)。
第十條辦理森林資源資產(chǎn)抵押應(yīng)當(dāng)遵循以下程序:
(一)抵押事項(xiàng)的申請與受理;
(二)抵押物的審核、權(quán)屬認(rèn)定;
(三)抵押物價值評估及評估項(xiàng)目的核準(zhǔn)、備案;
(四)簽訂抵押合同;
(五)申請抵押登記;
(六)辦理抵押登記手續(xù);
(七)核發(fā)抵押登記證明書。
第十一條以森林資源資產(chǎn)作抵押,抵押人應(yīng)當(dāng)向抵押權(quán)人出具縣級以上地方人民政府核發(fā)的林權(quán)證和載有擬抵押森林資源資產(chǎn)的林地類型、坐落位置、四至界址、面積、林種、樹種、林齡、蓄積等內(nèi)容的相關(guān)資料供抵押權(quán)人審核。
第十二條抵押權(quán)人要求對擬抵押森林資源資產(chǎn)進(jìn)行評估的,抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意可以聘請具有森林資源資產(chǎn)評估資質(zhì)的評估機(jī)構(gòu)和人員對擬作為抵押物的森林資源資產(chǎn)進(jìn)行評估。森林資源資產(chǎn)評估應(yīng)按照原國家國有資產(chǎn)管理局、林業(yè)部《關(guān)于〈森林資源資產(chǎn)評估技術(shù)規(guī)范(試行)〉的通知》(國資辦發(fā)[1996]59號)的規(guī)定辦理。
第十三條縣級以上地方人民政府林業(yè)主管部門資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)應(yīng)對抵押人聘請的森林資源資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)和評估人員進(jìn)行資質(zhì)審核,對擬抵押森林資源資產(chǎn)評估項(xiàng)目予以核準(zhǔn)或備案。
第十四條經(jīng)營國家無償劃撥森林資源資產(chǎn)的單位,以其經(jīng)營的森林資源資產(chǎn)申請抵押時,應(yīng)先辦理相關(guān)的森林、林木出讓手續(xù)。否則,抵押無效。
第十五條抵押人和抵押權(quán)人簽訂抵押合同后,應(yīng)持以下文件資料向森林資源資產(chǎn)抵押登記部門申請辦理抵押登記,抵押合同自登記之日起生效。
(一)森林資源資產(chǎn)抵押登記申請書(見附表1);
(二)抵押人和抵押權(quán)人法人證書或個人身份證;
(三)抵押合同;
(四)林權(quán)證;
(五)擬抵押森林資源資產(chǎn)的相關(guān)資料,包括:林地類型、坐落位置、四至界址、面積、林種、樹種、林齡、蓄積量等;
(六)擬抵押森林資源資產(chǎn)評估報告;
(七)抵押登記部門認(rèn)為應(yīng)提交的其他文件。
第十六條登記機(jī)關(guān)在受理登記申請材料后,應(yīng)當(dāng)依照國家法律、法規(guī)的規(guī)定對抵押物進(jìn)行合規(guī)性審核。主要審核以下內(nèi)容:
(一)申請人所提供的文件資料是否齊全、真實(shí)、有效;
(二)借款合同、抵押貸款合同是否真實(shí)、合法;
(三)抵押物權(quán)屬是否清楚、有效;
(三)抵押物是否重復(fù)登記;
(四)抵押物中是否有屬于禁止抵押的內(nèi)容;
(五)抵押期限是否超出有關(guān)法規(guī)規(guī)定的年限。
經(jīng)審核符合登記條件的,登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)于受理登記申請材料后15個工作日內(nèi)辦理完畢登記手續(xù),同時建立森林資源資產(chǎn)抵押貸款登記備案制度,如實(shí)填寫《森林資源資產(chǎn)抵押登記簿》(見附表2),以備查閱。
第十七條對符合抵押物登記條件的,登記機(jī)關(guān)應(yīng)在該抵押物的《林權(quán)證》的“注記”欄內(nèi)載明抵押登記的主要內(nèi)容,發(fā)給抵押權(quán)人《森林資源資產(chǎn)抵押登記證》(見附表3),并在抵押合同上簽注《登記證》編號、日期,經(jīng)辦人簽字、加蓋公章;對不符合抵押登記條件的,書面通知申請人不予登記并退回申請材料。
第十八條如變更被擔(dān)保主債權(quán)種類、數(shù)額或者抵押擔(dān)保范圍的,抵押人與抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)于做出變更決定之日起15個工作日內(nèi),持變更協(xié)議、《林權(quán)證》、原森林資源資產(chǎn)《登記證》和其他證明文件,向原登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記,登記機(jī)關(guān)審查核實(shí)后給予辦理變更登記。
第十九條抵押人與抵押權(quán)人協(xié)商同意延長抵押期限的,雙方應(yīng)當(dāng)在抵押合同期滿之前1個月內(nèi),向原登記機(jī)關(guān)申請辦理續(xù)期登記。抵押權(quán)人在提供抵押人未履行合同義務(wù)有效證明的情況下,也可以單方向原登記機(jī)關(guān)申請辦理續(xù)期登記,續(xù)期不限。
