rip協(xié)議精選(九篇)
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第1篇：rip協(xié)議范文
關(guān)鍵詞：衛(wèi)星通信；動態(tài)路由協(xié)議；rip
1.動態(tài)路由研究背景
傳統(tǒng)的衛(wèi)星網(wǎng)中常使用靜態(tài)路由來實現(xiàn)IP業(yè)務(wù)通信。靜態(tài)路由需人工干預(yù)配置的路由信息。在網(wǎng)絡(luò)結(jié)構(gòu)或者鏈路流量發(fā)生變化時，操作人員需重新配置相關(guān)路由器的路由信息。靜態(tài)路由的特點決定了它使用時會有局限性。
動態(tài)路由則由路由器動態(tài)更新路由表，能夠根據(jù)網(wǎng)絡(luò)運行情況的實際變化智能地進(jìn)行調(diào)整。動態(tài)路由依靠路由器對路由表的維護(hù)及路由器之間適時的路由信息交換來動態(tài)獲得路由信息。因此動態(tài)路由技術(shù)在衛(wèi)星通信IP業(yè)務(wù)中能夠提供更佳的解決方案。
2.RIP協(xié)議簡述和IP業(yè)務(wù)模型
RIP是基于距離矢量算法得出最佳路徑的動態(tài)理由協(xié)議。大部分廠商路由器都支持RIP動態(tài)路由協(xié)議，其配置簡單，適用于小型網(wǎng)絡(luò)（小于15跳）等特點。RIP有兩個版本：RIPvl和RIPv2。RIPvl不支持變長子網(wǎng)掩碼和無分類域間路由，RIPv2則都支持。
RIP通過UDP數(shù)據(jù)包對RIP分組信息進(jìn)行接收和發(fā)送。RIP規(guī)定，網(wǎng)關(guān)以30s為間隔通過廣播方式發(fā)送一次報文。為了防止出現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)擁塞，發(fā)送后續(xù)的分組時會增加隨機(jī)延時，如果在180s內(nèi)未收到相鄰路由器RIP信息，則認(rèn)為該路由器的路徑無效，會從路由表中刪除該路由器路由信息。
如圖1所示，IP業(yè)務(wù)模型，寬帶MODEM，IP加速器和以太網(wǎng)交換機(jī)在衛(wèi)星通信IP業(yè)務(wù)中不具備IP報文的尋路工作，只做比特流的透傳和差錯控制?？梢詫⒌孛嬲綢P業(yè)務(wù)模式進(jìn)行簡化，簡化為通過兩個路由器wAN口冗余備份互聯(lián)的兩個網(wǎng)絡(luò)。IP雙鏈路互為備份，兩個鏈路正常工作，均衡分載IP數(shù)據(jù)流量。其中一個鏈路發(fā)生故障時，另外一個鏈路仍然有效，從而提高IP業(yè)務(wù)傳輸?shù)目煽啃?。路由aWAN口之間依靠動B路由協(xié)議交互路由信息。
3.模型規(guī)劃和動態(tài)路由協(xié)議的應(yīng)用
路由器的WAN口實現(xiàn)與對端路由器wAN口互聯(lián)，本地劃分多個vLAN，實現(xiàn)與本地面站IP業(yè)務(wù)互聯(lián)。這里劃分3個VLAN，VLAN100為video視頻網(wǎng)絡(luò)，VLAN200為IP話音網(wǎng)絡(luò)，VLAN300為IP數(shù)據(jù)的局域網(wǎng)。
如圖1所示，將模型劃分為兩個自治邏輯區(qū)域。兩個邏輯區(qū)域通過衛(wèi)星通信鏈路進(jìn)行連接。兩個邏輯區(qū)域自己的路由器均使用RIP協(xié)議。RIP協(xié)議使用V2版本，支持變長子網(wǎng)掩碼和無分類域間路由，使用組播uDP協(xié)議傳遞路由信息，能節(jié)約網(wǎng)絡(luò)資源。
衛(wèi)星地球站A和衛(wèi)星地球站B中對路由器RIP動態(tài)路由配置和路由表的顯示（以衛(wèi)星地球站A為例）如下.
ROUTER 1路由配置和路由顯示
Router RIP（啟動RIP協(xié)議）version 2（運用RIP V2協(xié)議）
network201.201.1.0 network 201.201.2.0
（網(wǎng)絡(luò)互聯(lián)KIF0/0，F(xiàn)0/1的網(wǎng)段）
Network201.201.11.onetwork201.201.12.0network201.201.13.0
路由表中c代表本地直連的網(wǎng)段。Rf代表通過RIP獲得的網(wǎng)段，[120/1]表示路由管理距離為120，路由的度量數(shù)值即跳數(shù)是1，第四部分表示下一路由IP地址，第五部分表示經(jīng)路由器wAN口的接口。
由此路由表可以得到，Routerl通過RIP動態(tài)路由協(xié)議得知了與Router2直連的3個網(wǎng)段，除此之外，還有5個直連網(wǎng)段。Router2與Routerl的路由表類似。衛(wèi)星地面站A與B所連接IP網(wǎng)段都可以通過路由表找到相應(yīng)的路由信息，從而實現(xiàn)IP業(yè)務(wù)的通信。
第2篇：rip協(xié)議范文
[關(guān)鍵詞]商標(biāo)權(quán) TRIPS協(xié)議 權(quán)利客體 權(quán)利保護(hù) 識別性 救濟(jì)
一、商標(biāo)權(quán)在TRIPS協(xié)議中的地位
在TRIPS協(xié)議中，協(xié)議第二部分第二節(jié)對商標(biāo)權(quán)的保護(hù)作了專門的規(guī)定，從體例上來看，其位于著作權(quán)之后，置于地理標(biāo)志、工業(yè)產(chǎn)品外觀設(shè)計和專利權(quán)之前。而在《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》（以下簡稱巴黎公約）中，各類知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)是不分節(jié)次的排列在一起的，各種不同權(quán)利類型之間的規(guī)定并非截然分開的，有些條款還將幾種不同的產(chǎn)權(quán)放在一塊共同規(guī)定，而且，很明顯的一點是，商標(biāo)權(quán)是位于專利權(quán)和工業(yè)產(chǎn)品外觀設(shè)計之后的。對此，筆者認(rèn)為，TRIPS協(xié)議的規(guī)定有著更為清晰的邏輯結(jié)構(gòu)，而且，商標(biāo)權(quán)排列位置的變化，也反映了該權(quán)利在所有知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中的重要性的提高。
