保全財產(chǎn)的執(zhí)行依據(jù)精選(九篇)

前言：一篇好文章的誕生，需要你不斷地搜集資料、整理思路，本站小編為你收集了豐富的保全財產(chǎn)的執(zhí)行依據(jù)主題范文，僅供參考，歡迎閱讀并收藏。

第1篇：保全財產(chǎn)的執(zhí)行依據(jù)范文

關(guān)鍵詞：強制措施財產(chǎn)保全立案審理

一、當(dāng)事人的爭議一旦經(jīng)立案進(jìn)入到訴訟程序，這種爭議的事實既處于一種待確定的狀態(tài)，雙方當(dāng)事人應(yīng)遵循訴訟的原則，保持這種爭議事實及相關(guān)財產(chǎn)于一種相對穩(wěn)定狀態(tài)，然而一旦一方不遵循該規(guī)定或有不遵循的現(xiàn)實可能性，對與當(dāng)事人爭議有關(guān)的財產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅，那么將使訴訟失去實際價值，使執(zhí)行成為泡影，因此說財產(chǎn)保全對執(zhí)行在標(biāo)的上有重要的保障性

二、財產(chǎn)保全分為訴前保全和訴訟保全，這兩者分別發(fā)生在立案前和訴訟中，在這一時間里，當(dāng)事人之間的爭議處于一種不穩(wěn)定的狀態(tài)，如果雙方爭議所涉及的財產(chǎn)處于情況緊急的狀態(tài)，而不采取財產(chǎn)保全這一確定財產(chǎn)狀態(tài)的強制措施，而案件生效的法律文書又未產(chǎn)生，缺乏執(zhí)行的依據(jù)，很可能使利害關(guān)系人的合法權(quán)益遭受到不可彌補的現(xiàn)實危險，即使等到生效的法律文書產(chǎn)生，也將難以或無法執(zhí)行，因此說財產(chǎn)保全在保障執(zhí)行的作用中有著黃金的時間段，如果錯過很難挽回

第2篇：保全財產(chǎn)的執(zhí)行依據(jù)范文

在法院審理民事案件過程中，有可能因當(dāng)事人一方的惡意行為或其他原因造成該方當(dāng)事人財產(chǎn)的減損或爭議標(biāo)的物的滅失，進(jìn)而導(dǎo)致生效裁判不能執(zhí)行或難以執(zhí)行。為了制止或預(yù)防這種情況的發(fā)生，《民事訴訟法》中設(shè)定了訴訟財產(chǎn)保全制度。根據(jù)《民事訴訟法》第92條規(guī)定，人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請，采取財產(chǎn)保全措施。當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全，應(yīng)提交訴訟財產(chǎn)保全申請書。當(dāng)事人提交訴訟財產(chǎn)保全申請書，必須符合《民事訴訟法》規(guī)定的條件：(1)申請訴訟財產(chǎn)保全的案件應(yīng)屬于給付之訴，其判決具有執(zhí)行性。(2)訴訟財產(chǎn)保全申請應(yīng)由當(dāng)事人提出，即與本案有直接利害關(guān)系的人：原告與被告。(3)申請訴訟財產(chǎn)保全應(yīng)具有法定的事實根據(jù)和理由，即當(dāng)事人正在或者可能實施擅自轉(zhuǎn)移、隱匿、毀損、揮霍、出賣其財產(chǎn)或爭議標(biāo)的物的惡意行為，或者由于客觀事由，導(dǎo)致爭議標(biāo)的物的毀損、滅失，而使法院生效裁判不能執(zhí)行或難以執(zhí)行。(4)當(dāng)事人申請訴訟財產(chǎn)保全應(yīng)在案件受理后執(zhí)行條件尚未成就前提出。

當(dāng)事人在訴訟過程中提交訴訟保全申請書，使人民法院對被申請人的財產(chǎn)或爭議標(biāo)的物采取保全措施，可以維護(hù)權(quán)利人合法民事、經(jīng)濟(jì)權(quán)益，并能夠保證人民法院生效裁判的執(zhí)行，最終解決當(dāng)事人之間的糾紛。

文書制作要點

制作訴訟財產(chǎn)保全申請書的要點是：

首部：

(1)注明文書名稱。

(2)申請人與被申請人基本情況：申請人與被申請人為公民的，寫明其身份基本事項；申請人與被申請人是法人或其他組織的，應(yīng)寫明其全稱、地址及法定代表人姓名、職務(wù)。

正文：

寫明申請人請求訴訟財產(chǎn)保全的具體事項及所依據(jù)的事實根據(jù)和理由。

(1)請求事項：明確寫出申請人請求人民法院采取保全措施的財產(chǎn)或標(biāo)的物的名稱、數(shù)量、價額。

(2)事實與理由：首先寫明申請人與被申請人之間民事法律關(guān)系發(fā)生的過程，雙方爭議發(fā)生的具體事實，以及訴于法院進(jìn)行審理的事實。然后闡明被申請人正在或可能會實施惡意處分其財產(chǎn)或爭議標(biāo)的物的行為，或者可能使標(biāo)的物毀損、滅失的客觀原因。基于所述事實，闡明對被申請人財產(chǎn)或爭議標(biāo)的物采取保全措施的必要性。根據(jù)法律有關(guān)規(guī)定，向人民法院提出訴訟財產(chǎn)保全的具體請求。

尾部：

(1)致送人民法院名稱。

(2)申請人簽名，申請人為法人或其他組織的，應(yīng)加蓋單位公章，并由法定代表人簽名。

(3)申請日期。

(4)附項：應(yīng)附上證明被申請人惡意行為或客觀原因可能發(fā)生的證據(jù)材料。

制作訴訟財產(chǎn)保全申請書時，應(yīng)注意：當(dāng)事人申請人民法院采取保全措施的范圍，限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財物。限于請求范圍，指被申請保全的財物的價額應(yīng)與財產(chǎn)保全申請人的訴訟請求的價額大致相等。與本案有關(guān)的財物，是指被申請保全的財物是本案爭議的標(biāo)的物或者雖不是雙方當(dāng)事人爭議的財物，但與本案的標(biāo)的物有牽連的其他財物。對案外人的財產(chǎn)，不得申請對其進(jìn)行訴訟保全；對案外人善意取得的與案件有關(guān)的財產(chǎn)，一般也不得申請對其采取訴訟保全。此外，如果申請人在提出申請時提供了擔(dān)保，應(yīng)寫明提供擔(dān)保的情況。

格式

【格式一】

訴訟財產(chǎn)保全申請書

(雙方當(dāng)事人都是公民的財產(chǎn)保全申請書格式)

申請人：姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或單位、住所

被申請人：姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或單位、住所

請求事項：

事實與理由：

此致

__________人民法院

申請人：(簽名或蓋章)

年 月 日

附：有關(guān)證據(jù)及材料。

【格式二】

訴訟財產(chǎn)保全申請書

(雙方當(dāng)事人都是法人或其他組織的財產(chǎn)保全申請書格式)

申請人：名稱

住所地：

法定代表人(或主要負(fù)責(zé)人)：姓名、職務(wù)、電話

被申請人：名稱

住所地：

法定代表人(或主要負(fù)責(zé)人)：姓名、職務(wù)、電話

請求事項：

事實與理由：

此致

________________人民法院

申請人：名稱(加蓋公章)

法定代表人(或主要負(fù)責(zé)人)：(簽名或蓋章)