第二十條抵押合同期滿或者抵押人與抵押權(quán)人協(xié)商同意提前解除抵押合同的,雙方應(yīng)當(dāng)在15個工作日內(nèi),持抵押合同或者解除合同協(xié)議、《林權(quán)證》及原《登記證》向原登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。
第二十一條已抵押森林資源資產(chǎn)在抵押期限內(nèi)不得重復(fù)申請辦理抵押登記,如抵押申請人故意隱瞞森林資源資產(chǎn)已抵押登記的事實(shí),提供虛假材料騙取登記機(jī)關(guān)重復(fù)登記的,該登記無效。
第二十二條森林資源資產(chǎn)抵押登記機(jī)關(guān)對受理的森林資源資產(chǎn)抵押登記事項(xiàng),應(yīng)在規(guī)定期限內(nèi)辦理完畢,不得拖延,無故發(fā)生拖延行為的,登記機(jī)關(guān)要對抵押申請人說明原因并致歉。
第二十三條森林資源資產(chǎn)抵押登記經(jīng)辦人員,對明知不符合登記規(guī)定的森林資源資產(chǎn)辦理登記手續(xù),未造成損失的,登記機(jī)關(guān)對有關(guān)責(zé)任人員予以警告;造成損失的,登記機(jī)關(guān)要視情節(jié)輕重對有關(guān)責(zé)任人員給予相應(yīng)的行政處分。
第二十四條本辦法(試行)適用于國內(nèi)所有從事林業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的單位和個人。
第一條 為了加強(qiáng)婚姻登記管理工作,根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》和《婚姻登記管理?xiàng)l例》,結(jié)合本省實(shí)際情況,制定本辦法。
第二條 本辦法所稱的婚姻登記,是指結(jié)婚、復(fù)婚和離婚登記。
中國公民在本省內(nèi)結(jié)婚、復(fù)婚、離婚的,必須依照本辦法的規(guī)定進(jìn)行登記。
申請婚姻登記的一方當(dāng)事人是外國人、華僑或者香港、澳門、臺灣地區(qū)居民的,分別按照國家的有關(guān)規(guī)定辦理婚姻登記。辦理的機(jī)關(guān)是省轄市人民政府和地區(qū)行政公署的民政部門。
第三條 縣級以上各級民政部門主管本行政區(qū)域內(nèi)的婚姻登記管理工作。
第四條 各級人民政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對婚姻登記管理工作的領(lǐng)導(dǎo)。衛(wèi)生、公安、司法、計(jì)劃生育、工商行政管理等部門應(yīng)當(dāng)協(xié)助民政部門共同做好婚姻登記管理工作。
第五條 禁止干涉婚姻自由。各國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和企業(yè)事業(yè)單位或者組織以及村(居)民委員會均有責(zé)任如實(shí)為本單位申請婚姻登記的當(dāng)事人出具證明。
第六條 婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行婚姻登記收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和經(jīng)費(fèi)管理的規(guī)定,任何單位或者部門不得借婚姻登記收取其他費(fèi)用。
第二章 婚姻登記管理機(jī)關(guān)
第七條 婚姻登記管理機(jī)關(guān),在城市是市轄區(qū)人民政府的民政部門、不設(shè)區(qū)的市人民政府的民政部門,在農(nóng)村是鄉(xiāng)(民族鄉(xiāng))、鎮(zhèn)人民政府。
第八條 婚姻登記管理機(jī)關(guān)的職責(zé):
(一)依法辦理婚姻登記;
(二)出具婚姻關(guān)系證明;
(三)依法處理違法的婚姻行為;
(四)對出具婚姻狀況證明的單位進(jìn)行業(yè)務(wù)監(jiān)督與指導(dǎo);
(五)對婚姻介紹機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理;
(六)對負(fù)責(zé)婚前健康檢查的醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督;
(七)宣傳婚姻法律和計(jì)劃生育政策,提倡晚婚,開展婚前教育,倡導(dǎo)文明婚俗。
第九條 婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)有專職的登記管理人員,并經(jīng)過縣級以上民政部門考核合格,方可上崗;鄉(xiāng)鎮(zhèn)婚姻登記管理人員的調(diào)換,應(yīng)當(dāng)按照專職資格管理要求,征求縣級民政部門的意見。
第三章 結(jié)婚登記
第十條 要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到一方戶口所在地的婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請結(jié)婚登記。當(dāng)事人從取得結(jié)婚證之日起,確立夫妻關(guān)系。