從內(nèi)容方面來看，TRIPS協(xié)議對商標(biāo)權(quán)的保護(hù)本事卻并非是一個完整而獨立的協(xié)議，他是對巴黎公約中關(guān)于商標(biāo)權(quán)保護(hù)內(nèi)容的補(bǔ)充性規(guī)定。協(xié)議的第2條就明文規(guī)定“關(guān)于本協(xié)議第二、第三及第四部分，各成員方應(yīng)遵守《巴黎公約》（1967）第l條至第12條以及第19條規(guī)定?！薄氨緟f(xié)議第一至第四部分的所有規(guī)定均不得減損各成員方按照《巴黎公約》、……而可能相互承擔(dān)的現(xiàn)行義務(wù)?！奔热煌耆袷匕屠韫s，就意味著TRIPS協(xié)議中關(guān)于商標(biāo)權(quán)的規(guī)定不會做出與巴黎公約重復(fù)或相左的規(guī)定，也即把公約實施的基礎(chǔ)建立在巴黎公約之上了。然而，鑒于世界貿(mào)易組織的成員國與巴黎公約成員國不盡相同的情況，協(xié)議的規(guī)定無疑又是把巴黎公約的使用擴(kuò)大到非巴黎公約的世界貿(mào)易組織成員國之中，從這一點意義上說，巴黎公約關(guān)于商標(biāo)權(quán)的規(guī)定是TRIPS協(xié)議中商標(biāo)權(quán)保護(hù)的一個組成部分。
在原則適用方面，在TRIPS協(xié)議中，商標(biāo)權(quán)保護(hù)不僅僅適用于“國民待遇原則”和“優(yōu)先權(quán)原則”，而且還適用于協(xié)議所確立的“最惠國待遇原則”，而后者是巴黎公約等有關(guān)商標(biāo)權(quán)保護(hù)公約中所不具有的原則。“國民待遇原則”可以讓成員國的國民或在成員國有居所、營業(yè)地的國民互享各國對于本國國民在商標(biāo)保護(hù)方面的待遇；而“最惠國待遇原則”，又使得某個成員國對某另一成員國的最惠待遇迅速普及到其他成員國?！皟?yōu)先權(quán)原則”則盡可能地給予先注冊商標(biāo)以最有利的國際保護(hù)。
二、TRIPS協(xié)議對于商標(biāo)權(quán)的具體保護(hù)及評議
那么，在具體的制度、規(guī)定方面，比之于巴黎公約，TRIPS協(xié)議對商標(biāo)權(quán)的保護(hù)又有哪些體現(xiàn)和不同呢？通過對TRIPS協(xié)議規(guī)定的分析，主要表現(xiàn)在以下方面：
（一）在可保護(hù)的客體方面。
TRIPS協(xié)議規(guī)定任何能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)相區(qū)別的標(biāo)記或標(biāo)記的組合，均應(yīng)能構(gòu)成商標(biāo)。這一概念界定中，一改巴黎公約中的模糊性規(guī)定，明確了商標(biāo)認(rèn)定中主要標(biāo)準(zhǔn)——標(biāo)記的識別性。顯然，商標(biāo)的最基本功能便是區(qū)別商品或服務(wù)的來源，使不同的商品或服務(wù)、不同的商品或服務(wù)的提供者不至混淆。為此，協(xié)議還特別說明，如果符號本身不能區(qū)別相關(guān)貨物或服務(wù)，成員亦可根據(jù)使用而獲得的識別性來確定其是否可以注冊。意即當(dāng)標(biāo)記和商品或服務(wù)之間沒有意義上的聯(lián)系時，申請注冊人可以通過商標(biāo)的使用使公眾對標(biāo)記所標(biāo)示的商品或服務(wù)產(chǎn)生識別，從而獲得注冊。同時，考慮到大多數(shù)國家的現(xiàn)狀，協(xié)議未對商標(biāo)客體的范圍加以強(qiáng)制要求，而是允許各國可以“以視覺上可感知”作為注冊條件，掌握了一定限度的靈活性。
在商標(biāo)使用范圍上，TRIPS協(xié)議的定義又將其擴(kuò)大到服務(wù)領(lǐng)域，規(guī)定服務(wù)商標(biāo)應(yīng)與商品商標(biāo)受到同樣的保護(hù)。較之于巴黎公約“不應(yīng)要求本聯(lián)盟各國對此相商標(biāo)（服務(wù)商標(biāo)）的注冊做出規(guī)定”而言，對于服務(wù)商標(biāo)的肯認(rèn)，TRIPS協(xié)議不是由各個成員國自由認(rèn)定，而是將商品商標(biāo)的規(guī)定原則上適用于服務(wù)商標(biāo)。這意味著，TRIPS協(xié)議中適用于服務(wù)商標(biāo)的規(guī)定，各成員國有義務(wù)遵守。反觀其原因，不難發(fā)現(xiàn)，巴黎公約的最后修訂是于上個世紀(jì)60年代完成的，此時世界各國的第三產(chǎn)業(yè)尚不發(fā)達(dá)，即便在發(fā)達(dá)國家也是剛剛處于興起階段，對商標(biāo)的保護(hù)自然主要限于商品商標(biāo)。而TRIPS協(xié)議的簽訂則在上個世紀(jì)的90年代，西方各大國尤其是對協(xié)議簽訂起重要影響的美國已經(jīng)基本上完成了產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，服務(wù)業(yè)在國民經(jīng)濟(jì)中占有最大比重，對服務(wù)商標(biāo)的保護(hù)自然也要求進(jìn)一步提高，上升到與商品保護(hù)同等重要的地位。
在商標(biāo)注冊方面，協(xié)議的新規(guī)定包含三點重要內(nèi)容：一。成員可將商標(biāo)的注冊取決于使用，但不得將實際使用作為申請注冊的先決條件，不得僅僅以在申請之日起3年內(nèi)未實現(xiàn)使用意圖而駁回申請。其意義在于，未經(jīng)使用的商標(biāo)也可用于申請，只要其以使用為目的即可；商標(biāo)能否注冊與其使用達(dá)到的效果無關(guān)，僅僅因為未達(dá)到使用目的而不予注冊，有悖公平。二。使用商標(biāo)的商品服務(wù)的性質(zhì)，在任何情況下均不應(yīng)成為商標(biāo)注冊的障礙。本條意指，成員國注冊機(jī)關(guān)不得因商品或服務(wù)本身的情況而阻止申請標(biāo)記成為商標(biāo)。例如在商品或服務(wù)與申請標(biāo)記本身沒有內(nèi)在或外在的關(guān)聯(lián)時，申請標(biāo)記若符合法律的規(guī)定，便可成為商品或服務(wù)的商標(biāo)。當(dāng)然，根據(jù)民法的基本原則，此處的商品或服務(wù)應(yīng)當(dāng)然理解為為法律和公序良俗所允許，否則，商品、服務(wù)的本身即為法律所不允，又何談商標(biāo)注冊？三。規(guī)定了商標(biāo)注冊前后的公告和提供撤消注冊和提出異議的合理機(jī)會。這一條款，承接巴黎公約中對無權(quán)人或代表人申請注冊商標(biāo)侵害真正所有人利益時的補(bǔ)救措施，并擴(kuò)大了其適用，對于惡意注冊等其他有害真正權(quán)利人利益的行為進(jìn)行預(yù)防和補(bǔ)救。同時，商標(biāo)注冊的獨立性原則也由于對巴黎公約的遵守而當(dāng)然地承續(xù)下來。
（二）對權(quán)利本身的保護(hù)
