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訂立公證遺囑應(yīng)到公證機(jī)關(guān)依法定程序進(jìn)行，且必須由立遺囑人親自進(jìn)行，人不得。具體規(guī)則如下：
1.立遺囑人應(yīng)向住所地的公證處提出申請(qǐng)，并填寫公證申請(qǐng)表。
申請(qǐng)表應(yīng)記明以下內(nèi)容：
（1）申請(qǐng)人的姓名、性別、出生日期、身份證號(hào)碼、工作單位、住址等；
（2）請(qǐng)求公證的事項(xiàng)及公證書的用途；（3）提交材料的名稱、份數(shù)及有關(guān)證人的姓名、地址；（4）申請(qǐng)的時(shí)間及其他需要說明的問題。立遺囑人應(yīng)在申請(qǐng)表上簽名或蓋章；填寫申請(qǐng)表有困難的，可由公證員代填。
2.立遺囑人申請(qǐng)遺囑公證應(yīng)提交身份證明、遺囑所涉及財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)證明及其他證明材料。
3.公證處認(rèn)為符合規(guī)定、決定受理申請(qǐng)的，將發(fā)給受理通知單，并按規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)收取公證費(fèi)。立遺囑人如交納公證費(fèi)有困難的，可提出書面申請(qǐng)。
4.公證人員會(huì)通過詢問證人、調(diào)取書證物證、視聽資料、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、進(jìn)行鑒定等方式，對(duì)遺囑涉及的事項(xiàng)、財(cái)產(chǎn)進(jìn)行審查。立遺囑人應(yīng)當(dāng)如實(shí)陳述與公證事項(xiàng)有關(guān)的事實(shí)，并提供相應(yīng)的材料。
5.遺囑公證應(yīng)由兩名公證人員共同辦理。特殊情況下由一名公證員辦理時(shí)，應(yīng)至少有一名見證人在場(chǎng)，見證人應(yīng)在遺囑和筆錄上簽名。
6.經(jīng)公證人員審查合格、認(rèn)為可以出具證明，承認(rèn)公證員草擬公證書后，連同卷宗報(bào)批。任何人不得審批自己承辦的公證事項(xiàng)。
7.審批合格后，按司法部規(guī)定或批準(zhǔn)的格式制作公證書，并不得涂改、挖改，必須修改的應(yīng)加蓋公證處校對(duì)章。公證書應(yīng)制作公證書正本和若干副本發(fā)給立遺囑人。
8.除法律另有規(guī)定外，遺囑公證書從審批人批準(zhǔn)之日起生效。審批人批準(zhǔn)日期即為出證日期。
關(guān)鍵詞:公證遺囑;法律特征
一、公證遺囑內(nèi)涵及其特征
(一)公證遺囑內(nèi)涵簡(jiǎn)述
遺囑是遺囑人生前在法律允許的范圍內(nèi),按照法律規(guī)定的方式,對(duì)其遺產(chǎn)或其他事務(wù)所作的個(gè)人處分,并于遺囑人死亡時(shí)發(fā)生效力的法律行為。公證遺囑是《中華人民共和國(guó)繼承法》中規(guī)定的五種遺囑形式之一。它是我國(guó)公證機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng),對(duì)當(dāng)事人所立遺囑的行為進(jìn)行嚴(yán)格審查,確定立遺囑人具有完全行為能力,遺囑內(nèi)容不違背國(guó)家法律和社會(huì)公共利益,而對(duì)遺囑進(jìn)行公證證明,出具公證法律文書,以確定其真實(shí)性、合法性的一種遺囑。公證遺囑方式是設(shè)立的方式中最嚴(yán)格的一種,在法律效力上高于其他形式的遺囑。
(二)公證遺囑的特征
1、公證遺囑必須經(jīng)過國(guó)家批準(zhǔn)設(shè)立的公證機(jī)關(guān)證明
所謂公證遺囑就是經(jīng)過公證證明的遺囑,既然是經(jīng)過公證證明的遺囑,這種遺囑只能是由經(jīng)過國(guó)家批準(zhǔn)設(shè)立的各公證處來辦理。那種各鄉(xiāng)鎮(zhèn)(街)法律服務(wù)所所辦理的公證,或律師對(duì)遺囑的見證,都不屬于公證遺囑。按照《中華人民共和國(guó)繼承法》的規(guī)定,他們只能屬于遺囑見證人或是遺囑代書人。對(duì)當(dāng)事人所立的遺囑只起到證明人的作用。
2、公證遺囑公證員必須堅(jiān)持直接辦證原則
公證處辦理公證有很多公證事項(xiàng)可以委托人申辦公證事項(xiàng),或由鄉(xiāng)鎮(zhèn)(街)的法律服務(wù)人員代為辦理公證,但申辦遺囑公證的,不得委托他人,也不準(zhǔn)由鄉(xiāng)鎮(zhèn)(街)的法律服務(wù)人員代為辦理公證。公證人員必須與立遺囑人直接見面,詢問有關(guān)情況,制做談話筆錄,進(jìn)行有關(guān)法律方面的宣傳教育,交待本人所享有的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。同時(shí)公證機(jī)關(guān)也有關(guān)于回避原則的規(guī)定,不得辦理與本人有親屬關(guān)系和利害關(guān)系的當(dāng)事人的公證事項(xiàng)。
3、公證遺囑必須以公證書形式出具證明
公證遺囑是由公證人員對(duì)當(dāng)事人申辦的遺囑公證,在確認(rèn)當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力;意思表示真實(shí);行為的內(nèi)容和形式不違反法律、法規(guī)、規(guī)章或者社會(huì)公共利益后,必須以公證書的形式出具證明,確認(rèn)遺囑的效力,證明該遺囑屬公證遺囑。沒有公證書確認(rèn)的遺囑不能成為公證遺囑。
4、公證遺囑的變更或撤銷必須再次采取公證的形式進(jìn)行變更或撤銷
《中華人民共和國(guó)繼承法》第二十條規(guī)定:“自書、代書、錄音、口頭遺囑,不得撤銷、變更公證遺囑?！本褪钦f當(dāng)事人已辦理公證遺囑的,要想改變自己所立的遺囑,必須再次到公證處采取公證的形式才能夠撤銷或者變更自己所立的遺囑。如果采取其它形式進(jìn)行變更或者撤銷,將是一種無效行為,得不到法律上的承認(rèn)。二、公證機(jī)關(guān)辦理公證遺囑的法定程序
訂立公證遺囑應(yīng)到公證機(jī)關(guān)依法定程序進(jìn)行,且必須由立遺囑人親自進(jìn)行,人不得。具體規(guī)則如下:
(一)立遺囑人應(yīng)向住所地的公證處提出申請(qǐng),并填寫公證申請(qǐng)表。申請(qǐng)表應(yīng)記明以下內(nèi)容:
1、申請(qǐng)人的姓名、性別、出生日期、身份證號(hào)碼、工作單位、住址等;
2、請(qǐng)求公證的事項(xiàng)及公證書的用途;
3、提交材料的名稱、份數(shù)及有關(guān)證人的姓名、地址;
4、申請(qǐng)的時(shí)間及其他需要說明的問題。立遺囑人應(yīng)在申請(qǐng)表上簽名或蓋章;填寫申請(qǐng)表有困難的,可由公證員代填。
(二)立遺囑人申請(qǐng)遺囑公證應(yīng)提交身份證明、遺囑所涉及財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)證明及其他證明材料。
(三)公證處認(rèn)為符合規(guī)定、決定受理申請(qǐng)的,將發(fā)給受理通知單,并按規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)收取證費(fèi)。立遺囑人如交納公證費(fèi)有困難的,可提出書面申請(qǐng)。公證人員會(huì)通過詢問證人、調(diào)取書證物證、視聽資料、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、進(jìn)行鑒定等方式,對(duì)遺囑涉及的事項(xiàng)、財(cái)產(chǎn)進(jìn)行審查。立遺囑人應(yīng)當(dāng)如實(shí)陳述與公證事項(xiàng)有關(guān)的事實(shí),并提供相應(yīng)的材料。