第十一條 當(dāng)事人申請結(jié)婚登記,必須向婚姻登記管理機(jī)關(guān)提供下列證件和證明:
(一)戶口證明;
(二)居民身份證;
(三)人事檔案所在單位或者戶籍所在地的村(居)民委員會出具的婚姻狀況證明;
(四)婚前健康檢查證明。
當(dāng)事人一方或者雙方離過婚的,還應(yīng)當(dāng)提供法定的離婚證件。
第十二條 現(xiàn)役軍人申請結(jié)婚登記,必須提供所在部隊(duì)團(tuán)以上政治機(jī)關(guān)出具的婚姻狀況證明、本人身份證件和婚前健康檢查證明。
第十三條 持有勞動教養(yǎng)管理部門出具的結(jié)婚登記準(zhǔn)假證明的勞動教養(yǎng)人員和人民法院決定緩刑、假釋的人員申請結(jié)婚登記的,婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以受理。
第十四條 婚姻登記機(jī)關(guān)對當(dāng)事人的結(jié)婚申請進(jìn)行審查,符合結(jié)婚條件的,應(yīng)當(dāng)即時予以登記,發(fā)給結(jié)婚證。一方或者雙方當(dāng)事人離過婚的,注銷其離婚證件。
結(jié)婚證必須由當(dāng)事人雙方同時到場簽名領(lǐng)取,不得由一方當(dāng)事人或者委托他人代領(lǐng)。
第十五條 申請結(jié)婚登記的當(dāng)事人有下列情形之一的,婚姻登記管理機(jī)關(guān)不予登記,并以書面形式向當(dāng)事人說明理由:
(一)未到法定結(jié)婚年齡的;
(二)非自愿的;
(三)已有配偶的;
(四)雙方屬于直系血親或者有三代以內(nèi)旁系血親關(guān)系的;
(五)患有法律規(guī)定禁止結(jié)婚或者暫緩結(jié)婚的疾病的。
第十六條 申請結(jié)婚登記的當(dāng)事人受單位或者他人干涉,不能獲得所需證明時,結(jié)婚登記管理機(jī)關(guān)也可以受理其結(jié)婚登記申請。但當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提交書面申請,并寫明不能取得證明的原因?;橐龅怯浌芾頇C(jī)關(guān)查明情況屬實(shí),并認(rèn)為其申請具備結(jié)婚登記條件的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予登記,發(fā)給結(jié)婚證。
第十七條 離婚當(dāng)事人要求恢復(fù)夫妻關(guān)系的,按本辦法規(guī)定的結(jié)婚登記程序辦理復(fù)婚登記。婚姻登記管理機(jī)關(guān)對準(zhǔn)予復(fù)婚登記的當(dāng)事人發(fā)給結(jié)婚證,并收回雙方的離婚證件。
第四章 離婚登記
第十八條 當(dāng)事人自愿離婚,必須雙方親自到一方戶口所在地的婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請離婚登記。當(dāng)事人從取得離婚證起,解除夫妻關(guān)系。
第十九條 當(dāng)事人申請離婚登記時,應(yīng)當(dāng)向婚姻登記管理機(jī)關(guān)提供下列證件和證明:
(一)戶口證明;
(二)居民身份證;
(三)人事檔案所在單位或者戶籍所在地的村(居)民委員會出具的介紹信;
(四)離婚協(xié)議書一式三份;
(五)結(jié)婚證或者夫妻關(guān)系證明書。
第二十條 離婚協(xié)議書應(yīng)當(dāng)寫明雙方當(dāng)事人的離婚意思表示、子女撫養(yǎng)、夫妻一方生活困難的經(jīng)濟(jì)幫助、財(cái)產(chǎn)、住房以及債務(wù)處理等協(xié)議事項(xiàng)。協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)保護(hù)婦女和未成年子女的合法權(quán)益。
第二十一條 婚姻登記管理機(jī)關(guān)對當(dāng)事人離婚申請進(jìn)行審查,自當(dāng)事人提交所需證件、證明和離婚申請書之日起一個月內(nèi),對符合離婚條件的,應(yīng)當(dāng)予以登記,發(fā)給離婚證,并收回結(jié)婚證件。
第二十二條 離婚的當(dāng)事人一方不按照離婚協(xié)議履行應(yīng)盡義務(wù)的,另一方可以向人民法院提起民事訴訟。
第二十三條 申請離婚登記的當(dāng)事人有下列情形之一的,婚姻登記管理機(jī)關(guān)不予受理,并以書面形式向當(dāng)事人說明理由:
(一)一方要求離婚的;
(二)雙方要求離婚,但是對子女撫養(yǎng)、夫妻一方生活困難的經(jīng)濟(jì)幫助、財(cái)產(chǎn)、住房以及債務(wù)處理等事項(xiàng)未達(dá)成協(xié)議的;
(三)一方或者雙方當(dāng)事人為限制民事行為能力人或者無民事行為能力人的;
(四)未辦理過結(jié)婚登記的。
第五章 婚姻登記檔案和婚姻關(guān)系證明
第二十四條 婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)建立婚姻登記檔案。