TRIPS協(xié)議將商標(biāo)權(quán)界定為商標(biāo)專有權(quán)，這是一種不同于所有權(quán)而又類似于所有權(quán)性質(zhì)的權(quán)利。強(qiáng)調(diào)“專有”說明其不像所有權(quán)那樣可以通過對具體有形物的占有來享有權(quán)利，它意味著，并不是占有了商標(biāo)就可以享有商標(biāo)的權(quán)利，其權(quán)利只能由申請注冊人或受讓人壟斷性地享有。其類似于所有權(quán)，意指其所有人可以像行使所有權(quán)那樣對其商標(biāo)專有權(quán)進(jìn)行使用、收益、處分，并得以排除他人的妨害。尤其是對于商標(biāo)權(quán)的處分方面，協(xié)議對強(qiáng)制許可進(jìn)行了限制——“成員可確定商標(biāo)的許可與轉(zhuǎn)讓條件”，但“不得采用商標(biāo)強(qiáng)制許可制度”，并給予權(quán)利人自主轉(zhuǎn)讓的自由，亦是對協(xié)議第一部分“知識產(chǎn)權(quán)是私權(quán)”的確認(rèn)。
此外，對于馳名商標(biāo)，由于其包含著商標(biāo)權(quán)利人較多的經(jīng)營勞動和商譽(yù)等無形財產(chǎn)，也凝聚著更多的消費者的信賴，故各國際公約均對其實行特殊保護(hù)。又由于馳名商標(biāo)的保護(hù)往往涉及各國民族產(chǎn)業(yè)的利益，故各國往往對其采取有利于本國商標(biāo)的作法，尤其是在對馳名商標(biāo)的認(rèn)定上。巴黎公約對馳名商標(biāo)的認(rèn)定只是籠統(tǒng)地規(guī)定了由注冊國或使用國主管機(jī)關(guān)認(rèn)定，這就難免出現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)不一的情況。對此，TRIPS協(xié)議雖然也未能給出統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，但其規(guī)定，認(rèn)定馳名商標(biāo)“應(yīng)當(dāng)顧及有關(guān)公眾對其知曉程度，包括在該成員地域內(nèi)因宣傳該商標(biāo)而使公眾知曉的程度”，顯然，這一標(biāo)準(zhǔn)是作為成員國必須遵守的標(biāo)準(zhǔn)提出的，這就大大減少了認(rèn)定馳名商標(biāo)中的不確定因素。此外，在商標(biāo)確權(quán)方面，TRIPS協(xié)議增加了提供司法機(jī)構(gòu)或準(zhǔn)司法機(jī)構(gòu)復(fù)審機(jī)會的規(guī)定，盡管這一規(guī)定未必能從根本上解決問題，然而，畢竟為當(dāng)事人多提供了一條救濟(jì)途徑。
在權(quán)利保護(hù)的程度上。TRIPS協(xié)議給出了假冒商標(biāo)的定義，只要使用了與有效注冊的商標(biāo)相同的商標(biāo)，或者使用了其實質(zhì)部分與有效注冊的商標(biāo)不可區(qū)分的商標(biāo)，即構(gòu)成假冒商標(biāo)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事、行政甚至刑事責(zé)任。對馳名商標(biāo)的保護(hù)力度則更進(jìn)一步加大：首先，馳名商標(biāo)不經(jīng)過注冊也能受到保護(hù)，而且是按照比普通商標(biāo)更高的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的保護(hù)。其次，對馳名商標(biāo)實行“跨類”保護(hù)，不僅包括了在相同或類似的商品或服務(wù)上的保護(hù)，而且還擴(kuò)大到不相類似的商品或服務(wù)上，這比以往任何公約的保護(hù)力度都為強(qiáng)大。究其原因，乃當(dāng)今世界，企業(yè)經(jīng)營多元化成為潮流，資本流動異?；钴S，即使是在與原商標(biāo)所標(biāo)示商品或服務(wù)不相同的商品或服務(wù)上，仍足以讓消費者產(chǎn)生誤解，造成對原馳名商標(biāo)淡化的危害。因此，TRIPS協(xié)議的這種加強(qiáng)保護(hù)的規(guī)定是完全必要的。
另一方面，在對侵權(quán)責(zé)任的追究方面，TRIPS協(xié)議的制度設(shè)計也更為完備，有一整套的民事、行政、司法救濟(jì)程序，包括刑事程序的嚴(yán)格保護(hù)：“全體成員均應(yīng)提供刑事程序及刑事懲罰，至少對于有意以商業(yè)規(guī)模假冒商標(biāo)或?qū)Π鏅?quán)盜版的情況是如此?？梢圆捎玫木葷?jì)應(yīng)包括處以足夠起威懾作用的監(jiān)禁，或處以罰金，或二者并處，以符合適用于相應(yīng)嚴(yán)重罪行的懲罰標(biāo)準(zhǔn)為限?！?/p>
在保護(hù)的期限方面，TRIPS協(xié)議第18條規(guī)定，商標(biāo)首次注冊以及各次續(xù)展注冊的期限，均不應(yīng)少于7年，且商標(biāo)注冊可以無限次續(xù)展，這一規(guī)定，是原有國際公約中皆未有規(guī)定的。協(xié)議中，公約對于“7年”注冊或續(xù)展期限的規(guī)定只是最低限度的要求，各國可以根據(jù)情況制定比此更高的標(biāo)準(zhǔn)；而相反，若是低于7年的期限規(guī)定，則是違反應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的公約義務(wù)。不限制續(xù)展的次數(shù)亦符合了商業(yè)經(jīng)營活動中商標(biāo)經(jīng)營和使用的要求，利于商標(biāo)品牌的培養(yǎng)和商標(biāo)價值的利用。在三種知識產(chǎn)權(quán)中，一方面，商標(biāo)權(quán)的保護(hù)期限最短，另一方面，又只有商標(biāo)權(quán)可以無限次續(xù)展。協(xié)議之所以如此規(guī)定，乃考慮到商標(biāo)的存續(xù)往往與企業(yè)的經(jīng)營狀況密切相關(guān)，而現(xiàn)代社會競爭激烈，企業(yè)經(jīng)營狀況復(fù)雜多變，過長的期限實無必要。
（三）其他保護(hù)措施
對于合法產(chǎn)生的有效商標(biāo)，協(xié)議還規(guī)定了一些對于保障其存續(xù)和自主使用的要求，要求各成員國遵守，包括以下兩點內(nèi)容：
一、對撤消注冊的限制。對于以使用作為保持注冊前提的國家，“則只有至少3年連續(xù)不使用，商標(biāo)所有人又未出示妨礙使用的有效理由，方可撤銷其注冊”。其中，期間限定在“至少3年”范圍內(nèi)，且以“不連續(xù)使用”作為必要條件；在上述條件下，若當(dāng)事人有“有效理由”存在，還可排除以上的規(guī)定，直接不予撤消。并且，協(xié)議緊接著將“因不依賴商標(biāo)所有人意愿的情況而構(gòu)成使用商標(biāo)的障礙”解釋為不使用的有效理由。使用的主體也不僅僅限于所有人，商標(biāo)受所有人控制時他人的使用亦認(rèn)為是保持注冊所要求的使用。這些規(guī)定大大排除了非出于權(quán)利人本愿而使商標(biāo)歸于無效的情形。