(四)遺囑公證應(yīng)由兩名公證人員共同辦理。特殊情況下由一名公證員辦理時(shí),應(yīng)至少有一名見證人在場(chǎng),見證人應(yīng)在遺囑和筆錄上簽名。
(五)經(jīng)公證人員審查合格,認(rèn)為可以出具證明,承認(rèn)公證員草擬公證書后,連同卷宗報(bào)批。任何人不得審批自己承辦的公證事項(xiàng)。
(六)審批合格后,按司法部規(guī)定或批準(zhǔn)的格式制作公證書,并不得涂改、挖改,必須修改的應(yīng)加蓋公證處校對(duì)章。公證書應(yīng)制作公證書正本和若干副本發(fā)給立遺囑人。
(七)除法律另有規(guī)定外,遺囑公證書從審批人批準(zhǔn)之日起生效。審批人批準(zhǔn)日期即為出證日期。
(八)遺囑公證書由立囑人到公證處領(lǐng)取;必要時(shí),也可由公證處送發(fā)。立遺囑人應(yīng)在公證書送達(dá)回執(zhí)上簽名或蓋章,并注明收到日期、份數(shù)和公證書的編號(hào)。
三、公證遺囑的法律效力
從公證遺囑的法律特征和公證機(jī)關(guān)辦理遺囑公證的程序上可以看出,對(duì)遺囑進(jìn)行公證是一項(xiàng)非常嚴(yán)肅的工作,如何看待公證遺囑的法律效力,不僅涉及到公證機(jī)關(guān)的工作是否具有法律效力,而且也涉及到公民所立遺囑是否還需要辦理公證的問題。
公證遺囑的效力為什么會(huì)高于其它遺囑的效力,前面已提到的公證遺囑的法律特征和公證機(jī)關(guān)辦理遺囑公證的程序,已清楚地說明它是由國(guó)家特定的機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人立遺囑所作的證明,這種證明無論在當(dāng)事人立遺囑的形式上還是在遺囑的內(nèi)容上都進(jìn)行了嚴(yán)格的審查,對(duì)于不符合法律規(guī)定的遺囑不能給予證明,只有完全符合法律規(guī)定的遺囑公證機(jī)關(guān)才能給予證明。它不同于一般遺囑的特點(diǎn)就是由國(guó)家司法機(jī)關(guān)的司法人員對(duì)立遺囑人所立的遺囑進(jìn)行先行審查,確認(rèn)立遺囑人當(dāng)時(shí)真實(shí)的意思表示,并用司法文書的形式給予認(rèn)定。
關(guān)鍵詞：公民個(gè)人法定繼承遺囑繼承代位繼承轉(zhuǎn)繼承 公證
一、繼承權(quán)公證界定范圍
受理繼承或遺囑公證后，尤其在審查當(dāng)事人提供的遺囑，或?yàn)楫?dāng)事人起草遺囑時(shí)，必須明確合法的遺產(chǎn)范圍，避免當(dāng)事人錯(cuò)誤處分不屬于遺產(chǎn)范圍的其它財(cái)產(chǎn)。繼承法第三條明確規(guī)定：遺產(chǎn)是被繼承人死亡時(shí)遺留的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)，包括：（1）公民的合法收入（2）公民的房屋、儲(chǔ)蓄和生活用品（3）公民的林木、牲畜和家禽；（4）公民的文物、圖書資料；（5）法律允許公民所有的生產(chǎn)資料；（6）公民的著作權(quán)、專利權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利；（7）公民的其它合法財(cái)產(chǎn)；由于法律水平參差不一，個(gè)別公證員對(duì)“公民的其它合法財(cái)產(chǎn)”所含范圍的理解極可能與法律規(guī)定相悖，作者在這里也很難用文字一一羅列其它合法財(cái)產(chǎn)，我們不妨使用排除法，只需了解哪些財(cái)產(chǎn)不屬繼承范圍即可。
二、不能被繼承的財(cái)產(chǎn)及財(cái)產(chǎn)權(quán)利
（1）被繼承人的人身權(quán)、政治權(quán)利。人身權(quán)利包括：姓名權(quán)、勞動(dòng)權(quán)、名譽(yù)權(quán)、生命健康權(quán)、受教育權(quán)、休息權(quán)等。政治權(quán)利包括：選舉權(quán)、被選舉權(quán)，言論、出版、集會(huì)，自由權(quán)、通信秘密等受法律保護(hù)權(quán)，擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)權(quán)，批評(píng)等權(quán)利被侵犯取得的賠償權(quán)。
（2）專屬于被繼承人本人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利包括：1、國(guó)家、集體財(cái)產(chǎn)的使用權(quán)，包括：公共財(cái)產(chǎn)使用權(quán)、自留山、魚塘、果園等的經(jīng)營(yíng)權(quán)以及宅基地的使用權(quán)；2、承包權(quán)、房屋租賃權(quán)、財(cái)物代管權(quán)；3、繼承權(quán)、受遺贈(zèng)權(quán)、勞動(dòng)工資權(quán)等。
（3）不屬于被繼承人的財(cái)產(chǎn)：1、國(guó)家、集體的財(cái)產(chǎn)；2、被繼承人生前已處分的財(cái)產(chǎn)；3、被繼承人配偶的財(cái)產(chǎn)、婚前財(cái)產(chǎn)，夫妻共同財(cái)產(chǎn)中屬于配偶的部分；婚姻存續(xù)期間約定為配偶的財(cái)產(chǎn)；被繼承人與家庭其他成員的共同財(cái)產(chǎn)；死者家屬的撫恤發(fā)給金、生活補(bǔ)助費(fèi)；被繼承人的人身保險(xiǎn)合同中明確指定受益人的財(cái)產(chǎn)等。
以上財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利不屬公民遺產(chǎn)范圍，公證員在起草和審查遺囑時(shí)應(yīng)注意規(guī)避和提示當(dāng)事人。在公證實(shí)踐中，常見一些單位為避免糾紛，要求死者家屬辦理撫恤發(fā)給金、生活補(bǔ)助費(fèi)的繼承權(quán)公證，而有的公證員因不明了死者家屬的撫恤發(fā)給金、生活補(bǔ)助費(fèi)不是公民遺產(chǎn)，而給當(dāng)事人錯(cuò)誤的出具了繼承權(quán)公證書，直接侵犯了合法受益人的權(quán)益。
三、繼承權(quán)公證的處理方式
出具繼承權(quán)公證之前，對(duì)未經(jīng)公證的遺囑的處理方式。
繼承分法定繼承和遺囑繼承兩種，繼承法第五條規(guī)定：繼承開始后，按照法定繼承辦理；根據(jù)中國(guó)繼承法的規(guī)定：第一順序繼承人為被繼承人的父母、配偶、子女，在沒有第一順序繼承人時(shí)由第二順序繼承人祖父母、外祖父母、兄弟姐妹繼承。有遺囑的，按照遺囑繼承或者遺贈(zèng)辦理；有遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的，按照協(xié)議辦理。據(jù)此可知，遺囑如無違反法律之處，遺囑繼承應(yīng)優(yōu)于法定繼承。在當(dāng)事人申辦繼承權(quán)公證時(shí)，如被繼承人生前立有未經(jīng)公證的遺囑，必須首先要認(rèn)定遺囑的法律效力方能辦理繼承權(quán)公證，在能認(rèn)定遺囑效力的前提下，必須出具遺囑繼承權(quán)公證書，如按法定繼承權(quán)公證則極有可能侵犯遺囑繼承人的合法權(quán)益。例如，甲生前立有未經(jīng)公證的遺囑，指定女兒乙一人繼承房產(chǎn)，某公證處在確定了其他法定繼承人都放棄繼承的意思表示后，依法定繼承方式為乙出具了繼承權(quán)公證書，大多數(shù)人都會(huì)認(rèn)為此結(jié)果與甲的遺囑意愿相同，沒有不妥之處，但就是這種法定繼承方式為乙日后單獨(dú)處分該房產(chǎn)設(shè)置了障礙，致使乙不能單獨(dú)處分繼承到的房產(chǎn)。
婚姻法第十七條規(guī)定“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有，夫妻對(duì)共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)?！钡谑藯l第三項(xiàng)規(guī)定的除外條款是“有下列情形之一的，為夫妻一方的財(cái)產(chǎn)：（一）一方的婚前財(cái)產(chǎn)；（二）一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；（三）遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)；（四）一方專用的生活用品”。