第二十五條 當(dāng)事人遺失、損毀結(jié)婚證或者離婚證的,可以向原辦理登記的婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請出具夫妻關(guān)系證明書或者解除夫妻關(guān)系證明書。當(dāng)事人申請出具證明時,必須提供下列證件和證明:
(一)戶口證明;
(二)居民身份證;
(三)人事檔案所在單位或者戶籍所在地的村(居)民委員會出具的婚姻狀況證明。
第二十六條 申請出具夫妻關(guān)系證明書或者解除夫妻關(guān)系證明書的當(dāng)事人一方或者雙方在境外的,可以委托另一方當(dāng)事人或者親友。
委托申請時,人必須提供下列證件和證明:
(一)經(jīng)委托人居住地公證或者經(jīng)我國駐外使(領(lǐng))館認(rèn)證的婚姻狀況證明;
(二)委托人親筆簽名并經(jīng)公證或者認(rèn)證的授權(quán)委托書,委托書必須注明受委托人的姓名、單位、地址、與委托人關(guān)系以及委托事項(xiàng)等內(nèi)容;
(三)委托人身份證件的復(fù)印件;
(四)人的居民身份證。
第二十七條 受理申請的婚姻登記管理機(jī)關(guān)對當(dāng)事人要求出具婚姻關(guān)系證明的申請進(jìn)行審查,并根據(jù)當(dāng)事人的婚姻登記檔案,對符合條件的,應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起7天內(nèi),為遺失、損毀結(jié)婚證或者離婚證的當(dāng)事人出具夫妻關(guān)系證明書,或者解除夫妻關(guān)系證明書。
夫妻關(guān)系證明書、解除夫妻關(guān)系證明書,與結(jié)婚證、離婚證具有同等的法律效力。
第六章 婚姻介紹機(jī)構(gòu)
第二十八條 申請成立婚姻介紹機(jī)構(gòu),必須具備以下條件:
(一)有固定的辦公場所和必要的活動經(jīng)費(fèi);
(二)有健全的規(guī)章制度和組織章程;
(三)有負(fù)責(zé)人和一定數(shù)量的專職從業(yè)人員。
具備前款所列條件的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)省民政部門審核批準(zhǔn)后,方可到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T登記注冊。
第二十九條 婚姻介紹機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員,應(yīng)當(dāng)接受民政部門的指導(dǎo)、監(jiān)督和管理。
第三十條 禁止任何單位從事涉外婚姻介紹。禁止任何個人從事以營利為目的的涉外婚姻介紹。禁止刊播涉外婚姻介紹廣告。
第三十一條 婚姻介紹服務(wù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由省物價、民政部門會同有關(guān)部門制定。
第七章 監(jiān)督管理
第三十二條 當(dāng)事人未經(jīng)結(jié)婚登記以夫妻名義同居的,其同居關(guān)系無婚姻關(guān)系的法律效力。
第三十三條 申請婚姻登記的當(dāng)事人不符合婚姻登記條件,弄虛作假,騙取婚姻登記的,婚姻登記管理機(jī)關(guān)經(jīng)查實(shí),應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記,收回結(jié)婚證或者離婚證,并對當(dāng)事人處以200元罰款。
單位或者組織為申請婚姻登記的當(dāng)事人出具虛假證件和證明的,婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以沒收,并建議該單位或者組織對直接責(zé)任人員給予行政處分。
第三十四條 對未領(lǐng)取結(jié)婚證的當(dāng)事人,計(jì)劃生育部門不得發(fā)給《生育證》。
第三十五條 有配偶的當(dāng)事人重婚,其配偶不控告的,知情者應(yīng)向婚姻登記管理機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)檢舉。
第三十六條 違反本辦法第十五條、第二十三條的規(guī)定,予以婚姻登記的,婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對直接責(zé)任者給予行政處分,或者撤銷其婚姻登記管理員資格;對不符合婚姻登記條件的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記,收回婚姻登記證書,并將書面處理決定送達(dá)當(dāng)事人及其有關(guān)單位。
第三十七條 當(dāng)事人認(rèn)為符合婚姻登記條件,婚姻登記管理機(jī)關(guān)不予登記的,或者對婚姻登記管理機(jī)關(guān)的處罰決定不服的,可以依照《行政復(fù)議條例》的規(guī)定申請復(fù)議;對復(fù)議決定不服的,可以依照《中華人民共和國行政訴訟法》的規(guī)定提起訴訟。
第八章 附 則