第3篇：保全財產(chǎn)的執(zhí)行依據(jù)范文

隨著改革開放和社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展，近年來，訴訟當(dāng)事人法律意識逐步提高。當(dāng)事人（或利害關(guān)系人）進(jìn)行訴論的目的是為了維護(hù)自己的正當(dāng)合法的經(jīng)濟(jì)利益；為確保自身利益在訴訟結(jié)束后得以全面實現(xiàn)。避免贏了官司卻拿不到錢就有必要進(jìn)行財產(chǎn)保全。財產(chǎn)保全實際上就是民事訴訟中維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益的一種救濟(jì)程序。按照當(dāng)事人的申請時間，財產(chǎn)保全可分為訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全。另外還有一種訴訟后保全，目前在我國民事訴訟法上還沒有明確規(guī)定。但也對維護(hù)當(dāng)事人的合法經(jīng)濟(jì)權(quán)益有著重要的作用，也是一種重要的財產(chǎn)保全手段。這些規(guī)定，既可防止申請人濫用權(quán)利，又促使人民法院在依職權(quán)財產(chǎn)保全措施時，持慎重態(tài)度，有利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

總之，財產(chǎn)保全制度就其目的而言，是為了解除債權(quán)人訴訟的顧慮，確保法院生效裁判能夠執(zhí)行；就其性質(zhì)而言，它是一種防范債務(wù)人在法院作出判決前處分其財產(chǎn)的強制措施，故保全，執(zhí)行應(yīng)當(dāng)符合立法旨?xì)w，讓法律真正成為一支利劍，增強民眾對法律的公信力和依賴性。

 

關(guān)鍵詞：財產(chǎn)保全   訴前保全   訴訟保全   訴訟后保全   救濟(jì)程序

 

財產(chǎn)保全是指法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后申請執(zhí)行前，為保證判決的執(zhí)行或避免財產(chǎn)遭受損失，對當(dāng)事人的財產(chǎn)或者爭議的標(biāo)的物采取限制其處分的保護(hù)性措施。如果在案件過程中，您發(fā)現(xiàn)債務(wù)人正在試圖轉(zhuǎn)移、藏匿財產(chǎn)，存心賴帳。這很可能造成您最后贏了官司，卻拿不到錢的結(jié)果。這時候，您掌握了確實的證據(jù)后，可以向法院申請財產(chǎn)保全。財產(chǎn)保全分兩種，一種是訴訟財產(chǎn)保全，還有一種情況，就是在緊急情況下，利害關(guān)系人不立即申請財產(chǎn)保全，將會使自己的合法權(quán)益受到難以彌補的損害，在起訴向法院申請采取財產(chǎn)保全的措施，這叫做訴前財產(chǎn)保全。還有一種是訴訟后保全，目前在我國民事訴訟法中未明確提出，但作為當(dāng)事人的一種維護(hù)自己權(quán)益的措施，也是一種重要的民事救濟(jì)程序。

一、訴前保全 

訴前財產(chǎn)保全，又稱訴前保全，是我國民事訴訟財產(chǎn)保全之一種，它是人民法院在民事案件受理前，因情況緊急，為了不使利害關(guān)系人合法權(quán)益受到難以彌補的損害，根據(jù)利害關(guān)系人的申請，對被申請人的財產(chǎn)或爭議的標(biāo)的物依法采取的一種民事強制措施。它不僅對保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，保護(hù)審判活動的順利進(jìn)行，維護(hù)審判的嚴(yán)肅性有著積極的意義，而且有利于我國法院爭取對涉外案件的管轄權(quán)，以維護(hù)國有利益和我國公民、法人的利益。

（一）訴前保全的適用條件

我國的訴前財產(chǎn)保全的規(guī)定，最早只適用于海事案件。隨著改革開放和社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，91年頒布的《民事訴訟法》第93條使訴前保全制度最終得以確立。近年來，訴訟當(dāng)事人法律意識逐步提高，為確保自身利益在訴訟結(jié)束后得以全面實現(xiàn)，出于“先下手為強的動機(jī)”，而不問是否存在法定原因便提出訴前保全。也有的當(dāng)事人往往以申請訴前保前保全為手段威懾對方當(dāng)事人盡快解決糾紛。如此種種，造成申請訴前的案件逐年上升。面對這樣的形勢，如果法院弱化訴前保全前提條件的審查，勢必造成訴前保全范圍的擴(kuò)大，客觀上給債務(wù)人的生產(chǎn)、經(jīng)營活動造成不利影響，更有甚者，法院還可能因?qū)彶椴粐?yán)造成賠償訴訟。鑒于我國民事訴訟制度中，訴前財產(chǎn)保全與訴訟財產(chǎn)保全在適用條件上又有區(qū)別，因此法院從嚴(yán)審查訴前保全的前提條件就顯得更有必要。

1、只得在情況緊急的情況下提起訴前保全。我國民事訴訟法中對如何把握“情況緊急”并無具體規(guī)定，司法實踐中也不存在一個客觀的衡量標(biāo)準(zhǔn)。因此對這一要件的判斷適宜只做一般性審查，如果審查過嚴(yán)，一者當(dāng)事人無法提供充足的證據(jù)；二者容易因為時間的延誤導(dǎo)致保全機(jī)會的喪失。因此，可主要通過詢問當(dāng)事人或要求當(dāng)事人在可能的情況下提供必要的證據(jù)以使法官作出一般性的而非常確切的判斷。如被申請人有抽逃資金、隱匿財產(chǎn)、毀滅證據(jù)的行為等即可判斷為“情況緊急”。

2、訴前保全必須由申請人提供擔(dān)保。訴前財產(chǎn)保全的擔(dān)保要認(rèn)真審查，看申請人是否有權(quán)處分該財產(chǎn)。當(dāng)然這里的擔(dān)?？梢允巧暾埲说呢敭a(chǎn)，也可以是第三方的財產(chǎn)。如：可以用所屬財產(chǎn)，房產(chǎn)，現(xiàn)金，或法院認(rèn)可的其他資產(chǎn)，以質(zhì)押或抵押的方式提供擔(dān)保；也可以提供法院認(rèn)可的其他企業(yè)或個人進(jìn)行第三方保證①。在以上擔(dān)保方式都比較困難的情況下，由一家有信譽有實力的專業(yè)擔(dān)保公司提供財產(chǎn)擔(dān)保服務(wù)是一條可選之路。在進(jìn)行財產(chǎn)保全擔(dān)保時，法院為了安全起見，要求申請人必須提供一定的資金，以備保全錯誤可能產(chǎn)生的賠償請求所需。

3、將來提起的訴訟必須是給付之訴。依照原告要求法院采取的權(quán)利保護(hù)方式不同，訴可以分為給付之訴，確認(rèn)之訴，變更之訴。給付之訴是指原告請求法院判令，被告向其履行特定給付義務(wù)的訴訟。在給付之訴中，原告要求被告履行的給付，既包括給付一定數(shù)額的貨幣或財產(chǎn)，也包括為或不為某種特定的行為。被告不履行給付義務(wù)時，原告可以對判決作為執(zhí)行裁判文書申請強制執(zhí)行。訴前財產(chǎn)保全將來提起的訴訟，必須是給付之訴。對于確認(rèn)之訴，變更之訴不適用訴前財產(chǎn)保全制度。

4、訴前保全的申請人必須是利害關(guān)系人。就這一條件，應(yīng)當(dāng)與訴訟保全的申請人相區(qū)別。訴訟保全的申請人必然是案件當(dāng)事人。而訴前保全的當(dāng)事人不一定是案件的當(dāng)事人，只要是利害關(guān)系人即可。認(rèn)為自己的民事權(quán)益正受到他人的侵犯或與他人發(fā)生了爭議的人就是利害關(guān)系人。利害關(guān)系人能否成為當(dāng)事人，取決于他是否在法定期間內(nèi)向人民法院起訴。