確定遺囑的法律效力，會(huì)出現(xiàn)三種情況：一是法定繼承人對(duì)遺囑的有效性有爭(zhēng)議又難以達(dá)成一致協(xié)議的，則遺囑的法律效力必須經(jīng)法院的審理方能確認(rèn)，公證處無權(quán)僅憑幾個(gè)無利害關(guān)系證人的證言就認(rèn)定遺囑的法律效力；二是法定繼承人對(duì)遺囑的有效性雖有爭(zhēng)議，但最終達(dá)成了一致的遺產(chǎn)分配協(xié)議的，在向所有的法定繼承人落實(shí)了協(xié)議的真實(shí)性后，公證處可以依法定繼承方式出具繼承權(quán)公證書；三是所有的法定繼承人對(duì)遺囑無爭(zhēng)議，且向公證處出具了無爭(zhēng)議聲明，只有在此情況下公證處才能直接認(rèn)定遺囑的法律效力，此時(shí)出具的就是遺囑繼承權(quán)公證書，決不能因?yàn)榉ǘɡ^承的結(jié)果與遺囑指向的是同一人而采用法定繼承方式出證。
四、對(duì)代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的處理
代位繼承是指被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，死亡子女的晚輩直系血親可以代位繼承被繼承人遺產(chǎn)的一種法律制度。在代位繼承中，已先于被繼承人死亡的繼承人，稱為被代位繼承人；代替被代位繼承人繼承遺產(chǎn)的人，稱為代位繼承人，如孫子女代替已故的父母繼承祖父母的遺產(chǎn)。 代位繼承還有別于轉(zhuǎn)繼承：轉(zhuǎn)繼承就是指繼承人在繼承開始后，遺產(chǎn)分割之前死亡的，其所應(yīng)繼承的遺產(chǎn)轉(zhuǎn)由他的合法繼承人繼承的制度。代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的主要區(qū)別是：第一，代位繼承是繼承人死于被繼承人之前，即繼承開始之前；轉(zhuǎn)繼承則是繼承人死于被繼承人之后，即繼承開始后，遺產(chǎn)分割之前。第二，代位繼承中的代位繼承人只限于被繼承人的晚輩直系血親；而轉(zhuǎn)繼承中繼承人的所有合法繼承人都有繼承權(quán)。第三，代位繼承人是繼承人的子女直接參與對(duì)被繼承遺產(chǎn)的分配；轉(zhuǎn)繼承則是繼承人的法定繼承人對(duì)他的遺產(chǎn)進(jìn)行分割。第四，代位繼承只適用于法定繼承，而轉(zhuǎn)繼承即適用于法定繼承，又可適用于遺囑繼承。
遺囑是自然人生前按照法律規(guī)定處分自己的財(cái)產(chǎn)及安排與此有關(guān)事務(wù)并與死亡后發(fā)生法律效力的單方法律行為。廣義的遺囑還包括死者生前對(duì)于其死亡后其他事務(wù)做出處置和安排的行為,遺囑是遺囑繼承的前提或依據(jù),但遺囑不等同于遺囑繼承。根據(jù)《中華人民共和國(guó)繼承法》,遺囑有五種形式,即公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑。其中公證遺囑在五種遺囑中效力最高,其他四種遺囑均不能變更、撤銷公證遺囑。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)繼承法》第六條的規(guī)定,繼承開始后,按照法定繼承辦理,有遺囑的,按照遺囑繼承辦理,法定繼承是在沒有遺囑的情況下才適用,遺囑繼承優(yōu)于法定繼承,但遺囑人是否有遺囑,立的是什么內(nèi)容的遺囑。鑒于遺囑形式的多樣性,遺囑又具有保密性,同時(shí)遺囑只是遺囑人單方面的意思表示。這就給公證人員審查帶來了難度。公證機(jī)關(guān)在受理后必須按照繼承法、公證程序規(guī)則等法律規(guī)定進(jìn)行審查、核實(shí)、調(diào)查取證。繼承人由于利益上的關(guān)系或根本無法知道被繼承人的立遺囑情況,現(xiàn)實(shí)生活中,對(duì)于因客觀條件限制無法查證的情況比比皆是,當(dāng)事人所在的單位或基層組織也不一定了解情況。本人認(rèn)為要做好以下幾個(gè)方面,一是公證人員做好談話筆錄。在做談話筆錄時(shí),詢問所有的法定繼承人,確定有無遺囑。二是必要的情況下要求當(dāng)事人出具一份聲明書,保證所述情況屬實(shí),如有不實(shí)或遺漏愿意承擔(dān)法律責(zé)任。三是走訪調(diào)查被繼承人生前的鄰居、所在的街道居委會(huì)、單位,這在辦證過程中是必須的,在我們的公證卷宗中要有所體現(xiàn),雖然事實(shí)上也不是每一細(xì)小的公證事項(xiàng)都是公證人員能調(diào)查了解清楚的。四是在出具公證書的措辭上不能直接敘述:被繼承人生前無遺囑,(待查)。這樣有效防止了公證當(dāng)事人的個(gè)人行為的不實(shí)給公證工作帶來的風(fēng)險(xiǎn),如果有不實(shí)的情況發(fā)生,也可以為遺囑受益人的權(quán)益提供依據(jù),同時(shí)也可以最大限度地避免公證機(jī)關(guān)自身的風(fēng)險(xiǎn)。
遺囑可以變更或撤銷。變更、撤銷有兩種方式,一種是明示的方式,即遺囑人以明確的意思表示變更、撤銷遺囑,遺囑人變更、撤銷遺囑的形式須具備遺囑的法定形式,并且“自書、代書、錄音、口頭遺囑不能撤銷、變更公證遺囑。”公證遺囑的變更、撤銷須采用公證的方式為之。另一種是推定的方式。指遺囑人未以明確的意思表示變更、撤銷遺囑,而是法律規(guī)定從遺囑人的行為推定其變更、撤銷遺囑的意思。推定遺囑變更、撤銷的,有以下情形:(1)遺囑人立有數(shù)份遺囑,內(nèi)容相抵觸的,推定變更遺囑?！吨腥A人民共和國(guó)繼承法》第20條第2款中規(guī)定,“立有數(shù)份遺囑,內(nèi)容相抵觸的,以最后立的遺囑為準(zhǔn)?！钡袅⒂袛?shù)份遺囑的形式不同,其中有公證遺囑的,則應(yīng)以最后的公證遺囑為準(zhǔn)。(2)遺囑人生前的行為與遺囑的內(nèi)容相抵觸的,推定遺囑變更、撤銷?！斑z囑人生前的行為與遺囑的意思相反,而使遺囑處分的財(cái)產(chǎn)在繼承前開始滅失、部分滅失或所有權(quán)轉(zhuǎn)移、部分轉(zhuǎn)移的,遺囑視為被撤銷或部分被撤銷?！?3)遺囑人故意銷毀遺囑的,推定遺囑人撤銷原遺囑。
有人認(rèn)為辦理了遺囑公證書后再辦理繼承權(quán)公證時(shí)就應(yīng)當(dāng)便利多了,公證員只需要直接依據(jù)遺囑內(nèi)容確定繼承人就可以了,不必像辦理法定繼承權(quán)那樣,要當(dāng)事人提供各種親屬關(guān)系證明和相關(guān)人的死亡證明,但在實(shí)際操作過程中,辦理遺囑繼承權(quán)公證所需要的證明材料并不能因?yàn)楫?dāng)事人有了遺囑公證書而有所減少。相反公證員為了核實(shí)遺囑公證書是否是生效遺囑,反而需要當(dāng)事人提供更多其他法定繼承人的情況,以便履行遺囑生效的確認(rèn)程序,這一步,在辦理遺囑繼承權(quán)公證的過程中是不可或缺的環(huán)節(jié)。
在辦理遺囑繼承權(quán)實(shí)踐中經(jīng)常遇到這樣的問題就是被排除在遺囑繼承人之外的其他法定繼承人對(duì)遺囑生效確認(rèn)的不配合。相當(dāng)一部分遺囑人在生前立遺囑時(shí),是在對(duì)其他繼承人保密的情況下立的,這也考慮到家庭成員之間相處的關(guān)系和感情。但在遺囑人死亡后,當(dāng)公證人員聯(lián)系同一順序的其他法定繼承人,以確認(rèn)遺囑是否為最后所立遺囑時(shí),有的法定繼承人故意拖延或阻撓,不想讓遺囑執(zhí)行人順利繼承遺產(chǎn)。本人最近接待的一個(gè)案例就是這樣的情形。死者的女兒拿著父親生前在本處所立的公證遺囑,申請(qǐng)辦理繼承權(quán)公證,根據(jù)遺囑,死者將其夫妻共有住房中自己的份額遺留給女兒繼承,雙方均為再婚,房屋產(chǎn)權(quán)證上登記的產(chǎn)權(quán)人是老伴一個(gè)人的名字。死者的父母親均先于其死亡,死者只有一個(gè)女兒,已成年,系其與前妻所生,也就是說死者的法定繼承人只有兩個(gè)人。在我們聯(lián)系死者老伴確認(rèn)遺囑效力時(shí),老太太拒絕了,她就是不愿意讓其繼女繼承這份遺產(chǎn)。對(duì)于這種情況,我們公證機(jī)構(gòu)無能為力。