二、商標(biāo)使用不受不合理的干擾。商標(biāo)在貿(mào)易中的使用不得被不合理的特殊要求所干擾，諸如要求與其他商標(biāo)共同使用、以特殊形式使用或以不利于商標(biāo)將一企業(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)區(qū)分開的方式使用。這一規(guī)定在保障商標(biāo)自主使用的同時，對發(fā)展中國家也是一把雙刃劍：它一方面可以保護(hù)發(fā)展中國家商品、服務(wù)的品牌，同時也斷絕了他們借助他國馳名商標(biāo)闖自己品牌的道路。當(dāng)然，協(xié)議并不排除當(dāng)事人自愿增當(dāng)時用的與其他商標(biāo)共同使用等，只是禁止成員國以法律的形式干涉商標(biāo)權(quán)人正當(dāng)使用的自由。
隨著經(jīng)濟(jì)全球化趨勢的日益增強(qiáng)，資本和商品、服務(wù)市場亦將日益全球化，越來越多的商標(biāo)沖破地域性的限制，走向了國際市場，國際之間的商標(biāo)沖突也日益紛雜。商標(biāo)保護(hù)的要求亦將隨之不斷得到加強(qiáng)，可以預(yù)測，未來的商標(biāo)權(quán)保護(hù)，亦將隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而不斷完善和加強(qiáng)。然而，無論商標(biāo)權(quán)的國際保護(hù)呈現(xiàn)怎樣加強(qiáng)的趨勢，商標(biāo)的所有人都只有在將自己的標(biāo)記或商標(biāo)納入法律劃定的保護(hù)范圍內(nèi)、滿足法律規(guī)定的要件時，方能使自己的權(quán)利得到真正的維護(hù)，否則，無論保護(hù)加強(qiáng)，都難以避免我們在商標(biāo)問題上的吃虧受損。因此，對于我國的大多數(shù)企業(yè)，尤其是欲走向或正走向國際市場的企業(yè)而言，樹立商標(biāo)保護(hù)意識，重視商標(biāo)保護(hù)更是不容忽視。
參考書目：
1.《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)》
2.《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》
3.《知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)》 唐廣良 董炳和 著 知識產(chǎn)權(quán)出版社2002年10月版
4.《知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)》 張玉敏 主編 法律出版社2002年10月版
第3篇：rip協(xié)議范文
關(guān)鍵詞：TRIPs協(xié)議 地理標(biāo)志 商標(biāo) 保護(hù)
中國是一個有著悠久歷史的國家，古老的文明一代一代的傳承下來。漫漫五千年中，有多少種具有鮮明地方特色、中國特色的傳統(tǒng)產(chǎn)品更加彰顯了我國如此燦爛的文化。在商品經(jīng)濟(jì)條件下，這些標(biāo)識商品鮮明特色的地域名稱便是一項重要的無形資產(chǎn)-地理標(biāo)志。
地理標(biāo)志是產(chǎn)源識別標(biāo)志，它證明著商品的來源地；它又是商品質(zhì)量的標(biāo)志，它代表著由來源地的地理環(huán)境（包括自然因素和人為因素）所確定的特定的突出的質(zhì)量；作為前兩個特征的必然結(jié)果，地理標(biāo)志附著著商業(yè)利益，它可以推廣特定地區(qū)的商品。所以它是產(chǎn)源識別標(biāo)志、質(zhì)量標(biāo)志和商業(yè)利益的集合體。地理標(biāo)志是基于產(chǎn)地的自然條件和產(chǎn)地的世代勞動者集體智慧而形成的，作為一項無形資產(chǎn)，它應(yīng)屬于產(chǎn)地勞動者集體所有。①TRIPs協(xié)議下的地理標(biāo)志是指：其標(biāo)示出某商品來源于某成員地域內(nèi)，或來源于該地域中的某地區(qū)或某地方，該商品的特定質(zhì)量、信譽(yù)或其他特征，主要與該地理來源相關(guān)聯(lián)。[2]在地理標(biāo)志的國內(nèi)保護(hù)方面，我國新商標(biāo)法第3條規(guī)定了地理標(biāo)志可以通過證明商標(biāo)來保護(hù)。作為領(lǐng)土原則的最直接后果，某一特定的地理標(biāo)志可以在一個國家被認(rèn)為是地理標(biāo)志并受到保護(hù)，而在另一個國家，同一地理名稱卻可能被認(rèn)為是其所使用的某一類產(chǎn)品的通用名稱。②所以作為地理標(biāo)志的國際保護(hù)方面便要通過雙邊協(xié)議[3]和多邊協(xié)議[4].而多邊協(xié)議中的TRIPs協(xié)議是較它以前的幾個協(xié)議對地理標(biāo)志保護(hù)力度更強(qiáng)的一個。
一、TRIPs協(xié)議地理標(biāo)志保護(hù)概述
鄭成思教授認(rèn)為，對地理標(biāo)志的保護(hù)主要是以“禁”的一面著手， 即禁止不正當(dāng)使用、保護(hù)正當(dāng)?shù)慕?jīng)營者。③TRIPs協(xié)議主要是從以下幾個方面禁止的：
（一）、禁止以任何方式將地理標(biāo)志作為商品名稱、商品表達(dá)使用。如1989年10月26日，國家工商行政管理局專門下達(dá)了“關(guān)于停止在酒類商品上使用香檳或Champagne字樣的通知”這是以單行規(guī)定的方式，對地理標(biāo)志作商品名稱的禁止。又如，非法國產(chǎn)的香水在產(chǎn)品說明中稱為“巴黎香水”，此情況下，地理標(biāo)志便會被禁止用作商品表達(dá)。TRIPs協(xié)議第22條第2款規(guī)定在地理標(biāo)志方面，成員應(yīng)提供法律措施以使利害關(guān)系人阻止下列行為：1、在商品的稱謂或表達(dá)上，明示或暗示有關(guān)商品來源于并非真正來源地、并足以使公眾對該商品來源誤認(rèn)的；2、以巴黎公約1967年文本第10條之2，則將構(gòu)成不正當(dāng)競爭的。
（二）、禁止對包含有未能表明商品真實原產(chǎn)地的地理標(biāo)志的商標(biāo)注冊或使其注冊失效。TRIPs協(xié)議第22條第3款規(guī)定，如果某商標(biāo)包含有或組合有商品的地理標(biāo)志，而該商品并非來源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地域，于是在該商標(biāo)中使在該標(biāo)志來表示商品在該成員地域內(nèi)即具有誤導(dǎo)公眾不去認(rèn)明真正來源的性質(zhì)，則如果立法允許，該成員應(yīng)以職權(quán)駁回或撤銷該商標(biāo)的注冊，或使其注冊失效。我國新商標(biāo)法第16條規(guī)定與此基本一致，但已經(jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效。