新通過的《中華人民共和國刑事訴訟法》增設(shè)了依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的強(qiáng)制醫(yī)療程序,從第284條至289條共用五個條文,對強(qiáng)制醫(yī)療程序進(jìn)行了框架性規(guī)定。這一特別程序的增設(shè)對于保障公眾安全,維護(hù)社會和諧有序,及時妥善醫(yī)治精神病人都將發(fā)揮重大作用。對肇事肇禍的精神病人設(shè)置強(qiáng)制醫(yī)療的特別程序體現(xiàn)了法律對于社會安全和精神病人健康及其他合法利益的雙重關(guān)懷,能夠有效避免精神病人再次實(shí)施危害社會或自己的行為,也有利于精神病人的精神康復(fù)。但是,本次刑事訴訟法修正案只是初步搭建起了強(qiáng)制醫(yī)療程序的平臺,并未解決強(qiáng)制醫(yī)療程序中的全部問題,具體的操作規(guī)程還有待于司法或者立法解釋進(jìn)行更為詳盡的規(guī)定。
二、強(qiáng)制醫(yī)療程序的立法構(gòu)建
本次新增設(shè)的強(qiáng)制醫(yī)療程序,雖然條文不多,但內(nèi)容比較全面,基本上涵蓋了強(qiáng)制醫(yī)療程序中的主要方面,具體內(nèi)容如下:
(一)規(guī)定了實(shí)施強(qiáng)制醫(yī)療的范圍
修正后的刑事訴訟法第284條規(guī)定:“實(shí)施暴力行為,危害公共安全或者嚴(yán)重危害公民人身安全,經(jīng)法定程序鑒定依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人,有繼續(xù)危害社會可能的,可以予以強(qiáng)制醫(yī)療?!币勒赵摋l規(guī)定,實(shí)施強(qiáng)制醫(yī)療的對象,必須同時具備以下幾個條件:一是犯罪行為的暴力性和后果的嚴(yán)重性;二是不負(fù)刑事責(zé)任的精神病鑒定的必經(jīng)性;三是有繼續(xù)危害社會可能的人身危險性。這三個條件的設(shè)置,實(shí)際上也表明了立法者對強(qiáng)制醫(yī)療程序適用的審慎態(tài)度。也就是說,只有屬于上述范圍的犯罪嫌疑人、被告人,才被視為有進(jìn)行強(qiáng)制醫(yī)療的需要。這一方面是出于節(jié)約司法、醫(yī)療資源和防止社會安全被再度危害的成本權(quán)衡的考慮;另一方面則是因?yàn)?,?qiáng)制醫(yī)療程序在性質(zhì)上雖不屬于刑罰,但確系違背(忽視)被追訴人意愿的強(qiáng)制程序,其適用必須有充分且正當(dāng)?shù)睦碛伞?/p>
(二)規(guī)定了強(qiáng)制醫(yī)療程序的決定主體
修正后的刑事訴訟法第285條第1款規(guī)定:“根據(jù)本章規(guī)定對精神病人強(qiáng)制醫(yī)療的,由人民法院決定?!边@一規(guī)定看似簡單,但意義重大。首先,它公開宣告了只有司法的力量才能剝奪一個公民的人身自由,即使是對精神病人的強(qiáng)制醫(yī)療,也必須經(jīng)過司法程序。與此相呼應(yīng),第285條第3款專門規(guī)定:“對實(shí)施暴力行為的精神病人,在人民法院決定強(qiáng)制醫(yī)療前,公安機(jī)關(guān)可以采取保護(hù)性約束措施?!边@種保護(hù)性措施顯然只是一種臨時性預(yù)防措施,本身并無強(qiáng)制醫(yī)療的性質(zhì)。其次,它明確將決定作為法院處理此類問題的裁決方式,有別于普通程序。在普通程序中,對實(shí)體問題的裁決用判決,對程序問題的裁決用裁定。采用決定作為裁決方式,表明了強(qiáng)制醫(yī)療的非糾紛性質(zhì)。
(三)規(guī)定了強(qiáng)制醫(yī)療程序的啟動程序
修正后的刑事訴訟法第285條第2款規(guī)定:“公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)精神病人符合強(qiáng)制醫(yī)療的,應(yīng)當(dāng)寫出強(qiáng)制醫(yī)療意見書,移送人民檢察院。對于公安機(jī)關(guān)移送的或者在審查過程中發(fā)現(xiàn)的精神病人符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的,人民檢察院應(yīng)當(dāng)向人民法院提出強(qiáng)制醫(yī)療的申請。人民法院在審理案件過程中發(fā)現(xiàn)被告人符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的,可以作出強(qiáng)制醫(yī)療的決定。”本條規(guī)定了強(qiáng)制醫(yī)療程序啟動的兩個方式:一是申請制,即由人民檢察院向人民法院提出強(qiáng)制醫(yī)療的申請;二是法院依職權(quán)啟動制,即人民法院在人民檢察院未申請的情況下,依職權(quán)啟動強(qiáng)制醫(yī)療程序。這充分說明強(qiáng)制醫(yī)療程序的非訟性質(zhì),強(qiáng)制醫(yī)療程序不像普通程序那樣,依訴權(quán)的行使而啟動。其目的既是為了徹底防止精神病人繼續(xù)危害他人人身和社會公眾安全,又體現(xiàn)了對涉案精神病人的人文關(guān)懷。