原告：盧贊美，女，1909年8月13日出生，漢族，住泉州市鯉城區(qū)中山中路419號(hào)。
被告：泉州市司法局。
法定代表人：高銘珠，局長(zhǎng)。
立遺囑人李淑清與丈夫盛九昌（1976年去世）有子女8人，原告盧贊美系其兒媳。1985年6月14日，李淑清向泉州市公證處申請(qǐng)辦理遺囑公證，在遺囑中將泉州市中山路417、419、421、423號(hào)四間店面和鎮(zhèn)撫司剪刀巷6號(hào)房產(chǎn)進(jìn)行處分，1985年7月27日泉州市公證處出具（85）泉證內(nèi)字第856號(hào)遺囑證明書。1987年12月，李淑清去世。1988年7月間，盛中興（李淑清長(zhǎng)子、原告之夫）接到公證遺囑。此后，盛中興、盧贊美以李淑清立遺囑時(shí)無行為能力、處分了他人財(cái)產(chǎn)為由，多次向有關(guān)部門申訴。其間，即1988年8月22日，盛中興立遺囑將鎮(zhèn)撫司剪刀巷6號(hào)房產(chǎn)給三個(gè)兒子繼承。1990年8月，盛中興去世。1991年4月25日，原告盧贊美再次向泉州市司法局提出書面申訴，請(qǐng)求依法撤銷李淑清的遺囑公證。1991年9月28日，泉州市司法局公證律師科作出《關(guān)于不予撤銷（85）泉證內(nèi)字第856號(hào)公證書的函》，認(rèn)為李淑清具有遺囑行為能力，遺囑體現(xiàn)了李淑清的真實(shí)意思表示，公證處依法給予出具公證是合法的，故不予撤銷。盧贊美不服，向福建省司法廳申請(qǐng)復(fù)議。1991年12月31日，福建省司法廳作出復(fù)議決定（1991）001號(hào)復(fù)議決定書，認(rèn)為泉州市司法局的具體行政行為認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用法律法規(guī)正確，但程序上有不足之處，根據(jù)《行政復(fù)議條例》第四十二條之規(guī)定，決定：1.維持泉州市司法局《關(guān)于不予撤銷（85）泉證內(nèi)字第856號(hào)公證書的函》的處理決定；2.泉州市司法局就其具體行政行為的程序進(jìn)行補(bǔ)正。1992年3月10日，泉州市司法局根據(jù)《行政復(fù)議條例》第四十二條第（二）項(xiàng)及《中華人民共和國(guó)公證暫行條例》第二十五條之規(guī)定，作出泉司行決定（1992）1號(hào)行政決定書，維持泉州市公證處（85）泉證內(nèi)字第856號(hào)遺囑證明書。盧贊美不服，向泉州市鯉城區(qū)人民法院提起訴訟。
原告盧贊美訴稱：李淑清立遺囑時(shí)神志不清，無行為能力。土地所有權(quán)狀及市房管局出具的證明均證實(shí)剪刀巷6號(hào)是原告之夫盛中興所有，而公證處在無任何房產(chǎn)證明的情況下，盲目按李淑清的錯(cuò)誤的不真實(shí)意思表示，將盛中興個(gè)人合法房產(chǎn)進(jìn)行處分，侵犯了原告的合法權(quán)益。請(qǐng)求法院判決撤銷被告的行政決定，并判令被告重新作出符合事實(shí)和法律規(guī)定的行政行為。
被告泉州市司法局答辯認(rèn)為，原告的起訴無理，請(qǐng)求法院維持被告的處理決定。主要理由：1.李淑清申辦遺囑公證明，公證處兩名承辦人在詢問筆錄上寫明李淑清當(dāng)時(shí)神志清醒，李淑清并以拉丁文簽署姓名，其意思表示真實(shí)、明確，原告所提李淑清無行為能力及對(duì)其意思表示的真實(shí)提出質(zhì)疑，既無事實(shí)根據(jù)，又無法律依據(jù)；2.遺囑是死后生效的法律行為，從立遺囑到遺囑人死亡，客觀情況難免會(huì)發(fā)生變化。要求將遺囑內(nèi)容審查清楚再辦證，貽誤時(shí)間，而且要求詳細(xì)審查遺囑內(nèi)容，不符合公證保密原則，容易導(dǎo)致公證遺囑泄露。因此，公證證明遺囑，只能證明遺囑制作的真實(shí)性、合法性，公證證明遺囑的審查范圍，原則上限于只要遺囑人有行為能力，遺囑確是本人真實(shí)意志，遺囑文字符合法律政策。原告指責(zé)泉州市公證處在出證前未對(duì)李淑清的房產(chǎn)、法定繼承人的情況查個(gè)水落石出，這種指責(zé)混淆了遺囑公證與繼承權(quán)公證的區(qū)別。
法院審判
泉州市鯉城區(qū)人民法院審理認(rèn)為，李淑清于1985年所立下的公證遺囑書，于1987年12月李淑清死亡之時(shí)起生效，當(dāng)時(shí)的有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，原告不能向被告申請(qǐng)行政復(fù)議，被告根據(jù)《行政復(fù)議條例》第四十二條第（二）項(xiàng)及《中華人民共和國(guó)公證暫行條例》第二十五條，作了泉司行決字（1992）1號(hào)行政決定書，顯屬適用法規(guī)規(guī)章錯(cuò)誤，該行政決定書應(yīng)予撤銷。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第五十四條第（二）項(xiàng)第二目的規(guī)定，于1994年元月4日判決撤銷泉州市司法局泉司行決字（1992）1號(hào)行政決定。
宣判后，原、被告在法定期限內(nèi)均沒有上訴。
專家評(píng)析
（一）《公證暫行條例》第二十六條規(guī)定：“公證處或者它的同級(jí)司法行政機(jī)關(guān)、上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)，如發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)出的公證文書有不當(dāng)或者錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)撤銷?！边@說明司法行政機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)同級(jí)公證處發(fā)出的公證文書進(jìn)行審查，決定是否撤銷。本案中，盧贊美認(rèn)為泉州市公證處出具的公證書有錯(cuò)誤，向泉州市司法局申訴。泉州市司法局公證律師科經(jīng)復(fù)查認(rèn)為不予撤銷并函復(fù)盧贊美，此函復(fù)屬具體行政行為，但以公證律師科的名義作出，屬行政主體不合格，因此福建省司法廳在復(fù)議決定中要求泉州市司法局就其具體行政行為的程序進(jìn)行補(bǔ)正。泉州市司法局即以市司法局的名義作出補(bǔ)正決定。無論是泉州市司法局公證律師科的復(fù)函、省司法廳的復(fù)議決定，還是泉州市司法局的補(bǔ)正決定，均是在《行政訴訟法》生效后作出的具體行政行為，根據(jù)《行政訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人不服司法機(jī)關(guān)不予撤銷公證的決定，向人民法院提起行政訴訟，符合行政訴訟受案范圍，人民法院予以立案受理是正確的。
論文關(guān)鍵詞 公證主體 公證程序 公證內(nèi)容 公證書格式
公證書是公證活動(dòng)的載體,是公證效力和作用的集中體現(xiàn),如何出具有效的公證書是各國(guó)公證立法與實(shí)踐的首要任務(wù)。在我國(guó),公證書指的是由公證機(jī)構(gòu)對(duì)當(dāng)事人申請(qǐng)公證的事項(xiàng),經(jīng)過審查核實(shí),認(rèn)為符合公證受理?xiàng)l件,按照法定程序制作的,具有特殊法律效力的證明文書,用以保護(hù)自然人、法人或者其他組織身份上、財(cái)產(chǎn)上的合法權(quán)利和利益。公證機(jī)構(gòu)出具的公證書是否有效,關(guān)鍵在于公證書是否符合法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,是否違反了有關(guān)的禁止性規(guī)定,結(jié)合我國(guó)的公證立法和實(shí)踐,筆者認(rèn)為一份有效的公證書應(yīng)當(dāng)滿足以下幾個(gè)條件。