（三）、禁止字面上真實但實際上卻能產(chǎn)生誤導(dǎo)效果的地理標(biāo)志的使用（商品名稱上、表達(dá)上）、注冊。TRIPs協(xié)議第22條第4款規(guī)定，即使某地理標(biāo)志，是逐字真實指明商品來源地域，但仍產(chǎn)生誤導(dǎo)效果，使公眾以為該商品來源于另一地域，亦適用本條以上三款。為什么使用了明明是表示商品來源的地理標(biāo)志，也會誤導(dǎo)公眾呢？鄭成思教授對此做出了解釋：如果英國劍橋的陶瓷商品在新西蘭消費者中較有名氣，這時一家美國波士頓的廠商就把自己的陶瓷商品也拿到新西蘭銷售，商品包裝上表明“坎布里奇”陶瓷。 “坎布里奇”實實在在是波士頓地區(qū)的一地方，英文卻正是劍橋的意思。這種標(biāo)示法，顯然會使得用慣了英國陶瓷的新西蘭消費者，誤認(rèn)為該商品不是來自美國的坎布里奇，而是來自英國劍橋。④鄭成思教授的舉例解釋，清楚得講明了此種難以理解的情況。由此可見，此款是對地理標(biāo)志的特別保護(hù)，顯示了TRIPs協(xié)議對地理標(biāo)志保護(hù)的周全。
此外，TRIPs協(xié)議還規(guī)定了對葡萄酒與白酒地理標(biāo)志的補(bǔ)充保護(hù)及地理標(biāo)志保護(hù)的例外。由于篇幅所限，此文不作闡述。
二、關(guān)于我國地理標(biāo)志保護(hù)的歷史回顧
（一）、從80年代的兩個案 例講起
北京京港食品有限公司在其生產(chǎn)的一種食品上，使用“丹麥牛油曲奇”名稱。北京市工商行政管理局就此向國家工商行政管理局商標(biāo)局請求指示，1987年10月29日得到的答復(fù)是：責(zé)令北京京港食品有限公司立即停止使用“丹麥牛油曲奇”這一名稱。以保護(hù)《巴黎公約》締約國的原產(chǎn)地名稱在我國的合法權(quán)益。此為地理標(biāo)志國際保護(hù)的案例。下一個是關(guān)于地理標(biāo)志國內(nèi)保護(hù)的案例。山東省工商行政管理局就“龍口”名稱能否作為商標(biāo)問題西向國家工商行政管理局請求指示。1988年5月9日答復(fù)概括如下：“龍口”是地方長期使用在粉絲商品上的帶有產(chǎn)地名稱性的稱謂，不宜由某一企業(yè)作商標(biāo)注冊專用。從以上對兩個案例的答復(fù)中可以看出：當(dāng)時國家工商行政管理局商標(biāo)局已對地理標(biāo)志有了較好的掌握。對于巴黎公約能很好的遵守，對于國內(nèi)地理標(biāo)志的保護(hù)也是明智的，沒有把地理標(biāo)志作為普通商標(biāo)給予注冊，避免了單個企業(yè)由此而獲得壟斷利潤，而其他本來也有權(quán)使用這一地理標(biāo)志的企業(yè)被剝奪了這種權(quán)利，從而保護(hù)了龍口這一地方共同的無形資產(chǎn)。
（二）、《集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊和管理辦法》的出臺
1998年12月3日的《集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊和管理辦法》為地理標(biāo)志用證明商標(biāo)或集體商標(biāo)保護(hù)提供了依據(jù)。證明商標(biāo)，是指由對某種商品或者具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。作為一項基本規(guī)則，證明商標(biāo)的所有人無權(quán)使用該商標(biāo)，該規(guī)則也被稱為“反所有者使用規(guī)則”⑤集體商標(biāo)是指以團(tuán)體協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。其與注冊商標(biāo)的差異在于形式而不在于實質(zhì)。用證明商標(biāo)或集體商標(biāo)來保護(hù)地理標(biāo)志，可以利用已有的商標(biāo)制度，不用另起爐灶，不必投入過多的人力、物力和財力。世界上除了法國外的大多數(shù)國家均用商標(biāo)法律以證明商標(biāo)或集體商標(biāo)的形式來保護(hù)地理標(biāo)志的。[5]
（三）《關(guān)于原產(chǎn)地域產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》
1999年8月17日國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局了《原產(chǎn)地域產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》。其第二條規(guī)定：本規(guī)定所稱原產(chǎn)地域產(chǎn)品，是指利用產(chǎn)自特定地域的原材料，按照傳統(tǒng)工藝在特定地域內(nèi)所生產(chǎn)的，質(zhì)量、特色或者聲譽(yù)在本質(zhì)上取決于其原產(chǎn)地域地理特征并依照本規(guī)定經(jīng)審核批準(zhǔn)以原產(chǎn)地域進(jìn)行命名的產(chǎn)品。第十六條規(guī)定：生產(chǎn)者申請經(jīng)保護(hù)辦注冊登記后，即可以在其產(chǎn)品上使用原產(chǎn)地域產(chǎn)品專用標(biāo)志，獲得原產(chǎn)地域產(chǎn)品保護(hù)。此規(guī)定是從直接保護(hù)的角度來保護(hù)這些由地理環(huán)境決定質(zhì)量、特色或者聲譽(yù)的產(chǎn)品，從而也間接的保護(hù)了這種專用標(biāo)志（地理標(biāo)志）。而地理標(biāo)志的商標(biāo)保護(hù)是從保護(hù)地理標(biāo)志角度來保護(hù)這種產(chǎn)品。這兩者最終的目的是一樣的。
三、我國新商標(biāo)法對地理標(biāo)志的保護(hù)
（一）、新商標(biāo)法明確了地理標(biāo)志的商標(biāo)保護(hù)
《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》與TRIPs協(xié)議都把地理標(biāo)志作為知識產(chǎn)權(quán)的一種，明確要求各成員予以保護(hù)，但都沒有講明成員國該用何種形式來保護(hù)。世界各國對地理標(biāo)志的保護(hù)采用的法律形式有多種，如用商標(biāo)法、特別法和反不正當(dāng)竟?fàn)幏ǖ?。在商?biāo)法修改之前，大家眾說紛紜，有的主張用商標(biāo)法來保護(hù)。有的主張用特別法強(qiáng)制注冊來保護(hù)。商標(biāo)法的修改給這場爭論下了結(jié)論。首先，對地理標(biāo)志的保護(hù)采取強(qiáng)制注冊登記的觀點，不僅直接與現(xiàn)有的保護(hù)地理標(biāo)志的法律相違背，沖擊現(xiàn)有的注冊和保護(hù)制度，而且是一種以公權(quán)力不恰當(dāng)?shù)母深A(yù)市場經(jīng)濟(jì)的行為。⑥其次，利用現(xiàn)有的制度保護(hù)地理標(biāo)志比創(chuàng)建嶄新的制度當(dāng)然容易的多。⑦采用商標(biāo)對地理標(biāo)志進(jìn)行保護(hù)，即是對這種私權(quán)的尊重，又符合目前世界上大多數(shù)國家都用商標(biāo)來保護(hù)的國際慣例。