（二）訴前保全的時間界限

《民事訴訟法》第九十三條規(guī)定的“起訴前”的時間界定不準(zhǔn)確?！捌鹪V前”是指當(dāng)事人提出請求（具體說是提交起訴狀或口頭起訴）以前呢，還是指在法院審查起訴并決定立案，即“起訴成立時”之前呢？如果是前者，那么申請財產(chǎn)保全的時間就出現(xiàn)了從起訴到受理這段期間的空白。實踐中當(dāng)事人通常在提起訴前財產(chǎn)保全申請的同時就提起訴訟，或者在起訴后立案前提出財產(chǎn)保全申請。所以，我認(rèn)為“起訴前”應(yīng)理解為起訴成立之前。因此，兩種財產(chǎn)保全的時間臨界點應(yīng)該定在起訴成立這一點上，起訴成立前的財產(chǎn)保全稱為“訴前財產(chǎn)保全”，起訴成立后的財產(chǎn)保全稱為“訴訟財產(chǎn)保全”。

（三）訴前保全的擔(dān)保

申請人提供的擔(dān)保是財產(chǎn)保全措施中的重要組成部分，法律這樣規(guī)定的目的在于當(dāng)財產(chǎn)保全申請錯誤時，能夠用擔(dān)保物、擔(dān)保金等及時賠償被申請人的財產(chǎn)損失。當(dāng)事人如何提供擔(dān)保，民訴法僅規(guī)定在采取財產(chǎn)保全時，責(zé)令申請人提供擔(dān)保的，提供擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于請求保全的數(shù)額。法院在審判實踐中對擔(dān)保問題做法各異，主要分三種。一為形式主義，只要當(dāng)事人在申請保全時，向法院提供了相應(yīng)價值財產(chǎn)的證明，并將該證明提交法院，甚至許多法院只要求當(dāng)事人提供該證明的復(fù)印件。這種做法流于形式，不能起到擔(dān)保的實際作用，對另一方當(dāng)事人顯失公平；二為現(xiàn)實主義，要求當(dāng)事人提供銀行等額存款，或等額保證金（現(xiàn)金）。此做法容易給當(dāng)事人造成過大經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)；三為折中主義，即在要求當(dāng)事人提供相應(yīng)價值財產(chǎn)證明時，要求當(dāng)事人提供10%至30%的保證金（現(xiàn)金）。

二、訴訟保全

訴訟保全是指人民法院在民事案件作出判決前，對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行時，為了保證將來作出的判決得以執(zhí)行，或為了避免財產(chǎn)遭受損失，對當(dāng)事人的財產(chǎn)或爭議的標(biāo)的物所采取的一種強制措施。訴訟保全措施得當(dāng)，對于維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，促使當(dāng)事人依法履行義務(wù)，保證人民法院將來作出的判決順利執(zhí)行，將起著積極的促進(jìn)作用。訴訟保全一般沒有什么大的爭議，

在訴訟中主要有二點需要注意。

（一）訴訟保全的申請

1.申請的方式要符合要求。申請訴訟保全的當(dāng)事人一般采用書面方式提交申請書。但特殊情況如書寫確有困難的當(dāng)事人可以口頭方式提出，由人民法院記錄附卷，并由申請人簽名、蓋章。

2.申請的時間要及時。訴前保全的申請時間是在起訴以前，訴訟程序尚未開始；訴訟保全的申請時間是在訴訟程序開始后人民法院作出判決前，判決生效后不能申請訴訟保全。在第二審人民法院接到報送的案件之前，當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或者毀損財產(chǎn)等行為，必須采取訴訟措施的，由第一審人民法院制作財產(chǎn)保全的裁定，應(yīng)及時報送第二審人民法院。

3.請求的對象和范圍要明確。訴訟保全的范圍應(yīng)當(dāng)限于當(dāng)事人爭議的財產(chǎn)，或者被申請人的財產(chǎn)。對被申請人財產(chǎn)的保全，應(yīng)當(dāng)要求申請人提供有關(guān)的財產(chǎn)所有權(quán)憑證，如汽車要提供車戶證明，房屋要提供房屋產(chǎn)權(quán)證明書等，以防錯將他人的財產(chǎn)查封、扣押。

4.申請保全的措施要具體。財產(chǎn)保全的措施有查封、扣押、凍結(jié)、提取、扣留等，當(dāng)事人要求法院采取哪一種措施必須肯定、具體，不能含糊其詞，否則法院可以不予受理。

5.申請的條件要符合法律規(guī)定。申請訴訟保全，必須具備以下條件：（1）提出訴訟保全的案件必須是給付之訴，或者包含給付之訴的合并，即提起訴訟必須具有給付內(nèi)容。單純的確認(rèn)之訴、變更之訴，都不具有給付內(nèi)容，不適用訴訟保全。（2）必須具備訴訟保全的前提。必須是有可能因為一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行，使權(quán)利人的合法權(quán)益受到難以彌補的損失和造成無法挽回的遺患后果。

6.申請人要提供擔(dān)保。訴訟保全是人民法院根據(jù)申請人的申請采取的一種緊急的強制性措施。人民法院從保護(hù)雙方當(dāng)事人合法權(quán)益的角度出發(fā)，避免申請人敗訴后，被申請人因訴訟保全所遭受的損失得不到賠償?shù)那闆r發(fā)生，申請人在提出訴訟保全時，應(yīng)當(dāng)同時提供擔(dān)保，拒絕提供擔(dān)?；驌?dān)保不符合要求的，人民法院可以駁回申請。

   （二）保全財產(chǎn)優(yōu)先權(quán)的實現(xiàn)

目前，我國法律法規(guī)及解釋尚未承認(rèn)申請人對其依法申請保全的具體財產(chǎn)享有優(yōu)先權(quán)，據(jù)此，財產(chǎn)保全申請人在繳納保全費、提供擔(dān)保，承擔(dān)保全賠償責(zé)任等風(fēng)險后，并不享有實質(zhì)上對保全財產(chǎn)的任何優(yōu)先權(quán)，因此執(zhí)行過程中的平均主義，有悖實質(zhì)意義上司法公正。執(zhí)行中按比例分配與立法設(shè)立保全制度初衷相悖，這是表相的平等掩蓋了實質(zhì)上的不平等，也為拖延執(zhí)行和司法人員濫用權(quán)利制造了條件，大大降低了民眾對法律的公信力。保全財產(chǎn)作為特別優(yōu)先權(quán)，一旦財產(chǎn)發(fā)生減損，將直接影響申請人優(yōu)先權(quán)的最終實現(xiàn)。因此應(yīng)加強立法，保障一般債權(quán)人實質(zhì)上的優(yōu)先受償權(quán)。同時對執(zhí)行相關(guān)規(guī)定進(jìn)行修改，執(zhí)行過程中應(yīng)首先滿足保全申請人的債權(quán)，如保全財產(chǎn)有多人，應(yīng)依先后順序?qū)ω敭a(chǎn)進(jìn)行分配，而不應(yīng)按比例分配。