(四)規(guī)定了強(qiáng)制醫(yī)療的審理程序
修正后的刑事訴訟法第286條第1款規(guī)定了強(qiáng)制醫(yī)療的審判組織,即:“人民法院受理強(qiáng)制醫(yī)療的申請后,應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理?!钡?款規(guī)定了庭審中的訴訟參與人,即“人民法院審理強(qiáng)制醫(yī)療案件,應(yīng)當(dāng)通知被申請人或者被告人的法定人到場。被申請人或者被告人沒有委托訴訟人的,人民法院應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供法律援助。”第287條第1款還對審理期限作了規(guī)定,即“人民法院經(jīng)審理,對于被申請人或者被告人符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的,應(yīng)當(dāng)在一個月以內(nèi)作出強(qiáng)制醫(yī)療的決定?!边@些規(guī)定說明,強(qiáng)制醫(yī)療本身雖非訴訟性質(zhì),但仍然要按照司法程序而不是行政審批程序來進(jìn)行,而司法程序的核心就在于要以開庭的方式,在各方的參與下進(jìn)行,而不是單方?jīng)Q定。(五)規(guī)定了強(qiáng)制醫(yī)療的救濟(jì)程序修正后的刑事訴訟法第287條第2款規(guī)定:“被決定強(qiáng)制醫(yī)療的人、被害人及其法定人、近親屬對強(qiáng)制醫(yī)療決定不服的,可以向上一級人民法院申請復(fù)議。”這一規(guī)定的設(shè)計(jì)也有別于普通程序。在普通程序中實(shí)行兩審終審,通過上訴引起第二審是當(dāng)事人的最為暢通的救濟(jì)途徑。在強(qiáng)制醫(yī)療程序中,考慮到時間的緊迫性以及案件本身的非訟性質(zhì),沒有規(guī)定上訴審程序,實(shí)際上是一審終審。但考慮到對上述有關(guān)人員權(quán)利的充分保護(hù),特設(shè)立復(fù)議程序。(六)規(guī)定了強(qiáng)制醫(yī)療的解除和制約機(jī)制修正后的刑事訴訟法第288條第1款規(guī)定:“強(qiáng)制醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)定期對被強(qiáng)制醫(yī)療的人進(jìn)行診斷評估。對于已不具有人身危險性,不需要繼續(xù)強(qiáng)制醫(yī)療的,應(yīng)當(dāng)及時提出解除意見,報決定強(qiáng)制醫(yī)療的人民法院批準(zhǔn)?!钡?款規(guī)定:“被強(qiáng)制醫(yī)療的人及其近親屬有權(quán)申請解除強(qiáng)制醫(yī)療?!钡?89條規(guī)定:“人民檢察院對強(qiáng)制醫(yī)療的決定和執(zhí)行實(shí)行監(jiān)督?!边@些規(guī)定設(shè)計(jì)了兩種強(qiáng)制醫(yī)療的解除模式:一是依職權(quán)主動解除;二是依強(qiáng)制醫(yī)療的人及其近親屬申請解除。同時為了防止濫用權(quán)力,還賦予了人民檢察院法律監(jiān)督職責(zé)。
三、強(qiáng)制醫(yī)療程序的司法完善
上述強(qiáng)制醫(yī)療程序的立法規(guī)定,雖然已經(jīng)構(gòu)建了該程序的主要框架,但限于立法條文數(shù)量的限制,仍然有很多更細(xì)的問題未能明確。主要問題如下:
(一)刑事強(qiáng)制醫(yī)療程序和行政強(qiáng)制醫(yī)療程序如何銜接
嚴(yán)格說來,在實(shí)踐中強(qiáng)制醫(yī)療的處分對象有三種:一是實(shí)施危害行為的無責(zé)任能力的精神病人。這類人不負(fù)刑事責(zé)任,但由于具備較強(qiáng)的人身危險性,應(yīng)處以強(qiáng)制處分;二是實(shí)施危害行為的限制責(zé)任能力的精神病人。這類人在承擔(dān)一定刑事責(zé)任的基礎(chǔ)之上,采取強(qiáng)制醫(yī)療的保安處分,消除其人身危險性;三是實(shí)施了、的性病患者,這類人應(yīng)處以收容于專門的醫(yī)療場所進(jìn)行強(qiáng)制醫(yī)療。①修正后的刑事訴訟法中規(guī)定的強(qiáng)制醫(yī)療程序的適用范圍很窄,僅限于第一種,對于第二種和第三種沒有規(guī)定。從性質(zhì)上講,強(qiáng)制醫(yī)療程序是對患有精神疾病的被追訴人采用的一種醫(yī)療性的強(qiáng)制措施,這種措施不是刑罰,因而不以被追訴人構(gòu)成犯罪為前提;同時這種強(qiáng)制的目的是為了消除或隔離被追訴人的人身危險性,因而必須重點(diǎn)關(guān)注被追訴人繼續(xù)危害社會的可能。因此,無論被追訴人是否負(fù)刑事責(zé)任,只要其因精神疾病有可能導(dǎo)致繼續(xù)危害社會的后果,都應(yīng)當(dāng)成為強(qiáng)制醫(yī)療程序的適用對象。也就是說,比起關(guān)注行為人已經(jīng)從事的犯罪行為,強(qiáng)制醫(yī)療程序關(guān)注的是行為人未來危害社會的可能性。