第4篇：rip協(xié)議范文
條約的解釋是為了確定締約方間的權(quán)利義務(wù)，以與條約目的和宗旨相一致的方式解釋具體規(guī)則將有助于加強(qiáng)規(guī)則的確定性和可預(yù)期性。DSU第3.2條要求爭端解決機(jī)構(gòu)“依照解釋國際公法的慣例澄清協(xié)定的現(xiàn)有規(guī)定”，因此，WTO協(xié)定的解釋應(yīng)遵守《維也納條約法公約》第31條、第32條的規(guī)定，有國外學(xué)者甚至認(rèn)為這兩條規(guī)定構(gòu)成了條約解釋的習(xí)慣國際法原則的一般表述。筆者認(rèn)為，根據(jù)公約關(guān)于條約遵守、解釋、失效之規(guī)定，TRIPS乃有效條約，對其各成員有法律拘束力，必須善意履行，且TRIPS目前并無公約第46條至第53條規(guī)定的條約失效情形，因此，TRIPS協(xié)議第7條具有法律約束力，并對其后條款的解釋具有約束和指導(dǎo)效力。作為WTO協(xié)定附件1C的TRIPS，其法律效力正如該協(xié)定第2.2條規(guī)定：“附件1、附件2和附件3所列協(xié)定及相關(guān)法律文件為本協(xié)定的組成部分，對所有成員具有約束力。”盡管學(xué)界對條約序言的效力尚無定論，但TRIPS第7條是該條約的主體部分——正文的一部分，應(yīng)當(dāng)具有法律效力。
一、從文義解釋和國際條約立法結(jié)構(gòu)看TRIPS協(xié)議第7條的含義與效力
對TRIPS協(xié)議第7條的理解存在分歧的原因之一，是因為“條約是談判導(dǎo)致妥協(xié)以調(diào)解經(jīng)常是廣泛的分歧的產(chǎn)物。就多邊條約而言，談判國的數(shù)目越多，滿足各方?jīng)_突利益的富于想象力的靈活起草的需要就越大。這一過程不可避免地產(chǎn)生了許多不清楚或模棱兩可的用詞。盡管在起草時非常小心并積累了很多經(jīng)驗，但沒有任何條約是不可能產(chǎn)生一些解釋問題的”。①如同許多GATT的規(guī)則，這種含糊的規(guī)定看來也是經(jīng)過深思熟慮的。②在WTO體制中，要找出締約方的共同目的有時并不容易。因為諸條約中經(jīng)常有著不同的甚至是相互沖突的目的和宗旨。③此外，伊恩·布朗利教授認(rèn)為，很多條約解釋問題絕不是狹隘的技術(shù)問題；安托尼·奧斯特也認(rèn)為，條約的解釋在某種程度上是一種藝術(shù)，而不是一種嚴(yán)格的科學(xué)。因此，法律解釋問題在國際條約中更具重要性與復(fù)雜性。1969年《維也納條約法公約》第31條規(guī)定了條約解釋的通則之一：“條約應(yīng)依其用語按其上下文并參照條約之目的及宗旨具有之通常含義，善意解釋之。”“通常意義的確定不可能抽象地進(jìn)行，只能根據(jù)條約的上下文及其目的與宗旨而予以確定。……在實踐中，考慮其目的與宗旨更多的是為了確認(rèn)一項解釋。如果一項解釋與該目的和宗旨不相符合，它很可能是錯誤的。但第一項給予文本解釋以優(yōu)先地位。”④條約用語的通常意義是全面考察該用語的上下文、條約的宗旨和目的后得出的。應(yīng)當(dāng)考察的內(nèi)容包括：條約約文、序文和附件。⑤盡管對1969年《維也納條約法公約》第31條諸解釋要素間的關(guān)系學(xué)界存在較大分歧，對條約的目的是否獨立的解釋依據(jù)也似無定論，但許多學(xué)者并不否認(rèn)條約目的在條約解釋中的重要作用。例如，Arthur Watts認(rèn)為：“國際法委員會強(qiáng)調(diào)，第31條是一個‘完整不可分的合并的(解釋)操作方法(a single combined operation)’”⑥；Anthony Aust也認(rèn)為，第31條名為“解釋之通則”(General rule of interpretation)。該單數(shù)名詞形式強(qiáng)調(diào)該條只包含在第一項中的一項規(guī)則。因此，我們必須考慮條約解釋中三個主要因素——條約約文、它的上下文和條約的目的和宗旨——的每一個因素。解釋條約時人們自然地是從約文開始，隨后是上下文，然后是其他事項，特別是嗣后的資料。⑦李浩培先生指出，國際法委員會認(rèn)為條約解釋程序是一個統(tǒng)一體，從而《維也納條約法公約》第31條的各項規(guī)定組成一個單一的、互相緊密地連在一起的完整的規(guī)則。⑧第31條第1項規(guī)定的諸解釋要素之間“并沒有法律效力上的優(yōu)劣或上下等級之分”。⑨此外，該公約第32條對約文解釋方法規(guī)定了謹(jǐn)慎的限制：如果依第31條規(guī)定的解釋方法“所獲結(jié)果顯屬荒謬或不合理時，為確定其意義起見，得使用解釋之補(bǔ)充資料，包括條約之準(zhǔn)備工作及締約之情況在內(nèi)。”與依公約第32條規(guī)定的“解釋之補(bǔ)充資料”進(jìn)行解釋相比，國際法委員會認(rèn)為依該第31條進(jìn)行解釋具備權(quán)威性。TRIPS協(xié)議第7條既明確規(guī)定了整個協(xié)議的“目標(biāo)”，同時又與第8條共同構(gòu)成了公共利益原則的重要內(nèi)容，對其后條款的解釋具有法律約束力和指導(dǎo)效力，是緩解知識產(chǎn)權(quán)持有人的私人利益與發(fā)展中成員公共利益間沖突的“緩沖器和調(diào)節(jié)器”，是整個協(xié)議的基礎(chǔ)性條款之一，具有極大的重要性。這是因為TRIPS是發(fā)展中國家在美國等國強(qiáng)大壓力下無奈的妥協(xié)結(jié)果，協(xié)議更多體現(xiàn)了發(fā)達(dá)成員的利益，并不重視保護(hù)使用者的權(quán)利，因此，許多條款對發(fā)展中成員存在較大負(fù)面影響并具 有內(nèi)在的沖突性。“面對發(fā)達(dá)國家要求在GATT/WTO中納入保護(hù)和實施知識產(chǎn)權(quán)的實體性標(biāo)準(zhǔn)，發(fā)展中國家曾極力抗?fàn)?，不久它們就認(rèn)識到這無濟(jì)于事，于是轉(zhuǎn)而要求將知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)與促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)福利、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、權(quán)利義務(wù)平衡等聯(lián)系起來。當(dāng)歐共體和美國在1990年提交了草案文本(MTN. GNG/NG11/W/68)之后，發(fā)展中國家別無選擇，只好提出自己的草案文本。”⑩該文本借鑒了《國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓行動守則》(草案)。發(fā)展中國家的主張最終被納入TIRPS協(xié)議第7條和第8條。建議中第2條第(1)、(3)款被TRIPS第7條吸收，其余條款被第8條納入?？梢姡l(fā)展中國家同意知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與國際貿(mào)易掛鉤是換取發(fā)達(dá)國家在其他領(lǐng)域擴(kuò)大市場準(zhǔn)入的無奈之舉。