一、公證主體適格
我國(guó)的公證書是由受公證機(jī)構(gòu)指派的公證員具體承辦,再以公證機(jī)構(gòu)的名義出具的,因此我國(guó)的公證文書必須同時(shí)具備公證員個(gè)人的簽名(或簽名章)和公證處的公章。公證主體適格應(yīng)同時(shí)滿足公證機(jī)構(gòu)和公證員雙重主體的要求。
(一)公證員具備任職資格
在我國(guó),一名適格的公證員必須持有執(zhí)業(yè)證書,并且在公證機(jī)構(gòu)履行職務(wù)。我國(guó)對(duì)公證員規(guī)定了較高的執(zhí)業(yè)準(zhǔn)入門檻,要求從業(yè)人員必須通過國(guó)家司法考試,這就使得公證員與法官、檢察官、律師具有同等的法律專業(yè)水平,實(shí)現(xiàn)公證員的專業(yè)化和高素質(zhì)。構(gòu)實(shí)習(xí)一年以上的人員。此外,《公證法》和司法部《公證員執(zhí)業(yè)管理辦法》對(duì)公證從業(yè)人員的法律執(zhí)業(yè)經(jīng)歷也做了特殊規(guī)定,確保公證員擁有較豐富的公證實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和社會(huì)閱歷。滿足上述公證員任職資格的人員在提出申請(qǐng)后,經(jīng)公證機(jī)構(gòu)推薦,由所在地的司法行政部門報(bào)省級(jí)人民政府司法行政部門審核同意后,報(bào)請(qǐng)國(guó)務(wù)院司法行政部門任命,并由省級(jí)人民政府司法行政部門頒發(fā)公證員執(zhí)業(yè)證書。只有取得公證員執(zhí)業(yè)資格的公證員才能出具公證書,并在公證書上署名。
(二)公證機(jī)構(gòu)具有管轄權(quán)
由于我國(guó)的公證員只有在某一公證機(jī)構(gòu)中才能從事公證活動(dòng),因此公證機(jī)構(gòu)的管轄范圍就成了公證機(jī)構(gòu)出證資格的限制條件,成為判斷公證機(jī)構(gòu)是否適格的因素之一。
首先,公證事項(xiàng)必須屬于公證機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍?！豆C法》在第11條非窮盡式地列舉了我國(guó)公證機(jī)構(gòu)的可以辦理的公證事項(xiàng),包括但不限于:合同、繼承、委托、聲明、贈(zèng)與、遺囑、財(cái)產(chǎn)分割、招標(biāo)投標(biāo)、拍賣、婚姻狀況、親屬關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系、出生、生存、死亡、身份、經(jīng)歷、學(xué)歷、學(xué)位、職務(wù)、職稱、有無違法犯罪記錄、公司章程、保全證據(jù)、文書上的簽名、印鑒、日期,文書的副本、影印本與原本相符。如果是法律、行政法規(guī)規(guī)定的必須公證事項(xiàng),則當(dāng)事人必須向公證機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理公證,如外國(guó)人在我國(guó)收養(yǎng)子女、資助出國(guó)留學(xué)協(xié)議等。隨著我國(guó)社會(huì)、經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,公證的業(yè)務(wù)范圍將日益擴(kuò)大,同時(shí)法律、法規(guī)的變化也會(huì)導(dǎo)致某些公證事項(xiàng)的增減變動(dòng),因此公證的業(yè)務(wù)活動(dòng)范圍始終處于動(dòng)態(tài)發(fā)展中。
其次,當(dāng)事人申請(qǐng)的公證事項(xiàng)屬于公證機(jī)構(gòu)的地域管轄范圍。我國(guó)為了貫徹便民原則,提高公證機(jī)構(gòu)的工作效率,避免公證機(jī)構(gòu)之間的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng),對(duì)公證機(jī)構(gòu)之間受理公證業(yè)務(wù)的地域范圍進(jìn)行了劃分,設(shè)立了公證執(zhí)業(yè)區(qū)域制度。根據(jù)《公證法》第25條的規(guī)定,當(dāng)事人申請(qǐng)辦理公證的,可以向住所地、經(jīng)常居住地、行為地或者事實(shí)發(fā)生地的公證機(jī)構(gòu)提出,但涉及不動(dòng)產(chǎn)的公證,應(yīng)當(dāng)向不動(dòng)產(chǎn)所在地的公證機(jī)構(gòu)提出。
(三)滿足回避原則
公證機(jī)構(gòu)是國(guó)家的專門證明機(jī)構(gòu),行使的是法律賦予的證明權(quán),為了確保公證員處理公證事務(wù)時(shí)能夠客觀公正,大陸法系國(guó)家立法中一般都規(guī)定了公證員回避的原則。《公證法》在第23條規(guī)定:“公證員不得為本人及近親屬辦理公證或者辦理與本人及近親屬有利害關(guān)系的公證?！比绻k理的公證事項(xiàng)的結(jié)果會(huì)對(duì)自己或前述近親屬的利益產(chǎn)生影響的,也應(yīng)當(dāng)回避。
二、出證程序合法
程序正義是實(shí)質(zhì)正義的保證,公證本身就是為保證實(shí)體法正確實(shí)施的程序性法律制度。只有嚴(yán)格遵守公證程序,才能夠保證公證機(jī)構(gòu)正確執(zhí)行國(guó)家法律,依法行使公證職權(quán),確保公證文書的真實(shí)性、合法性,從而保障公證當(dāng)事人的合法權(quán)益。公證機(jī)構(gòu)違反法定程序進(jìn)行的證明活動(dòng)不具有公證的效力。因此,一份有效的公證書必定是經(jīng)過了法定的公證程序,充分保障了當(dāng)事人程序性權(quán)利的公證活動(dòng)成果。
我國(guó)對(duì)公證的辦證程序非常重視,不僅在《公證法》中專章規(guī)定了“公證程序”,而且司法部還專門制定了《公證程序規(guī)則》,努力使辦證程序做到客觀、公正,最大限度地維護(hù)當(dāng)事人在程序方面的合法權(quán)益。應(yīng)當(dāng)注意到的是,上述法律和部門規(guī)章主要規(guī)定了公證機(jī)構(gòu)在辦理各類公證事項(xiàng)時(shí)所必須遵守和執(zhí)行的一般性程序,對(duì)某些特殊的公證事項(xiàng)如現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督、遺囑、保全證據(jù)和出具執(zhí)行證書等還有特別規(guī)定,在辦理這些特殊事項(xiàng)時(shí)必須嚴(yán)格遵守。下面僅從公證程序的一般規(guī)定入手論述出具公證書的程序性有效要件。
(一)申請(qǐng)與受理環(huán)節(jié)
公證程序的啟動(dòng)必須由當(dāng)事人申請(qǐng)開始,不存在公證機(jī)構(gòu)或公證員依職權(quán)啟動(dòng)的情形。申請(qǐng)主體為向公證機(jī)構(gòu)提出辦理公證請(qǐng)求的自然人、法人或其他組織,必須具備兩個(gè)條件:一是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力,根據(jù)《公證程序規(guī)則》第10條的規(guī)定:“無民事行為能力人或者限制民事行為能力人申辦公證,應(yīng)當(dāng)由其監(jiān)護(hù)人。法人申辦公證,應(yīng)當(dāng)由其法定代表人代表。其他組織申辦公證,應(yīng)當(dāng)由其負(fù)責(zé)人代表?！倍钱?dāng)事人與該公證事項(xiàng)有法律上的利害關(guān)系,即申請(qǐng)人與申請(qǐng)公證的事項(xiàng)有法律上的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系,申請(qǐng)人因此享有獨(dú)立的公證請(qǐng)求權(quán)。