當(dāng)然,出于對精神疾病患者利益的尊重和司法資源優(yōu)化配置的考慮,這一程序的適用范圍可以限于那些確有必要采取強(qiáng)制醫(yī)療措施的被追訴人。而“確有必要”的判定,按照《保護(hù)精神病患者和改善精神保健的原則》①的倡導(dǎo),應(yīng)當(dāng)通過“法庭公平聽證”決定。筆者的意見是,對于第三種情況,應(yīng)當(dāng)通過制定相應(yīng)的行政法規(guī)另行規(guī)定,使之與現(xiàn)行的刑事訴訟法規(guī)定的刑事類強(qiáng)制醫(yī)療程序相對應(yīng),成為行政類強(qiáng)制醫(yī)療程序。第二種情況,則應(yīng)當(dāng)制定司法解釋,對于由此造成的訴訟中止、醫(yī)療措施的實(shí)施,醫(yī)療期間的監(jiān)管,以及病情消除后,如何恢復(fù)刑事訴訟程序等問題進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定。
(二)如何處理好強(qiáng)制醫(yī)療程序和已經(jīng)啟動的刑事訴訟程序的關(guān)系
根據(jù)刑事訴訟法第284條的規(guī)定,啟動強(qiáng)制醫(yī)療程序的前提是犯罪嫌疑人、被告人已經(jīng)法定程序鑒定為依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人,從實(shí)體法的角度講,已經(jīng)失去了對被告人定罪量刑的可能性。那么從程序法的角度講,就有一個如何終結(jié)已經(jīng)展開的刑事追訴問題。而這個問題又分三種情況,第一種情況是在偵查階段就已經(jīng)經(jīng)過鑒定認(rèn)定犯罪嫌疑人為不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人;第二種情況是到審查階段經(jīng)過鑒定認(rèn)定犯罪嫌疑人為不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人;第三種情況是到審判階段才經(jīng)鑒定程序認(rèn)定犯罪嫌疑人為不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人。筆者認(rèn)為,對于上述三種情況應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待。在第一種情況下,公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)就刑事案件部分作出撤銷案件的決定,然后寫出強(qiáng)制醫(yī)療意見書,移送人民檢察院。人民檢察院經(jīng)過審查,同意公安機(jī)關(guān)的強(qiáng)制醫(yī)療意見書的,再制作強(qiáng)制醫(yī)療申請書,并向同級人民法院提交;在第二種情況下,人民檢察院應(yīng)當(dāng)就刑事案件部分依據(jù)法定不的條件,作出不決定,然后再制作強(qiáng)制醫(yī)療申請書,并向同級人民法院提交。在這兩種情況下,隨著人民法院對人民檢察院強(qiáng)制醫(yī)療申請的受理,強(qiáng)制醫(yī)療的審判程序便正式啟動。在第三種情況下,情況則比較復(fù)雜。因?yàn)榈綄徟须A段刑事案件的審判程序已經(jīng)啟動,對被告人的定罪量刑只有到第一審程序完結(jié)時才能作出,所以審判強(qiáng)制醫(yī)療程序的啟動就有兩個特點(diǎn):其一,強(qiáng)制醫(yī)療程序只有在第一審程序終結(jié),且對被告人作出了不負(fù)刑事責(zé)任的判決之后才能啟動;其二,這個階段強(qiáng)制醫(yī)療程序原則上應(yīng)由人民法院依職權(quán)主動啟動。由此而引發(fā)的另一個問題是,如果人民法院未依職權(quán)主動啟動強(qiáng)制醫(yī)療程序,人民檢察院是否也可以提出強(qiáng)制醫(yī)療程序的申請,這一點(diǎn)應(yīng)當(dāng)作出更加明細(xì)的規(guī)定。
(三)公安機(jī)關(guān)所采取的臨時保護(hù)性約束措施的性質(zhì)如何界定
根據(jù)刑事訴訟法第285條第3款的規(guī)定,對實(shí)施暴力行為的精神病人,在人民法院決定強(qiáng)制醫(yī)療前,公安機(jī)關(guān)可以采取臨時的保護(hù)性約束措施。由于這一措施實(shí)質(zhì)上涉及到其人身自由的強(qiáng)制限制,甚至剝奪,那么其性質(zhì)如何界定,就需要研究。可供選擇的方案有兩種:一種是定位于行政管控措施,另一種是定位于特種強(qiáng)制措施。如果是前者,那么要通過修訂包括《治安管理處罰法》在內(nèi)的有關(guān)行政法規(guī)來解決。如果定位為后者,則應(yīng)當(dāng)明確其程序,包括審批和決定程序、使用何種法律文書、向其法定人告知保護(hù)性約束的時間、地點(diǎn)、方法等。
(四)強(qiáng)制醫(yī)療程序的審判組織如何確定