TRIPS協(xié)議第7條前三個目標(biāo)——技術(shù)創(chuàng)新、技術(shù)轉(zhuǎn)讓和傳播、技術(shù)知識的生產(chǎn)和使用——主要著眼于技術(shù)發(fā)展，可能不會對知識產(chǎn)權(quán)的所有形式產(chǎn)生影響，而該條的后兩個目標(biāo)就具有更廣闊的視野，實際上涵蓋了知識產(chǎn)權(quán)的所有形式。(11)第7條規(guī)定的5個目標(biāo)為實施TRIPS提供了重要指南，為明確協(xié)議中發(fā)達(dá)成員對發(fā)展中成員的特殊與優(yōu)惠待遇條款提供了支持。其第3個目標(biāo)——促進(jìn)技術(shù)知識的生產(chǎn)者和使用者的互利——強(qiáng)調(diào)了這兩個方面的同等重要性。(12)第7條與《WTO協(xié)定》序言關(guān)于給予發(fā)展中成員“特殊與差別待遇”的規(guī)定一脈相承。因此，“協(xié)議中的例外和限制應(yīng)與協(xié)議規(guī)定的權(quán)利具有同等重要性”。(13)在某種程度上，第7條為未來例外和限制的發(fā)展鋪平了道路，這些未來的例外和限制能被用來修復(fù)國際知識產(chǎn)權(quán)制度中的失衡。該目標(biāo)對欠發(fā)達(dá)國家尤為重要，因為它們是國外生產(chǎn)的技術(shù)的主要使用者。由于這些國家中的消費者遠(yuǎn)多于生產(chǎn)者，當(dāng)把使用者廣義地解釋為包括最終消費者和使用技術(shù)知識的商品和服務(wù)的生產(chǎn)者時，第7條將使得這些國家極大地獲益。(14)第7條的最后兩個目標(biāo)則強(qiáng)調(diào)了促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)福利和保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)持有人利益間實現(xiàn)利益平衡的必要性。
TRIPS協(xié)議數(shù)個條款中以不同措辭涉及了“公共利益”的規(guī)定：公共政策(序言部分)；發(fā)展和技術(shù)目標(biāo)(序言部分)；社會和經(jīng)濟(jì)福利(第7條)；公共利益(第8條、第63.4條)；公共秩序(第27.2條)。“第7條是對序言中涉及公共政策內(nèi)容的明確規(guī)定。……公共秩序的基本內(nèi)容應(yīng)當(dāng)至少包括公共利益、基本政策、道德的基本準(zhǔn)則和法律的基本原則等四個方面。對于TRIPS公共秩序原則的內(nèi)涵應(yīng)作全面理解。”(15)可見，公共利益一詞在不同國家中有著不同表達(dá)，是為了維護(hù)國家利益的彈性規(guī)定，起了“安全閥”的作用。實際上，公共利益與私人利益間的界限并非涇渭分明，而是互相依存，但二者的地位又非等同。“迄今為止對公共利益的內(nèi)涵還沒有一個廣泛公認(rèn)的明確而可操作的定義。然而有一點是可以明確的：那就是公共利益應(yīng)該代表社會大眾的利益而不能被視為是個人欲望和要求的總和，也即公共利益不應(yīng)是個別私營利益的累加。公共利益有很多具體的表現(xiàn)形式，比如消費者福利，發(fā)展權(quán)，技術(shù)的分享傳播。公共利益應(yīng)該是立法的方向和準(zhǔn)則。……在知識產(chǎn)權(quán)制度中個體利益和公共利益的理想平衡點應(yīng)該保持在能夠激發(fā)知識產(chǎn)權(quán)人創(chuàng)造力的下限值上，并且始終要讓位于那些不可損抑的基本公共利益。”(16)該平衡應(yīng)是動態(tài)、相對的平衡，應(yīng)作個案分析，TRIPS協(xié)議第7條起到一個基軸線的作用。如何具體實現(xiàn)這種權(quán)利與義務(wù)的平衡在個案中值得進(jìn)一步認(rèn)識。
國外一些學(xué)者從談判歷史、用語、序言的法律效力等方面對TRIPS協(xié)議第7條的效力和適用范圍進(jìn)行了評析，其中的一些觀點曲解、限制或否認(rèn)了TRIPS協(xié)議第7條的含義、效力，筆者并不贊同。
(一)TRIPS協(xié)議第7條的談判歷史與該條的含義、法律效力
有學(xué)者從TRIPS協(xié)議第7條的談判歷史來說明該條并不適用于所有知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，并認(rèn)為應(yīng)把該條置于協(xié)議序言之中：“與通常理解正相反，第7條并沒有規(guī)定協(xié)議的目標(biāo)，而是規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和實施的目標(biāo)。實際上，僅有某些知識產(chǎn)權(quán)確實有助于推動技術(shù)創(chuàng)新，即那些具有技術(shù)性質(zhì)的客體，例如專利、集成電路布圖設(shè)計、未披露信息和涉及技術(shù)創(chuàng)新的版權(quán)，諸如軟件和對數(shù)據(jù)的原創(chuàng)編輯。TRIPS的其余領(lǐng)域與‘促進(jìn)技術(shù)創(chuàng)新’就沒有任何關(guān)系了。商標(biāo)和地理標(biāo)志旨在保證降低消費者在搜尋商品和服務(wù)中的成本。它們都會吸引生產(chǎn)者加強(qiáng)質(zhì)量控制和提高質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，而不是產(chǎn)品或服務(wù)的創(chuàng)新。事實上，地理標(biāo)志的本質(zhì)是傳統(tǒng)，結(jié)果便是生產(chǎn)過程的標(biāo)準(zhǔn)化——這正與創(chuàng)新相悖。而且，明顯地，與專利保護(hù)形成對比，商業(yè)秘密保護(hù)對技術(shù)的傳播并無助益。第7條起源于12個發(fā)展中國家向與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)(包括假冒商品)烏拉圭談判小組提交的建議。該建議給予專利特別是對專利權(quán)的限制之關(guān)注反映了烏拉圭回合中發(fā)展中國家對主要知識產(chǎn)權(quán)的關(guān)切，以使其利用專利來促進(jìn)技術(shù)和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展成為可能。