申請(qǐng)公證的事項(xiàng)必須是當(dāng)事人之間無爭(zhēng)議的事項(xiàng),這是法定的公證受理?xiàng)l件之一。由于我國(guó)公證制度的定位是一種非訴訟法律制度,宗旨在于預(yù)防糾紛,減少訴訟,因此公證活動(dòng)多數(shù)發(fā)生在糾紛發(fā)生前,不以解決爭(zhēng)訟為目的。如果當(dāng)事人之間或者當(dāng)事人與其他利害關(guān)系人之間對(duì)公證事項(xiàng)有爭(zhēng)議的,只能通過其他法律途徑加以解決,公證機(jī)構(gòu)不予受理。
申請(qǐng)人既可以自己親自向公證機(jī)構(gòu)提出公證申請(qǐng),也可以委托他人代為申辦。但法律、法規(guī)對(duì)幾類涉及人身關(guān)系的重要公證事項(xiàng)要求只能由申請(qǐng)人本人親自申辦,這幾類事項(xiàng)是:遺囑、遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議、贈(zèng)與、認(rèn)領(lǐng)親子、收養(yǎng)關(guān)系、解除收養(yǎng)、生存狀況、委托、聲明、保證。由于這幾類公證關(guān)系當(dāng)事人的切身利益,只有申請(qǐng)人親自在公證員面前作出意思表示,公證員才能確認(rèn)事實(shí)的存在和當(dāng)事人的真實(shí)意愿,對(duì)這幾類公證事項(xiàng),若申請(qǐng)人沒有親自申請(qǐng),公證機(jī)構(gòu)不會(huì)啟動(dòng)公證程序。
有效的公證申請(qǐng)必須是向有管轄權(quán)的公證機(jī)構(gòu)提出的,符合公證業(yè)務(wù)范圍和執(zhí)業(yè)區(qū)域的要求,前文已做闡釋,這里不再贅述。申請(qǐng)人提出公證申請(qǐng)后,若公證機(jī)構(gòu)接受申請(qǐng),同意給予辦證,說明公證機(jī)構(gòu)受理了此項(xiàng)申請(qǐng),此后才能具體實(shí)施辦理公證的活動(dòng),因此受理是公證機(jī)構(gòu)公證行為開始的標(biāo)志,是公證程序的必經(jīng)環(huán)節(jié)。
(二)審查環(huán)節(jié)公證機(jī)構(gòu)受理當(dāng)事人的公證申請(qǐng)后,要對(duì)當(dāng)事人申請(qǐng)公證的事項(xiàng)及所提供的證明材料從法律和事實(shí)兩方面審核其是否真實(shí)、合法,因此審查環(huán)節(jié)是公證程序的核心環(huán)節(jié),是公證機(jī)構(gòu)公證職能的集中體現(xiàn)。
我國(guó)對(duì)公證事項(xiàng)審查的內(nèi)容非常寬泛,主要有以下幾項(xiàng):(1)申請(qǐng)公證的事項(xiàng)是否真實(shí)、合法,是否違背社會(huì)公德,是否屬于專業(yè)技術(shù)鑒定、評(píng)估事項(xiàng);(2)當(dāng)事人的人數(shù)、身份、申請(qǐng)辦理該項(xiàng)公證的資格、相應(yīng)的權(quán)利和民事行為能力;(3)當(dāng)事人的意思表示是否真實(shí);(4)申請(qǐng)公證的文書的內(nèi)容是否完備,含義是否清晰,文字是否準(zhǔn)確,簽名、印鑒是否齊全;(5)當(dāng)事人提供的證明材料是否真實(shí)、合法、充分。其中的任何一項(xiàng)如果沒有審查清楚,都可能造成公證書有錯(cuò)誤,直至最終被撤銷。
(三)出證環(huán)節(jié)公證機(jī)構(gòu)經(jīng)審查,認(rèn)為申請(qǐng)?zhí)峁┑淖C明材料真實(shí)、合法、充分,申請(qǐng)公證的事項(xiàng)真實(shí)、合法的,就應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人出具公證書。出具公證書是公證機(jī)構(gòu)活動(dòng)的結(jié)果,是受理、審查等公證程序工作的歸宿,是公證程序中最重要的環(huán)節(jié)。
《公證程序規(guī)則》詳細(xì)列舉了各項(xiàng)公證的出證條件,第36條規(guī)定對(duì)民事法律行為的公證應(yīng)滿足:(1)當(dāng)事人具有從事該行為的資格和相應(yīng)的民事行為能力;(2)當(dāng)事人的意思表示真實(shí);(3)該行為的內(nèi)容和形式合法,不違背社會(huì)公德。第37條規(guī)定對(duì)有法律意義的事實(shí)或者文書的公證,應(yīng)符合下列條件:(1)該事實(shí)或者文書與當(dāng)事人有利害關(guān)系;(2)事實(shí)或者文書真實(shí)無誤;(3)事實(shí)或者文書的內(nèi)容和形式合法,不違背社會(huì)公德。第38條還特別指出文書上的簽名、印鑒、日期的公證,其簽名、印鑒、日期應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確、屬實(shí);文書的副本、影印本等文書的公證,其文本內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與原本相符。這些都為公證員審查公證事項(xiàng)、出具公證書提供了重要依據(jù),也是判斷公證書有效性的指標(biāo)。
出證程序本身也有一套程序規(guī)則,首先由承辦公證員在完成公證事項(xiàng)的審查后,根據(jù)公證事項(xiàng)的類別、內(nèi)容、查明的事實(shí)和所依據(jù)的法律法規(guī),按照司法部要求的格式草擬公證書,再由公證機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人或其指定的公證員進(jìn)行審批,最后要按照司法部規(guī)定的格式制作公證書,完成后將公證書發(fā)送給當(dāng)事人或其人。辦證期限(一般)為受理之日起15個(gè)工作日。
三、公證書實(shí)體內(nèi)容真實(shí)、合法公證書的內(nèi)容記載了公證證明的對(duì)象,體現(xiàn)著公證的基本原則,公證書的有效性主要體現(xiàn)在公證書的實(shí)體內(nèi)容上。
(一)公證對(duì)象屬于法定范圍公證雖然在我國(guó)社會(huì)中的作用越來越大,但公證并非無所不包。我國(guó)公證的內(nèi)容主要有以下幾種:
【關(guān)鍵詞】公證；遺囑；法律效力
正文：立遺囑對(duì)于傳統(tǒng)的中國(guó)人來說，一向是比較避諱的事情。但隨著國(guó)民經(jīng)濟(jì)的增長(zhǎng)和生活水平的提高，人們的法律意識(shí)不斷加強(qiáng)，伴隨著遺產(chǎn)糾紛的頻繁產(chǎn)生，對(duì)遺產(chǎn)處理方式的了解和認(rèn)識(shí)，也成為了必不可少的內(nèi)容。與此同時(shí)，人們不再避諱談及“立遺囑”的事情，而是以現(xiàn)代的眼光接受與認(rèn)識(shí)這件事情的重要性，為避免或解決紛爭(zhēng)，越來越多的人傾向于立遺囑，也有利于按照被繼承人的生前意愿實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)分配，切實(shí)維護(hù)公民的合法權(quán)益。
一、公證遺囑的概念與特征
公證遺囑在所有遺囑形式中，是最能真實(shí)反應(yīng)立遺囑人的真實(shí)意思表示的方式，這也在一定程度上決定了它不論是形式上還是程序上，都要比其他遺囑形式的要求更為嚴(yán)格和謹(jǐn)慎。 總的來說，公證遺囑具有以下幾個(gè)特征：
（一）由國(guó)家認(rèn)可的公證機(jī)關(guān)進(jìn)行公證
公證遺囑中的公證，并不是任何單位或者個(gè)人均可作公證，而是必須由國(guó)家認(rèn)可的公證機(jī)關(guān)進(jìn)行公證。在日常生活中，我們經(jīng)?？吹揭恍┻z囑是在律師事務(wù)所中進(jìn)行公證辦理的，但這并不屬于公證遺囑，按照法律規(guī)定，公證遺囑必須是在法律規(guī)定的公證機(jī)關(guān)進(jìn)行，最常見的是立遺囑人當(dāng)?shù)氐墓C處。公證處是依法設(shè)立的不以營(yíng)利為目的的證明機(jī)構(gòu)，依法獨(dú)立行使公證職能。
（二）親臨原則和回避原則