根據(jù)刑事訴訟法第286條第1款的規(guī)定,人民法院審理強(qiáng)制醫(yī)療案件,應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行,而對合議庭如何組成未予規(guī)定。這在司法實(shí)踐中,會帶來兩個問題。第一個問題是,如果是到法院審判階段,法院才依職權(quán)主動啟動強(qiáng)制醫(yī)療程序,是另行組成合議庭還是在刑事案件庭審結(jié)后,由同一審判組織繼續(xù)審理強(qiáng)制醫(yī)療案件?筆者認(rèn)為,原則上應(yīng)當(dāng)由審判刑事案件的審判組織繼續(xù)審理強(qiáng)制醫(yī)療案件。這樣做,有利于避免重復(fù)調(diào)查,節(jié)省司法資源。第二個問題是,可否吸收人民陪審員參加強(qiáng)制醫(yī)療案件的審理?筆者認(rèn)為,強(qiáng)制醫(yī)療程序重點(diǎn)審查的不是被申請人的刑事責(zé)任,而是被申請人的人身危險性和有無強(qiáng)制醫(yī)療的必要性,在這個問題上,醫(yī)學(xué)專家比職業(yè)法官更有專業(yè)優(yōu)勢,因此在必要情況下,聘請醫(yī)學(xué)專家作為人民陪審員參加強(qiáng)制醫(yī)療案件的審理,更有利于對案件的準(zhǔn)確判斷和對要否實(shí)行強(qiáng)制醫(yī)療決定的準(zhǔn)確作出。
(五)在強(qiáng)制醫(yī)療程序中,到場的有關(guān)人員可為哪些行為
根據(jù)刑事訴訟法第286條規(guī)定,人民法院審理強(qiáng)制醫(yī)療案件,應(yīng)當(dāng)通知被申請人或者被告人的法定人到場。被申請人或者被告人沒有委托訴訟人的,人民法院應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供法律幫助。筆者理解,這一規(guī)定的主要目的是賦予有關(guān)人員以程序參與權(quán),也符合聯(lián)合國《保護(hù)精神病患者和改善精神保健的原則》的基本要求。問題是,對于到場以后他們能夠行使哪些權(quán)利并相應(yīng)地進(jìn)行哪些行為,則是一個需要仔細(xì)研究的問題。對這一問題的解決方案,取決于對到場行為的性質(zhì)認(rèn)定,一種可能不甚準(zhǔn)確的理解是將其理解為見證,如果是這樣,那么可以對其訴訟權(quán)利和訴訟行為不作任何規(guī)定,只要規(guī)定到場,對法院的審理過程進(jìn)行見證即可。另一種可能更為準(zhǔn)確、更為接近立法原意的理解則是將其理解為對強(qiáng)制醫(yī)療程序的參與。筆者認(rèn)同后一種理解,因?yàn)槿绻麅H僅是見證,便毫無意義,且有浪費(fèi)資源之虞,有作為法律監(jiān)督機(jī)關(guān)的檢察官在場見證足矣。參與則應(yīng)當(dāng)具有更為豐富的內(nèi)涵,包括對檢察機(jī)關(guān)提出申請強(qiáng)制醫(yī)療程序所依據(jù)的材料,以及應(yīng)否作出強(qiáng)制醫(yī)療決定發(fā)表意見等。強(qiáng)制醫(yī)療畢竟是對被申請人人身自由的重大處分措施,只有讓參與各方充分發(fā)表意見,才能保證這一程序最低限度的公正,才能防止被追訴的(疑似)精神病人被不公正地納入強(qiáng)制處遇,才能避免有責(zé)任能力的被追訴人借此逃脫刑法的制裁。筆者以為,刑事訴訟法中之所以沒有使用發(fā)表辯護(hù)意見而使用“到場”一詞,并不意味著他們不能發(fā)表意見,而是由于強(qiáng)制醫(yī)療不是基于糾紛而引起的,因而沒有指控存在,無指控便無辯護(hù),這是訴訟的一個基本原理。
(六)申請復(fù)議會產(chǎn)生何種效力
根據(jù)修訂后的刑事訴訟法第287條第2款的規(guī)定,被決定強(qiáng)制醫(yī)療的人、被害人及其法定人、近親屬對強(qiáng)制醫(yī)療決定不服的,可以向上一級人民法院申請復(fù)議。如前文所述,此規(guī)定可以看做是法律賦予了上述人員對強(qiáng)制醫(yī)療決定的救濟(jì)權(quán)。問題是這一權(quán)利的效力如何理解?能否在復(fù)議決定做出前暫時停止決定的執(zhí)行?筆者認(rèn)為,強(qiáng)制醫(yī)療程序?qū)嶋H上采取的是一審終審制,強(qiáng)制醫(yī)療決定一經(jīng)作出就應(yīng)發(fā)生法律效力,應(yīng)當(dāng)及時展開有關(guān)的強(qiáng)制醫(yī)療工作。因此,復(fù)議不同于上訴,復(fù)議行為不能影響強(qiáng)制醫(yī)療決定的執(zhí)行。上級法院如果經(jīng)過復(fù)議駁回了復(fù)議請求,確認(rèn)了下級法院的強(qiáng)制醫(yī)療決定,強(qiáng)制醫(yī)療工作繼續(xù)進(jìn)行;如果經(jīng)過復(fù)議肯定了復(fù)議請求,撤銷了強(qiáng)制醫(yī)療決定,則終止強(qiáng)制醫(yī)療工作。這樣的理解,有利于保證對精神病人的及時治療。問題的關(guān)鍵是,刑事訴訟法中并沒有任何一個地方規(guī)定強(qiáng)制醫(yī)療實(shí)行一審終審制,也沒有對復(fù)議的效力作出規(guī)定,這會導(dǎo)致實(shí)際執(zhí)行過程中發(fā)生理解上的偏差,迫切需要司法解釋予以界定。