三、論訴后保全

訴后保全又稱訴訟后保全，是指人民法院從宣判或調(diào)解文書送達(dá)時起至當(dāng)事人申請執(zhí)行立案之前，對于可能因一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，使將來生效法律文書不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的情況，根據(jù)另一當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)作出裁定，對一方當(dāng)事人的財產(chǎn)或者訴訟標(biāo)的物采取強制措施，限制其處分的一種法律行為和法律制度。訴后保全是相對于訴前保全和訴訟保全而言的一項法律制度，目前民訴法尚未對其作出明確規(guī)定。

（一）建立訴訟保全制度的必要性 

1、民事財產(chǎn)保全制度理論上存在缺陷。當(dāng)前，理論界對訴訟保全期間的界定，有不同的理解。有的認(rèn)為，訴訟保全期間是從立案之日起到裁判文書最后一方當(dāng)事人送達(dá)之日止；有的認(rèn)為，從立案之日起到判決之日止。但多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，訴訟保全期間應(yīng)當(dāng)是至作出判決之前。我認(rèn)為，不論訴訟保全期間界定到哪個階段為止，只要當(dāng)事人向法院申請保全，即便法律沒有明確規(guī)定，法院也應(yīng)當(dāng)采取保全措施。

  2、法律規(guī)定存在空白。民訴法第九十二條關(guān)于財產(chǎn)保全的規(guī)定，對訴前保全和訴訟保全作了具體規(guī)定，但對結(jié)案的保全沒有規(guī)定，造成一旦當(dāng)事人在結(jié)案后提出財產(chǎn)保全申請，人民法院無所適從。

3、是解決審判實踐中出現(xiàn)結(jié)案后當(dāng)事人提出財產(chǎn)保全申請的情況的需要。但一般情況下，案件宣判或調(diào)解達(dá)成協(xié)議之后，由一方當(dāng)事人惡意損壞、變賣、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、或揮霍、抽逃資金、或?qū)赢a(chǎn)攜帶出境等情形，另一方當(dāng)事人則會向法院提出前二種財產(chǎn)保全申請，以保護(hù)其合法權(quán)益，此情形不時有發(fā)生。

（二）建立訴后保全制度的法律依據(jù)

《民事訴訟法》第九十二條對財產(chǎn)保全作了明確規(guī)定。即人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，作出財產(chǎn)保全的裁定；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施?！睹袷略V訟法》第九十二條規(guī)定采取訴后保全措施，這是對當(dāng)事人訴訟權(quán)利充分保護(hù)的一種補救措施，是完全符合財產(chǎn)保全制度的基本精神。

（三）訴后保全的界定

    訴后保全與訴前保全極為相似，界定訴后保全的關(guān)鍵在于保全期間的認(rèn)定。   訴后保全有四個不同期間。

    1、宣判之日起至裁判文書最后一方當(dāng)事人送達(dá)時止的期間。這一期間對當(dāng)事人訴訟爭標(biāo)的已有處理結(jié)論，只是有待于發(fā)生法律強制效力。

    2、一審裁判文書送達(dá)之日起至裁判文書生效之日止這一期間。它是判決待定期間，時間長短視當(dāng)事人是否上訴而定，最長不超過15天，即上訴期限。這里會發(fā)生兩種情形，第一種是當(dāng)事人提起上訴之前，向法院申請訴后保全的，應(yīng)為一審訴后保全期間。第二種是當(dāng)事人提出上訴之后，向法院申請訴后保全的，應(yīng)劃入二審的訴訟保全或二審的訴前保全期間。同時要注意一審調(diào)解結(jié)案是不存在上述情形的?？傊?，這一期間也是判決待定期間，可能會因當(dāng)事人上訴處理結(jié)論發(fā)生變更。

    3、法律文書生效后至文書確定履行期限之前期間。這一期間判決內(nèi)容雖已確定，義務(wù)人必須按此履行，但義務(wù)人履行期限還未屆滿，裁判文書還未發(fā)生強制效力。

    4、履行期限屆滿后至申請執(zhí)行立案前。判決內(nèi)容完全確定，也發(fā)生強制履行效力，債權(quán)人可以申請要求義務(wù)人履行義務(wù)，即具備了執(zhí)行立案條件，這種情形當(dāng)事人可以申請保全。

    由此，訴后保全與訴前、訴訟保全有以下區(qū)別：第一，適用訴訟階段不同，前者是發(fā)生在宣判之后或調(diào)解達(dá)成協(xié)議之后至申請執(zhí)行立案之前，后二者是在立案前或法院受理案件開始至作出判決之前。第二，保全范圍、對象不同，前者是根據(jù)判決內(nèi)容進(jìn)行保全的，后二者則是根據(jù)當(dāng)事人的請求范圍或本案有關(guān)的物進(jìn)行保全的。第三，保全前提不同，前者是在已有明確裁決內(nèi)容，只是有待予生效或生效后有待予履行情形下采取的，后二者則是在法院未形成判決結(jié)論下，依據(jù)當(dāng)事人申請或法院工作需要進(jìn)行的。

    （四）訴后保全制度的適用

    1、進(jìn)行訴后保全的條件。

（1）當(dāng)事人申請訴后保全必須向法院提交書面申請。

（2）必須提供法律文書，有明確裁判給付標(biāo)的內(nèi)容。如果是在案件宣判之后至法律文書送達(dá)之前的期間，當(dāng)事人申請訴后保全，法院可以不責(zé)成其提供法律文書。

    （3）申請訴后保全的時間必須發(fā)生在宣判之后或達(dá)成調(diào)解協(xié)議之后。

    （4）對于前三個期間，還不具備申請執(zhí)行立案條件的，當(dāng)事人向法院申請訴后保全，必須提供相應(yīng)擔(dān)保，當(dāng)事人不提供擔(dān)保，則駁回申請。最后一期間可以不責(zé)成當(dāng)事人提供擔(dān)保。責(zé)成提供訴后保全擔(dān)保主要是考慮被保全方的利益，如果是申請人的原因發(fā)生保全錯誤，申請人必須賠償被申請人因此而遭受的損失。

    （5）必須有因一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，使將來生效法律文書不能執(zhí)行或難以

執(zhí)行的可能。一方當(dāng)事人的行為是指惡意將爭議的訴訟標(biāo)的物或者與案件有關(guān)財產(chǎn)毀損、變賣、轉(zhuǎn)移、揮霍或者抽逃資金，將動產(chǎn)攜帶出境等。其他原因主要是客觀上的原因。如自然規(guī)律、變質(zhì)、腐壞等使?fàn)幾h的標(biāo)的物無法保存。這里所指的可能，不是主觀猜測的一種可能性，而是要具有客觀現(xiàn)實性的一種可能性。

2 、訴后保全的范圍。訴后保全的目的，是在于保證將來法律文書能夠順利執(zhí)行，或者使利害關(guān)系人的合法權(quán)益得到保護(hù)。根據(jù)《民事訴訟法》第九十一條第一款“財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財物”的規(guī)定，訴后保全范圍應(yīng)僅限于法律文書所確定的給付內(nèi)容，即標(biāo)的款或標(biāo)的物。被保全財產(chǎn)范圍、數(shù)額、價值，應(yīng)與判決書確定給付的款物相當(dāng)，超出實際范圍的，或與本案無關(guān)的物都不予保全。債務(wù)人的財產(chǎn)不能滿足保全請求的，對債務(wù)人到期應(yīng)得的收益，可以采取財產(chǎn)保全措施。限制其支取，通知有關(guān)單位協(xié)助執(zhí)行。對第三人到期債權(quán)的，法院可以依債權(quán)人的申請裁定該第三人不得對本案債務(wù)人清償，該第三人要求償付的，由法院提存財物或價款。