首先，在原則上立遺囑人應(yīng)親臨公證處進(jìn)行公證，若立遺囑人行動(dòng)不方便，也可邀請(qǐng)公證員到其住所地辦理遺囑工作。除此之外，為維護(hù)公證遺囑的真實(shí)性，法律要求公證人員不得辦理與自己有利害關(guān)系的公證事項(xiàng)，如果公證員遇到與自己近親屬或其他有利害關(guān)系的人作遺囑公證時(shí)，應(yīng)該進(jìn)行回避，否則，其作出的公證遺囑也不會(huì)產(chǎn)生法律效力。
（三）再次公證原則
在公證遺囑首次成立之后，若立遺囑人對(duì)先前成立的公證遺囑進(jìn)行變更或撤銷，應(yīng)當(dāng)再次公證，否則，變更的行為不會(huì)對(duì)先前產(chǎn)生的公證遺囑產(chǎn)生任何實(shí)際的影響，因?yàn)橄惹俺闪⒌墓C遺囑仍然保持優(yōu)先效力。對(duì)公證遺囑再次公證的要求，反映了公證遺囑的嚴(yán)格要求，也體現(xiàn)了公證遺囑的權(quán)威性。但是，如果立遺囑人不愿意進(jìn)行再次公證，也可以對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)直接進(jìn)行現(xiàn)實(shí)的處分。
二、公證遺囑的效力
公證遺囑的效力是指遺囑人通過立遺囑進(jìn)行公證所要達(dá)到的目的。通過分析相關(guān)法律條文可以得出，公證遺囑具有證明效力、優(yōu)先效力、強(qiáng)制執(zhí)行效力以及其他遺囑形式不可撤銷的效力。[1]
（一）公證遺囑的證明效力
公證遺囑在幾種遺囑形式中具有最強(qiáng)的證明力。公證書，顧名思義，就是用以證明某一行為或者文書具有真實(shí)性的一種法律文書，其基本的效力就是證明效力。遺囑公證指的是公證人員對(duì)立遺囑人做出的訂立遺囑的行為進(jìn)行真實(shí)性的證明，這就要求公證人員對(duì)立遺囑人的情況做詳細(xì)而且全面的審查，在確保真實(shí)的前提下做出相應(yīng)的公證書，以此來表達(dá)立遺囑人內(nèi)心的真實(shí)意思。
（二）公證遺囑的優(yōu)先效力
我國(guó)法律規(guī)定的遺囑形式有自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑和公證遺囑，其中，公證遺囑的效力最高，也是重要的形式之一。幾種遺囑形式的共同存在，也就意味著他們之間存在效力的先后之分。在實(shí)際生活中，許多人對(duì)遺囑效力認(rèn)識(shí)的缺乏，導(dǎo)致多種形式混合進(jìn)行，且內(nèi)容存在差異，所以各種不同形式的遺囑之間必然需要對(duì)其效力進(jìn)行排序，從而解決前述提到的效力先后問題。
（三）公證遺囑的強(qiáng)制執(zhí)行效力
在實(shí)際生活中，公證遺囑發(fā)生效力之后，繼承人之間會(huì)因財(cái)產(chǎn)分配情況產(chǎn)生執(zhí)行糾紛，甚至有對(duì)抗、拒絕執(zhí)行的行為發(fā)生，此時(shí)，公證機(jī)關(guān)能夠依據(jù)公證書的內(nèi)容進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。也就是說，公證遺囑具有強(qiáng)制執(zhí)行力。[2]
（四）公證遺囑具有其他遺囑形式不可撤銷的效力
根據(jù)法律規(guī)定，若遺囑人以不同形式訂立了多份內(nèi)容不同的遺囑，其中有公證遺囑的，以最后的公證遺囑內(nèi)容為準(zhǔn)，如果沒有公證遺囑，以訂立時(shí)間最后的遺囑內(nèi)容為準(zhǔn)。也就是說，若在公證遺囑之后，用口頭遺囑或錄音遺囑等除公證遺囑之外的其他方式對(duì)先前的公證遺囑的內(nèi)容進(jìn)行變更的，不影響公證遺囑的效力，即不可撤銷的效力。
三、公證遺囑的生效、變更與撤銷
（一）公證遺囑的生效
公證遺囑作為一種法律行為，其成立有嚴(yán)格要求，必須滿足法律行為的成立要件。其生效條件主要包括以下幾個(gè)方面：
第一，公證遺囑的進(jìn)行必須程序合法。在法律上，任何一項(xiàng)法律活動(dòng)的開展都必須按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行。程序是實(shí)體的保障，只有嚴(yán)格按程序戇燉恚才能保障人民的合法權(quán)利，公證遺囑便是如此。[3]
第二，公證遺囑的辦理主體必須是法律規(guī)定的公證機(jī)關(guān)。公證遺囑中的公證，并不是任何單位或者個(gè)人均可作公證，而是必須由國(guó)家認(rèn)可的公證機(jī)關(guān)進(jìn)行公證，這才能夠成立合法有效的公證遺囑。
第三，遺囑人必須親自辦理，不得委托他人。公證遺囑因其行為的特殊性，必須由遺囑人親自進(jìn)行辦理，才能真實(shí)表達(dá)遺囑人的內(nèi)心意思，才能真正維護(hù)其財(cái)產(chǎn)權(quán)益。所以公證遺囑要求必須是由立遺囑人親自辦理，不得委托其他任何人。
（二）遺囑的變更與撤銷
遺囑自由原則是重要的原則之一。在合法的范圍內(nèi)及不侵犯他人財(cái)產(chǎn)權(quán)益的前提下，遺囑人可以在任何時(shí)間不受限制地改動(dòng)自己已經(jīng)設(shè)立的遺囑。
1.遺囑變更和撤銷的條件。
主要包含以下三個(gè)方面：第一，立遺囑人變更或撤銷遺囑時(shí)必須具備民事行為能力。盡管在先前的遺囑設(shè)立的時(shí)候，立遺囑人也必須是完全民事行為能力人，但在變更或撤銷遺囑的時(shí)候也有同樣的要求，才能真實(shí)反映立遺囑人的變更或撤銷的意思。若立遺囑人在喪失民事行為能力的前提下對(duì)遺囑進(jìn)行變更或撤銷，則并不會(huì)產(chǎn)生法律效力，也不會(huì)對(duì)先前訂立的遺囑產(chǎn)生實(shí)際影響。第二，遺囑的變更和撤銷不能違背立遺囑人的真實(shí)意愿，即要確保立遺囑人是在不被脅迫或欺騙的前提下，根據(jù)內(nèi)心真實(shí)意思所做出的變更。第三，變更或撤銷遺囑同樣只能由遺囑人親自做出，不得委托或代辦。
2.遺囑變更與撤銷的方式。
第一，明示方式。即在遺囑進(jìn)行變更或撤銷的時(shí)候，用明確的方式予以表達(dá)。通常表現(xiàn)為，在新設(shè)立的遺囑中用文字做出明確的表示，表示原先所立的遺囑已被變更或者被撤銷。第二推定方式。即在遺囑人沒有作出明確表示的時(shí)候，往往通過推定的方式來認(rèn)定立遺囑人的內(nèi)心真實(shí)意思，即對(duì)遺囑的變更或撤銷，從而產(chǎn)生法律上的效果。
四、結(jié)語
總而言之，公證遺囑作為遺囑的重要形式之一，在實(shí)踐中具有重要的作用，占據(jù)了重要地位，對(duì)其特征及效力進(jìn)行研究學(xué)習(xí)，有利于更好的掌握公證遺囑并進(jìn)行更合理的運(yùn)用。
參考文獻(xiàn)：
[1]鄭倩， 房紹坤. 公證遺囑優(yōu)先效力論爭(zhēng)[J]. 政法論叢， 2016（2）：66-72.
親生女兒遠(yuǎn)在美國(guó),母親晚年好孤獨(dú)
王琳和丈夫謝愛民都是北京朝陽區(qū)一所小學(xué)的老師,1977年4月,25歲的王琳生下了女兒陳虹。1999年,陳虹從北京一所大學(xué)畢業(yè)后,考取了美國(guó)紐約大學(xué)的研究生。2000年謝愛民因車禍去世后,王琳倍感孤獨(dú)。
2002年,陳虹拿到了碩士學(xué)位。她告訴王琳,自己交了個(gè)美國(guó)男友,準(zhǔn)備結(jié)婚后在美國(guó)定居。2003年底,女兒打電話告訴她,她和詹姆斯結(jié)婚了。因?yàn)殡p方工作都太忙,沒有時(shí)間回國(guó)了。放下電話,王琳不禁淚流滿面,她真后悔當(dāng)初不該讓女兒出國(guó)念書,現(xiàn)在只剩下她孤身一人。
在對(duì)女兒的思念和期盼中,2005年5月,王琳終于等來了女兒生子的消息,并邀請(qǐng)她去美國(guó)。王琳激動(dòng)極了,立即辦理了提前退休手續(xù),從北京飛到了美國(guó)紐約,女兒開車到機(jī)場(chǎng)將她接回了家中。一進(jìn)家門,王琳就抱起外孫子親個(gè)不停。詹姆斯在一旁不高興了,嫌她沒換衣服,說兒子戴維還小,怕她把病菌傳染給他。