3、訴后保全的啟動程序。訴后保全程序啟動有兩種方式：一種方式是當(dāng)事人申請啟動訴后保全。另一種方式是法院決定啟動訴后保全。在訴訟過程中，法院沒有采取過訴前保全或訴訟保全措施，在案件宣判后或調(diào)解文書生效后認(rèn)為工作需要，在征得權(quán)利一方當(dāng)事人同意后，可以啟動訴后保全。人民法院發(fā)現(xiàn)準(zhǔn)被執(zhí)行人有惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)情形，征得享有債權(quán)一方當(dāng)事人同意后，或在緊急情況下，未征得同意，也可以采取保全措施。   

4、訴后保全的執(zhí)行。對于前兩個期間啟動訴后保全，當(dāng)事人可以向原合議庭提出，由原合議庭進(jìn)行審查，符合保全條件的，由原合議庭應(yīng)進(jìn)行保全。其理由是，一判決尚未發(fā)生法律效力，給付的內(nèi)容還處于待定狀態(tài)。二交由原合議庭執(zhí)行，具有審判工作上的延續(xù)性。對于后兩個期間啟動訴后保全，當(dāng)事人可以向立案部門提出。主要考慮法律文書已經(jīng)發(fā)生效力，給付內(nèi)容處于確定狀態(tài)，只是因為時間上待予履行問題。如果訴后保全轉(zhuǎn)入申請執(zhí)行程序，應(yīng)將案件轉(zhuǎn)移給執(zhí)行部門處理，即啟動執(zhí)行程序。

總之，財產(chǎn)保全制度（包括訴前保全，訴訟保全，訴訟后保全）就其目的而言，是為了解除債權(quán)人訴訟的顧慮，確保法院生效裁判能夠執(zhí)行；就其性質(zhì)而言，它是一種防范債務(wù)人在法院作出判決前處分其財產(chǎn)的強制措施。故保全、執(zhí)行應(yīng)當(dāng)符合立法宗旨，讓法律真正成為一支利劍，增強民眾對法律的公信力和依賴性。

 

 

注釋：

①汪俊英：《刑事訴訟法與民事訴訟法簡明教程》 中國經(jīng)濟(jì)出版社  2002年版 第276頁

 

參考文獻(xiàn)：

1. 楊榮新 ：  《民事訴訟法》    中央廣播電視大學(xué)出版社

2. 陳金逵 ：  《淺談執(zhí)前保全制度的設(shè)立》,《三明審判論壇》第20期 

3. 常  怡 ：  《民事訴訟法》    中國政法大學(xué)出版社

第4篇：保全財產(chǎn)的執(zhí)行依據(jù)范文

    申請人：劉可華，男，32歲，住福安市賽岐鎮(zhèn)和平街63號。

    申請人：張海勇，男，28歲，住福安市賽岐鎮(zhèn)和平街63號。

    被申請人：高楊瑞，男，30歲，住平潭縣蘇沃鎮(zhèn)先進(jìn)村。

    被申請人：高寶龍，男，30歲，住平潭縣蘇沃鎮(zhèn)看沃村。

    申請人與被申請人高楊瑞、高寶龍于1993年5月簽訂了一份價金為153萬元的船舶買賣合同。合同履行中，高楊瑞、高寶龍僅付了95萬元即雇傭平潭縣打擊走私辦公室所屬“海緝101”輪將船舶強行拖走，并以非法手段在南京通過船檢，掛靠于南京舸發(fā)船務(wù)公司名下投入營運，船名定為“寧高8號”。1994年2月27日，該船在寧波至廣東航次途經(jīng)泉州港時因遇風(fēng)浪沉沒。此前，該船曾于1993年12月16日向中國人民保險公司福建省分公司投保，保險金額168萬元，被保險人為高楊瑞。船舶沉沒后，保險公司已開始理賠。

    申請人為保證案件將來的執(zhí)行，向廈門海事法院提出訴前財產(chǎn)保全申請，請求保全上述被申請人80萬元的財產(chǎn)，包括保險公司將付的“寧高8號”船的保險賠款。福安市益民糧油副食品購銷公司為其提供了擔(dān)保。

    「審查與執(zhí)行

    廈門海事法院受理此案后，經(jīng)審查有關(guān)的證據(jù)和擔(dān)保材料，認(rèn)為該申請符合法律規(guī)定的訴前財產(chǎn)保全的條件，于1994年4月14日作出裁定：

    凍結(jié)被申請人80萬元或查封凍結(jié)與“寧高8號”船有關(guān)的相當(dāng)于80萬元的財產(chǎn)（包括“寧高8號”船可能獲得的船舶保險賠款）。

    由于被申請人的其他財產(chǎn)嚴(yán)重不足，且對之采取措施客觀上非常困難。故本案的保全措施主要是針對“寧高8號”船的保險賠款而實施。經(jīng)向“寧高8號”船的保險人中國人民保險公司福建省分公司進(jìn)一步查證，“寧高8號”船的投保人已經(jīng)取得向保險公司索賠的權(quán)利，保險公司正在理賠之中，執(zhí)行人員發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，通知保險公司在作出賠付決定后，將賠款中的80萬元匯至法院帳號予以保全。保險公司表示愿意協(xié)助。

    「評析

    本案的主要問題是：對尚未決定賠付的保險賠款是否可以保全？

第5篇：保全財產(chǎn)的執(zhí)行依據(jù)范文

1、采取保全的案件必須是給付之訴；

2、須具有采取財產(chǎn)保全的必要性；

3、當(dāng)事人提出申請。

【法律依據(jù)】

《民事訴訟法》第一百條，人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為。

當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。

第6篇：保全財產(chǎn)的執(zhí)行依據(jù)范文

【法律依據(jù)】

《民事訴訟法》第100條，人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。

人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。

人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。

第7篇：保全財產(chǎn)的執(zhí)行依據(jù)范文

（______）______民保字第______號

申請人______（寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址，如果是共同申請人，則寫明其他人的情況）

被申請人______（寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址，如果是共同被申請人，則寫明其他人的情況）

申請人______因______（寫明申請訴前財產(chǎn)保全的原因），于______年______月______日向本院提出申請，要求對被申請人______（寫明申請采取財產(chǎn)保全措施的具體內(nèi)容）。申請人已向本院提供______（寫明擔(dān)保的財產(chǎn)名稱、數(shù)量或數(shù)額等）擔(dān)保。

經(jīng)審查，本院認(rèn)為，______（寫明采取財產(chǎn)保全的理由）。依照______（寫明裁定所依據(jù)的法律條款項）的規(guī)定，裁定如下：

______（寫明對被申請人的財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他保全措施的內(nèi)容）。

申請人應(yīng)當(dāng)在裁定書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院，逾期不的，本院將解除財產(chǎn)保全。

本裁定送達(dá)后立即執(zhí)行。

如不服本裁定，可以向本院申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

審判員：____________ ______年____月____日（院?。?/p>

本件與原本核對無異

書記員：____________

附：

民事裁定書是指法院在審理案件過程中，為保證審判工作的順利進(jìn)行，就訴訟程序方面的有關(guān)事項所做出的判定。它與判決有著本質(zhì)的區(qū)別，裁定主要是解決程序問題，即為保證訴訟過程的進(jìn)行。判決主要是解決實體間題，即當(dāng)事人的民事權(quán)利和義務(wù)?！睹袷略V訟法》第140條規(guī)定，裁定適用于下列范圍：

第一，不予受理。不予受理是指人民法院在接到原告狀或者口頭時，應(yīng)認(rèn)真進(jìn)行審查，根據(jù)我國《民事訴訟法》第108條規(guī)定的的條件，第109條規(guī)定的方式，第111條規(guī)定的不予受理的幾種情況，以及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，以決定案件是否受理，對不符合條件，決定不予受理的，應(yīng)作出不予受理的裁定，并且將裁定書和原告的有關(guān)材料送達(dá)和退還給原告。

第二，駁回。駁回是指人民法院立案以后發(fā)現(xiàn)不符合受理條件的，用裁定駁回原告的。

第三，管轄權(quán)異議。人民法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查，異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院，異議不成立的，裁定駁回。

第四，財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行。

第五，準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴。

第六，中止或者終結(jié)訴訟。訴訟中止，是指在訴訟進(jìn)行中，由于出現(xiàn)了某種無法克服和難以避免的特殊情況，而使訴訟程序暫時停止。

訴訟終結(jié)，是指民事訴訟中，由于一方當(dāng)事人死亡而出現(xiàn)的特殊情況，使訴訟程序不能進(jìn)行或沒有必要繼續(xù)進(jìn)行，從而結(jié)束訴訟程序。

第七，補正判決書中的筆誤。筆誤是指法律文書誤寫、誤算、訴訟費用漏寫、誤算和其他筆誤。

第八，中止或終結(jié)執(zhí)行。執(zhí)行中止，是指由于某種特殊情況的發(fā)生而暫時停止執(zhí)行程序，待該情況消除后再繼續(xù)執(zhí)行。

執(zhí)行終結(jié)是指在執(zhí)行過程中，由于發(fā)生某種特殊情況，執(zhí)行程序不可能或者沒有必要繼續(xù)執(zhí)行而結(jié)束執(zhí)行程序。

第九，不予執(zhí)行仲裁裁決。

第8篇：保全財產(chǎn)的執(zhí)行依據(jù)范文

一、財產(chǎn)保全的法律定位

本文所說的財產(chǎn)保全既包括訴前財產(chǎn)保全也包括訴訟財產(chǎn)保全。它是指訴訟中遇有有關(guān)的財產(chǎn)可能被轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅等情形，從而可能造成對利害關(guān)系人權(quán)益的損害或可能使法院將來的判決難以執(zhí)行或不能執(zhí)行時，根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的申請或人民法院的決定，而對有關(guān)財產(chǎn)采取的保護(hù)措施。分析財產(chǎn)保全的涵義，可以得出這樣的結(jié)論：

1、財產(chǎn)保全是當(dāng)事人基于相關(guān)的財產(chǎn)可能被轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅等情形前可能造成與己不利的后果時實現(xiàn)法律賦予自己的一種保護(hù)措施（權(quán)利）；

2、財產(chǎn)保全的目的在于確保法院將來的判決得到順利執(zhí)行。

國家設(shè)定法律程序的目的在于“止?fàn)帯?，即解決當(dāng)事人之間的糾紛。當(dāng)事人提起民事訴訟的目的在于解決本人與他人之間的糾紛，對于因債而提起的民事訴訟而言，當(dāng)事人提起民事訴訟的目的在于實現(xiàn)自己的債權(quán)。因此，訴訟是債權(quán)人實現(xiàn)自己債權(quán)的救濟(jì)手段之一，在訴訟中，法律賦予了當(dāng)事人申請對對方財產(chǎn)采取財產(chǎn)保全措施的權(quán)利。審判機(jī)關(guān)的判決從根本上講，就是對當(dāng)事之間債權(quán)債務(wù)的確認(rèn)。而財產(chǎn)保全則是基于某種法定情形而對于判決的實現(xiàn)采取的“保證”，最終體現(xiàn)為對于債權(quán)實現(xiàn)的保證。這種終極目的與擔(dān)保法中的各種擔(dān)保的直接目的是完全吻合的。在這個意義上講，財產(chǎn)保全是通過司法途徑對一方當(dāng)事人的財產(chǎn)而采取扣押、查封、凍結(jié)等強制措施而對對方當(dāng)事人債權(quán)的實現(xiàn)由法院（審判機(jī)關(guān)）強制“設(shè)定”的擔(dān)保。這種擔(dān)保與擔(dān)保法上當(dāng)事人之間自愿設(shè)定的抵押具有獨特的特點：

1、不是通過當(dāng)事人之間的合意自愿設(shè)定的，是基于當(dāng)事人一方的意愿通過司法程序設(shè)定的；

2、具有強于擔(dān)保法上當(dāng)事人之間設(shè)定的擔(dān)保的必要性。

3、具有強于擔(dān)保法上當(dāng)事人之間設(shè)定的擔(dān)保的必要性。

上述特點集中體現(xiàn)為財產(chǎn)保全相對于擔(dān)保法上的擔(dān)保而具有的法律效力，并最終體現(xiàn)為債權(quán)擔(dān)保的切實性、徹底性和保障性。

二、財產(chǎn)保全與保證責(zé)任之間存在的問題

一般地說，財產(chǎn)保全與保證責(zé)任之間之所以存在一定的法律關(guān)系，就是當(dāng)事人之間業(yè)已存在擔(dān)保的債權(quán)債務(wù)進(jìn)入訴訟后，作為原告一方的當(dāng)事人提出財產(chǎn)保全后，因出現(xiàn)相關(guān)的變化，而引起了保證責(zé)任的變化。這些變化主要存在以下幾個方面的問題：

1、由第三人提供保證的債權(quán)債務(wù)案件，采取了財產(chǎn)保全，案件判決生效以后，承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任的先后順序問題，即是先由債務(wù)人以被保全的財產(chǎn)清償債務(wù)，還是按照保證的方式是一般保證或是連帶保證的責(zé)任承擔(dān)順序確定債務(wù)清償?shù)捻樞颍?/p>

2、當(dāng)申請方對于已經(jīng)采取保全措施的財產(chǎn)意欲請求解除保全措施，是否應(yīng)征得保證人的同意？

3、未征得保證人同意而申請解除保全措施，保證人是否就解除保全部分免責(zé)？

解決上述三個問題，對于正確保護(hù)債權(quán)人利益、債務(wù)人利益、保證人利益具有十分重要的意義，上述三問題需要從債權(quán)人、債務(wù)人、保證人三者之間的法律關(guān)系和各自利益的保護(hù)中尋找答案。孤立地看待財產(chǎn)保全，似乎這三個問題就不是問題了，原因在于，財產(chǎn)促使是法律賦予當(dāng)事人一方的權(quán)利，既然是一種權(quán)利，申請方既有權(quán)申請采取，又有權(quán)申請解除，完全是當(dāng)事人意思自治范疇內(nèi)的行為，保證人無權(quán)干涉、更加無權(quán)要求就解除保全而免除或減少保證責(zé)任。當(dāng)我們將保證的無償性與保證人的追償權(quán)考慮進(jìn)去，這些問題就不是那么簡單了。而且，在審理、執(zhí)行具有保證的債權(quán)債務(wù)案件中我們沒有理由只考慮債權(quán)人和債務(wù)人的利益保護(hù)問題，而忽視保證人的利益保護(hù)問題，畢竟在這類案件中存在著債權(quán)人、債務(wù)人和保證人三方之間的法律關(guān)系，忽視任何一方當(dāng)事人的利益，都是與法律精神相悖的。