王琳對(duì)外孫子疼愛極了,可詹姆斯卻看不慣她帶孩子的方法。漸漸地,王琳與女婿的關(guān)系越處越僵。陳虹夾在中間很難受,常常勸了這邊勸那邊。詹姆斯的臉色越來越難看,王琳也越來越覺得呆不下去了。她只在美國(guó)呆了半年,就回了中國(guó)。
回國(guó)后,王琳又開始了一個(gè)人的生活。她白天無事可干,只好到公園瞎逛,和鄰居聊聊天。晚上,她就窩在沙發(fā)上看電視,看困了就睡覺。平時(shí)吃飯她更是沒有規(guī)律,饑一頓飽一頓的,身體每況愈下。
孤獨(dú)和寂寞吞噬著王琳,每當(dāng)看到別人一大家子人熱熱鬧鬧的,和她差不多年齡的人牽著孫輩的手出去玩兒,她就羨慕得不得了,更加覺得自己的生活太凄涼了。她經(jīng)常對(duì)朋友們說:“還是子女在身邊好啊,哪怕他們沒什么大出息,但可以享受天倫之樂啊。哪像我,女兒出國(guó)了,在別人眼里出息了,可我卻落得個(gè)孤身一人,連個(gè)說話的人都沒有啊。要是有個(gè)病有個(gè)災(zāi)的,那就更慘了?！?/p>
看王琳生活得不容易,有朋友勸她再找個(gè)老伴。王琳心動(dòng)了,在朋友的介紹下,也見了幾個(gè)人?？墒?卻沒遇到雙方都看上眼的。只有一個(gè)姓魏的退休工程師還令王琳滿意,老魏對(duì)她也很有好感。但一接觸老魏那幾個(gè)蠻橫的子女,王琳就打了退堂鼓。如果再婚給自己惹來一大堆麻煩,還不如一個(gè)人過呢。慢慢地,王琳再也不考慮再婚的事了。
干女兒孝順,幸福生活重現(xiàn)
2006年8月,王琳因胃出血住進(jìn)了醫(yī)院。孤單單地躺在病床上,想起自己含辛茹苦地將女兒培養(yǎng)成人,可到了晚年,自己卻孤苦伶仃,王琳不禁潸然淚下。
2007年4月的一天,王琳去菜市場(chǎng)買菜回來,不小心被一塊石頭絆倒了。這時(shí),有個(gè)20多歲的女孩走過來,輕輕扶起她,陪著她去了醫(yī)院。拍了X光片后,醫(yī)生說沒骨折,只是軟組織挫傷,上點(diǎn)藥,休息幾天就沒問題了。女孩忙前忙后地幫著交錢、取藥,又一直將王琳送回了家。
看王琳還沒吃飯,女孩手腳麻利地為她做了面條,炒了個(gè)青菜,端到王琳面前。兩人邊吃邊聊,女孩告訴王琳,她叫孟潔,25歲,山東濟(jì)南人,大學(xué)畢業(yè)后留在北京工作,目前在一家廣告公司做文案。她的父母在她很小時(shí)就去世了,她是跟著舅舅長(zhǎng)大的。孟潔對(duì)王琳說:“我特別渴望母愛,看到您后就有一種親切感,您長(zhǎng)得很像我的母親。”說著,孟潔拿出一張發(fā)黃的全家福,王琳接過來一看,照片上孟潔的母親果真與自己有幾分相像。
照顧王琳吃完飯后,孟潔又利索地刷了碗,端來熱水讓王琳泡了腳,安頓她上床躺下才離開。孟潔走后,王琳覺得這個(gè)善良、懂事、勤快的女孩很招人喜愛。她突然冒出一個(gè)念頭:“我要是有這么個(gè)女兒該多好啊。她的父母早就不在了,我不如認(rèn)她做干女兒。這樣,她在北京有個(gè)家,我也有個(gè)伴兒了?！?/p>
第二天下班后,不放心王琳的孟潔又買了菜跑了來,幫她做飯、刷碗。孟潔這么懂事,讓王琳更加喜歡了。一天,王琳拉著孟潔的手問:“我覺得咱們娘倆挺有緣的,我想認(rèn)你做干女兒,你愿意嗎?”孟潔激動(dòng)地說:“真的嗎?我做夢(mèng)都想有個(gè)媽媽呢?！彼鹛鸬亟辛寺?“干媽”,王琳滿心歡喜地答應(yīng)著,緊緊把孟潔摟在了懷里。
從此,孟潔每天下班都跑來陪王琳,無微不至地照顧她,而王琳也像對(duì)待親生女兒一樣地疼孟潔。接觸中,王琳發(fā)現(xiàn)孟潔有愛心、真誠(chéng)、樸實(shí),工作也認(rèn)真勤快,母女倆的感情越來越深,王琳讓孟潔搬到了自己的兩居室家中。
2007年11月,陳虹來電話時(shí),王琳將自己認(rèn)了個(gè)干女兒的事告訴了她。沒想到,陳虹卻說:“您怎么不和我商量就認(rèn)什么干女兒?您有我這個(gè)親生女兒,卻去認(rèn)干女兒,讓別人怎么想?”女兒的話令王琳很不高興,她問女兒:“幾年了你來看過我?guī)状?我病了你在哪里?”說完,就掛了電話。
親生女兒告干女兒,情與法誰來評(píng)說?
2008年6月14日,孟潔被單位派到外地培訓(xùn)一個(gè)月。她走后第二天,陳虹突然出現(xiàn)在了王琳的面前。吃完飯,王琳和女兒拉起了家常。陳虹問:“您是不是打算把財(cái)產(chǎn)以后都留給孟潔?”王琳一愣:“這個(gè)我還真沒認(rèn)真想過。不過,她這么照顧我,將來要是真把我養(yǎng)老送終,我肯定不能虧待她的,人要有良心?！?/p>
陳虹一聽,臉就拉長(zhǎng)了:“您和我爸就我這么一個(gè)女兒,可您卻要把財(cái)產(chǎn)送給外人,我爸的在天之靈能安息嗎?”王琳說:“我就這么一套小兩居室,存款也沒多少,你在美國(guó)住著別墅,薪水也不低,這些對(duì)于你就那么重要嗎?”
陳虹在北京的那幾天,母女倆經(jīng)常因?yàn)檫@事而不愉快。后來在陳虹的堅(jiān)持下,王琳去公證處做了一份遺囑公證。內(nèi)容是:她去世后,所有財(cái)產(chǎn)都?xì)w女兒陳虹所有。拿到這份遺囑公證,陳虹笑了。幾天后,陳虹回了美國(guó)。孟潔回北京后,王琳只告訴她陳虹回來過了,但沒有提遺囑公證的事。
2008年12月19日早晨,王琳突發(fā)腦出血,孟潔急忙將她送到醫(yī)院。經(jīng)搶救脫離了危險(xiǎn),但落下了半身癱瘓的后遺癥。王琳醒來后,讓孟潔幫著撥通了遠(yuǎn)在美國(guó)的女兒的電話,想讓她帶著外孫子回來看看她。陳虹卻說:“媽,我真想馬上飛回去,可是戴維病了,詹姆斯又要出差,我實(shí)在是脫不開身啊。這樣吧,我給您匯筆錢過去,您在醫(yī)院請(qǐng)個(gè)護(hù)工吧。”自己都快死了女兒也不肯回來,王琳不禁流下了傷心的淚水。
王琳臥床不能動(dòng),大小便失禁,需要人24小時(shí)護(hù)理。孟潔擔(dān)心護(hù)工照顧不好,就從單位請(qǐng)了假,寸步不離地守在病床前。她給王琳喂水喂飯,沒事就給她按摩右半邊身子。王琳大小便在床上,她一點(diǎn)兒也不嫌棄,總是給她換洗干凈,醫(yī)生、護(hù)士和病房里的其他病人家屬都羨慕王琳有一個(gè)好女兒。
孟潔為自己所做的一切,令王琳非常感動(dòng)。2009年1月6日,王琳讓孟潔給北京公證處打了個(gè)電話,希望他們能到醫(yī)院為她做一份公證。了解到王琳的身體條件后,兩天后公證人員趕到了醫(yī)院,為王琳做了一份遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議公證,大致內(nèi)容是:孟潔為王琳養(yǎng)老送終,王琳去世后,她名下的兩居室和23萬元存款全部歸孟潔所有。
2009年5月20日,王琳的病情突然惡化,最終搶救無效而死亡。孟潔打電話通知了陳虹,兩天后,陳虹趕了回來,并和孟潔一起料理了王琳的后事。
王琳下葬后,陳虹禮貌地請(qǐng)孟潔盡快搬出去,她準(zhǔn)備把母親的房子賣了。孟潔沒想到陳虹這么絕情,只好拿出了那份公證書。這時(shí),陳虹也拿出了母親的遺囑公證書。陳虹覺得遺囑公證書在先,遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議公證書在后,她手上的公證書應(yīng)該是有效的。但她的看法孟潔并不認(rèn)可,兩人協(xié)商不成,陳虹決定孟潔。
1、被繼承人死亡證明。包括注銷的戶口和醫(yī)院的死亡證明書或火化證明。
2、被繼承人單位證明內(nèi)容，包括被繼承人的姓名、姓別、出生日期、死亡日期、死亡地點(diǎn)、死亡原因、生前住址，還要說明被繼承人的父母生存狀況。被繼承人的配偶狀況。
3、要繼承的財(cái)產(chǎn)權(quán)利證書，如房屋所有權(quán)證書。
4、被繼承人的遺囑公證書。
5、全部繼承人均攜帶戶口、身份證到公證處。
6、要放棄繼承權(quán)的人必須本人到公證處。
房產(chǎn)繼承，同其它遺產(chǎn)繼承一樣，是指依照法定程序把被繼承人遺留房屋所有權(quán)及其土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移歸繼承人所有的法律行為。房產(chǎn)繼承，是所有權(quán)及使用權(quán)繼受取得方式的一種。
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