需要說明的是，本文所稱的解除保全措施，并不包含依法對不當(dāng)保全措施的解除，即指依據(jù)申請人的申請，法院依法對應(yīng)當(dāng)承擔(dān)債務(wù)義務(wù)的債務(wù)人采取的財產(chǎn)保全。保全對象、保全范圍、保全程序均合法有效。財產(chǎn)保全除了申請人主動申請的原因得以解除外，無其他原因。

三、財產(chǎn)保全與一般保證責(zé)任

《解釋》第十四條規(guī)定“一般保證的保證人在主債權(quán)履行期間屆滿后，向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財產(chǎn)的真實情況的，債權(quán)人放棄或者怠于行使權(quán)利致使該財產(chǎn)不能被執(zhí)行，保證人請求人民法院在其可供執(zhí)行財產(chǎn)的實際價值范圍內(nèi)免除保證責(zé)任”。參照該條司法解釋的規(guī)定，我們可以得出這樣的結(jié)論：一般保證的保證人在債權(quán)人向人民法院申請財保全并經(jīng)人民法院采取司法強制措施保全了債務(wù)人的財產(chǎn)后，債權(quán)人放棄或者怠于行使權(quán)利致使該財產(chǎn)未被執(zhí)行，保證人請求人民法院在該財產(chǎn)的實際價值范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。

上述結(jié)論是基于以下理由得出的：

一般保證是指與主債務(wù)并無連帶關(guān)系的保證債務(wù)。一般保證債務(wù)具有補充性，保證人享有先訴抗辯權(quán)，當(dāng)債權(quán)人未就主債務(wù)人的財產(chǎn)先為執(zhí)行且無效果之前，便要求保證人履行保證債務(wù)時，保證人有權(quán)拒絕履行。保證人具有先訴抗辯權(quán)是一般保證責(zé)任的顯著特點。

在債務(wù)人不履行債務(wù)的情況下，如果債權(quán)人要求一般保證的保證人履行保證義務(wù)，該保證人則可以先訴抗辯權(quán)進(jìn)行抗辯。在主合同履行期屆滿時，債權(quán)人發(fā)現(xiàn)主債務(wù)人目前尚有可供執(zhí)行的財產(chǎn)，并且申請人民法院采取了保全措施。如果債權(quán)人放棄或怠于對保全的主債務(wù)人的財產(chǎn)行使權(quán)利，致使該財產(chǎn)流失而不能在被用來強制執(zhí)行以清償其債權(quán)，勢必加重了保證人的風(fēng)險。在這種情況下，如果保證人要求在該財產(chǎn)價值范圍內(nèi)免除保證責(zé)任，應(yīng)該說是合理的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。這樣，保證人的先訴抗辯權(quán)就演變成一種新的免責(zé)抗辯權(quán)。

換言之，只要債權(quán)人申請財產(chǎn)保全而且人民法院通過采取司法手段保全到了主債務(wù)人的財產(chǎn)，就說明主債務(wù)人具有全部或部分履行主債務(wù)的能力，由于一般保證的補充性、一般保證人享有先訴抗辯權(quán)，因此，一般保證人應(yīng)當(dāng)在保全財產(chǎn)范圍以外承擔(dān)責(zé)任，即在保全的財產(chǎn)經(jīng)過強制執(zhí)行后，由一般保證人對主債務(wù)的余額承擔(dān)責(zé)任。對于主債務(wù)余額以外的債務(wù)，由于對主債務(wù)人財產(chǎn)采取保全措施，有了保障，如因債權(quán)人自己的原因（放棄或怠于行使權(quán)利），則屬于債權(quán)人自己拋棄債權(quán)的行為，理當(dāng)由債權(quán)人自己承擔(dān)后果。

四、財產(chǎn)保全與連帶保證

在連帶保證中，財產(chǎn)保全與連帶保證的關(guān)系和財產(chǎn)保全與一般保證關(guān)系相比，就是一個十分復(fù)雜的問題。原因在于，連帶保證中，主債務(wù)人與保證人履行主債務(wù)具有連帶性，保證人不享有先訴抗辯權(quán)。盡管如此，在連帶保證的內(nèi)部關(guān)系上，主債務(wù)人仍然負(fù)有先履行的義務(wù)?；趯χ鱾鶆?wù)人與保證債務(wù)人的選擇，債權(quán)人在訴訟中既可以申請對主債務(wù)人的財產(chǎn)采取保全措施，也可以申請對保證人的財產(chǎn)采取保全措施，更可以申請同時對主債務(wù)人、保證人的財產(chǎn)采取保全措施。本文探討的是債權(quán)人申請對主債務(wù)人財產(chǎn)采取保全措施的情形。

債權(quán)人申請對主債務(wù)人的財產(chǎn)采取保全措施，意味著債權(quán)人選擇了主債務(wù)人作為清償自己債權(quán)的“第一責(zé)任人”。所謂“第一責(zé)任人”，是對財產(chǎn)責(zé)任而言的。即債權(quán)人選擇主債務(wù)人的財產(chǎn)作為保全的對象（標(biāo)的），意味著在以財產(chǎn)清償債權(quán)的問題上，債權(quán)人優(yōu)先選擇了主債務(wù)人的財產(chǎn)。由于財產(chǎn)保全或于訴訟之前或于訴訟中采取的，但都是于判決生效以前采取的，換言之，都是在經(jīng)過訴訟程序后債權(quán)人申請執(zhí)行生效裁決以前或者是主債務(wù)人履行經(jīng)過生效裁決確認(rèn)的債務(wù)之前為保證債權(quán)的實現(xiàn)而采取的措施，誠如前文所述，這種保全措施具有對債權(quán)擔(dān)保的性質(zhì)。保全措施是針對債務(wù)人的財產(chǎn)采取的，對于債權(quán)的實現(xiàn)具有物的擔(dān)保的作用。在這個意義上，如果在財產(chǎn)保全措施采取后，債權(quán)人放棄或怠于行使對保全的主債務(wù)人財產(chǎn)權(quán)利導(dǎo)致該財產(chǎn)流失，那么，保證人在流失財產(chǎn)的價值范圍內(nèi)可以請求人民法院免除保證責(zé)任，應(yīng)在法理之中。

《解釋》第三十八條第三款規(guī)定：“債權(quán)人在主合同履行期屆滿后怠于行使擔(dān)保物權(quán)，致使擔(dān)保物的價值減少或者毀損、滅失的，視為債權(quán)人放棄部分或者全部物的但保。保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)減輕或者免除保證責(zé)任”。參照這一規(guī)定，債權(quán)人放棄或怠于行使對保全主債務(wù)人財產(chǎn)的權(quán)利致使該財產(chǎn)價值減少或者毀損、滅失的，視為債權(quán)人放棄債權(quán)，對其放棄的部分債權(quán)內(nèi)，保證人減輕或者免除保證責(zé)任。

當(dāng)然，債權(quán)人在經(jīng)過司法程序?qū)χ鱾鶆?wù)人的財產(chǎn)采取保全措施后，征得保證人的同意，而放棄對該財產(chǎn)行使權(quán)利，保證人則不能以債權(quán)人放棄或怠于行使對保全財產(chǎn)的權(quán)利為由對債權(quán)人行使抗辯權(quán)。

五、財產(chǎn)保全與保證人的追償權(quán)

無論在一般保證中還是在連帶保證中，《擔(dān)保法》都規(guī)定了保證人在履行保證義務(wù)后對主債務(wù)人的追償權(quán)?！督忉尅返谒氖l規(guī)定：“人民法院判決保證人承擔(dān)保證責(zé)任或者賠償責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)在判決書主文中明確保證人享有擔(dān)保法第三十一條規(guī)定的權(quán)利?！痹摋l司法解釋的規(guī)定，進(jìn)一步加強了對保證人追償權(quán)的保護(hù)。同時，無論《擔(dān)保法》還是《解釋》中對于債權(quán)人放棄或怠于對擔(dān)保物行使權(quán)利的，在擔(dān)保物流失的范圍內(nèi)保證人免除保證責(zé)任的規(guī)定，是出于對保證人的追償權(quán)的實現(xiàn)而考慮的。做出這樣的理解，應(yīng)是擔(dān)保法保護(hù)保證人追償權(quán)的題中之意。

在債權(quán)人申請財產(chǎn)保全并經(jīng)人民法院對主債務(wù)人的財產(chǎn)采取保全措施后，如果允許債權(quán)人未經(jīng)保證人同意而申請解釋對保全財產(chǎn)的強制措施，將有可能導(dǎo)致曾經(jīng)保全的財產(chǎn)因種種原因流失，也完全為主債務(wù)人與債權(quán)人惡意串通侵害保證人的利益提供了可能。從可能產(chǎn)生的后果看，顯然與《擔(dān)保法》和《解釋》的相關(guān)規(guī)定乃至立法精神相悖。《擔(dān)保法》第三十條規(guī)定“主合同當(dāng)事人雙方串通，騙取保證人提供保證的”，“保證人不承擔(dān)民事責(zé)任”。如果法律或者得司法解釋不能對財產(chǎn)保全與保證之間的法律關(guān)系做出明確規(guī)定，勢必為主合同當(dāng)事人之間惡意串通、規(guī)避法律制造了機(jī)會。最終的結(jié)果就是侵害了保證人的追償權(quán)，保全的主債務(wù)人的財產(chǎn)部分流失或完全流失，必然使保證人追償權(quán)部分不能實現(xiàn)或完全不能實現(xiàn)。

在保證的法律關(guān)系中，由于保證是基于一種信用而存在的擔(dān)保形式，保證具有無償性，對于保證人，保證是一種完全的義務(wù)，保證人除了追償權(quán)別無其他權(quán)利。即使法律和司法解釋規(guī)定了保證人在保證關(guān)系中的享有的先訴抗辯權(quán)、對債權(quán)人的抗辯權(quán)等其他權(quán)利，這些權(quán)利都是直接或間接地保護(hù)保證人的利益，并最終是為了確保保證人的追償權(quán)。追償權(quán)是保證人在保證關(guān)系中至關(guān)重要的權(quán)利，在保證人履行了保證責(zé)任之后，自己的利益是否可能受到損失，完全取決于保證人追償權(quán)能否實現(xiàn)以及實現(xiàn)的范圍。

第9篇：保全財產(chǎn)的執(zhí)行依據(jù)范文

為防肇事者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，受害人宜未雨綢繆

案例：不久前，杜某乘坐鄭某駕駛的面包車外出。當(dāng)車行至一路口時與一客運公司的出租車相撞，造成杜某癱瘓，經(jīng)鑒定為一級傷殘，鄭某自身也構(gòu)成輕度傷殘。交警部門認(rèn)定，在此次交通事故中，鄭某負(fù)主要責(zé)任，客運公司承擔(dān)次要責(zé)任。原告杜某為此向法院，要求被告鄭某及客運公司承擔(dān)賠償責(zé)任。一審經(jīng)法院調(diào)解，原、被告雙方達(dá)成和解。調(diào)解書生效后，被告鄭某卻未自覺履行。杜某于是向法院申請執(zhí)行，要求鄭某支付賠償款。

執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)，被執(zhí)行人鄭某原在菜場做水果生意，在發(fā)生交通事故后，他將水果攤位轉(zhuǎn)讓給了他人。由于原告杜某在一審訴訟階段沒有對被執(zhí)行人的車輛提出財產(chǎn)保全，被執(zhí)行人在訴訟期間將肇事車輛也賣給了他人。雖然法院因被執(zhí)行人鄭某未履行生效法律文書依法對其拘留15天，但受害人杜某終因被執(zhí)行人已無可供執(zhí)行的財產(chǎn)，其合法權(quán)益無法得到保障。

關(guān)鍵詞：財產(chǎn)保全

點評：依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，在交通事故糾紛中，法院不能主動扣押當(dāng)事人的車輛和其他財產(chǎn)，新的交通安全法出臺后，交警部門也不能長期扣押肇事車輛。因此，肇事者就有了可乘之機(jī)。他們或利用交警處理事故和訴訟之間的時間差，或利用受害人不及時提出財產(chǎn)保全申請的疏忽，在發(fā)生事故后迅速隱匿或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，使受害人直到執(zhí)行階段才發(fā)現(xiàn)肇事者已經(jīng)沒有財產(chǎn)可供執(zhí)行，贏了官司卻無法拿到切實的補償。

為防肇事者人間蒸發(fā)，受害人宜早作應(yīng)對

案例：原告張某駕駛輕便摩托車與被告魯某駕駛的客車相撞，交警部門認(rèn)定，魯某承擔(dān)事故的全部責(zé)任。被告陳某系客車的車主。后來，雙方當(dāng)事人在訴訟過程中達(dá)成調(diào)解，約定6萬余元賠償款分兩次支付給原告。后因兩被告僅支付了第一次賠償款3萬元，余款3.2萬元未支付，故張某依法向一審法院申請執(zhí)行。

執(zhí)行過程中，張某表示，他在一審時曾看到被告魯某出示過車輛保險憑證，被告也曾口頭保證會按照調(diào)解協(xié)議履行，并聲稱：“反正賠償款會由保險公司理賠，所以用不著擔(dān)心，我們不會逃債的?！币虼?，在訴訟階段，張某既未要求對被告的車輛采取保全措施，也未要求將保險公司追加為被告。

法官在執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn)，兩被執(zhí)行人和車輛均不知去向。由于張某沒有記住車輛投保的公司，導(dǎo)致案件無法執(zhí)行。

關(guān)鍵詞：追加被告

點評：有些事故肇事者賠償能力不足，但由于受害人未及時將其投保的保險公司追加為被告，致使一些肇事者在先向保險公司申請事故理賠后，攜帶賠償款“失蹤”。因此，發(fā)生交通事故后，受害方當(dāng)事人既不能輕信對方的“承諾”，也不能消極等待，要有足夠的“風(fēng)險意識”，及時對肇事方的財產(chǎn)申請訴前或者訴訟保全；在肇事方賠償能力可能不足的情況下，還可以考慮將其投保的保險公司追加為被告或者第三人。只有這樣，才能保障勝訴以后的賠償請求得到及時“兌現(xiàn)”。

被告人數(shù)眾多的應(yīng)理智選擇被告，確保賠償兌現(xiàn)

案例：張某、陳某不滿10歲的兒子小偉由奶奶黃某帶著乘坐潘某駕駛的大客車從浙江平湖返回宣城，該車行至宣廣高速公路某處，潘某違章停車下客。李某駕駛的大客車從后方超越時，遇小偉從停駛的大客車頭部車門下車后橫穿高速公路，李某見狀臨危采取措施不及，撞上小偉，致其死亡。宣城市公安局交警部門認(rèn)定，潘某應(yīng)該承擔(dān)60％的賠償責(zé)任，李某應(yīng)該承擔(dān)30％的賠償責(zé)任。張某、陳某監(jiān)護(hù)不力對事故的發(fā)生具有一定的過錯，應(yīng)承擔(dān)10%的事故責(zé)任。

關(guān)鍵詞：選擇被告