第7條使用的語言最初是在專利的背景下使用的，所以，適用于其他知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域并不適當(dāng)。”(17)實際上，應(yīng)把TRIPS協(xié)議第7條置于協(xié)議序言中，與協(xié)議中的其他發(fā)展目標(biāo)(第5和第6小節(jié))放在一起會更合適。盡管如此，把第7條保留在TRIPS現(xiàn)有位置的背后原因似乎是為了使這些目標(biāo)成為可實施(operational)條款。可是，由于該條的不精確性這個唯一理由，第7條的語言并不允許其自身成為一個可實施的條款。如上所述，對地理標(biāo)志的保護(hù)和實施“應(yīng)當(dāng)會有助于促進(jìn)技術(shù)創(chuàng)新和轉(zhuǎn)讓以及技術(shù)的傳播”之說法毫無意義。另外，如果把第7條用作對協(xié)議的解釋工具，它將會對那些僅規(guī)定一個主要技術(shù)內(nèi)容的知識產(chǎn)權(quán)條款產(chǎn)生影響。換言之，第7條規(guī)定的僅是知識產(chǎn)權(quán)的幾個領(lǐng)域的目標(biāo)。協(xié)議序言第1段和第4段中其實對這些目標(biāo)已有界定。(18)
筆者認(rèn)為，TRIPS協(xié)議第7條被規(guī)定在協(xié)議的正文第一部分中——總則與基本原則，與該協(xié)議第3條國民待遇和第4條最惠國待遇等規(guī)定一起共同構(gòu)成TRIPS基石，即使學(xué)界對條約序言效力有分歧，但第7條的效力顯然與協(xié)議的序言不同，畢竟，序言主要是為了對“在締約方加入?yún)f(xié)議時的打算和目的進(jìn)行最后記錄而設(shè)置的”。(19)并且，“補(bǔ)充的解釋資料包括條約準(zhǔn)備工作以及締約情況”。(20)在加拿大——藥 品專利保護(hù)案中，專家組指出：“在解釋TRIPS具體條款時必須考慮相關(guān)背景——TRIPS的談判歷史時，其范圍可以超越TRIPS而擴(kuò)大至被納入?yún)f(xié)議的其他知識產(chǎn)權(quán)文件。”(21)可見，TRIPS的談判歷史在解釋TRIPS協(xié)議第7條含義和效力方面的作用應(yīng)僅在符合《維也納條約法公約》第32條規(guī)定的某些情形下方可采用。“補(bǔ)充性因素如條約的準(zhǔn)備資料沒有包括在第31條之中，因為該條僅限于制定解釋條約的首要準(zhǔn)則。解釋在于闡明約文的意義，而不是對當(dāng)事國假定意圖的一種新近的考察。此外，條約的準(zhǔn)備資料在性質(zhì)上沒有其他要素那樣可靠，經(jīng)常是不完全和容易引起誤導(dǎo)的。”(22)
TRIPS協(xié)議第7條構(gòu)成了國際知識產(chǎn)權(quán)法中公共利益原則的重要內(nèi)容，具有直接適用性和法律約束力，與其他相關(guān)原則性規(guī)定一起，構(gòu)成TRIPS整個規(guī)則體系的解釋、實施的基礎(chǔ)，并對之加以整合。正如Cornish所正確指出的，“對不同標(biāo)的法律給予的保護(hù)不同。不向標(biāo)的運行的規(guī)則也不同，這是因為它們需要在公共利益與私人利益之間達(dá)成不同的平衡。”知識產(chǎn)權(quán)法的所有領(lǐng)域——不限于技術(shù)領(lǐng)域——無不體現(xiàn)了公共政策目標(biāo)，商標(biāo)和地理標(biāo)志的保護(hù)目標(biāo)包括維護(hù)市場公平競爭秩序、保護(hù)消費者合法利益、創(chuàng)立與保護(hù)國內(nèi)外知名品牌，發(fā)展農(nóng)村經(jīng)濟(jì)，提高農(nóng)民收入，這些目標(biāo)都是第7條規(guī)定的公共利益原則中的應(yīng)有之義。
此外，用語的高度概括性與抽象性正是法律基本原則的特征與優(yōu)勢，非如此，則難以起到對各具體規(guī)則與價值的銜接與統(tǒng)領(lǐng)作用，既無助于排除具體條款的矛盾與模糊，也難以彌補(bǔ)法律漏洞。法律基本原則的可實施性主要體現(xiàn)在其相對于其他具體條款的基礎(chǔ)性、本源性，是具體規(guī)則與一般原則的穩(wěn)定器，對法律解釋與法律推理的指導(dǎo)性、對執(zhí)法者和WTO中的專家組的自由裁量權(quán)的限制性、對成員域內(nèi)法的制約性等，這些正是TRIPS協(xié)議第7條可實施性的具體體現(xiàn)。要求體現(xiàn)國際知識產(chǎn)權(quán)法基本原則之一的協(xié)議第7條具備一般規(guī)則的確定性的觀點存在缺陷，因為較強(qiáng)的穩(wěn)定性、更大的宏觀指導(dǎo)性、抽象性正是法律原則的特點，而適用的確定性才是法律規(guī)則的明顯優(yōu)勢，法律規(guī)則是法律原則的具體體現(xiàn)，不能將二者混同或割裂。WTO法律規(guī)則中存在的局限性離不開依據(jù)條約目標(biāo)、原則所體現(xiàn)的締約方共同認(rèn)可的價值進(jìn)行判斷、甄別、解釋；同時也不應(yīng)忽視法律規(guī)則及其具體目的，不能顧此失彼。
TRIPS協(xié)議第7條規(guī)定的五個目標(biāo)是一個體系，彼此間既相互聯(lián)系又存在區(qū)別，僅通過條約的談判歷史以及論證某個領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)并不能促進(jìn)技術(shù)創(chuàng)新，來限制、否定第7條的效力與適用范圍，在邏輯上講不通，同時也不符合條約法公約的規(guī)定。TRIPS協(xié)議第7條中的“知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)”一語應(yīng)理解為包括所有的知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，而非某個/些領(lǐng)域，這也符合《維也納條約法公約》第31條的解釋要求。Jeff Waincymer認(rèn)為：“盡管在WTO爭端解決實踐中經(jīng)常提及并關(guān)注爭端所涉特定條款的目的和宗旨，但《維也納條約法公約》第31條指的是條約本身的目的和宗旨，即整個條約作為一個整體的目的和宗旨。因此可以說，僅僅著眼于特定條款的目的和宗旨是與按照國際習(xí)慣法規(guī)則的適當(dāng)解釋要求不相符的。”(23)
(二)條約用語與TRIPS協(xié)議第7條的法律效力
有學(xué)者認(rèn)為，從條約解釋的角度看，與“必須”(shall)條款形成對照，TRIPS協(xié)議第7條是一個“應(yīng)當(dāng)”(should)條款，指出這一點是重要的。盡管該措辭的選擇已導(dǎo)致某些工業(yè)集團(tuán)和評論者爭辯說，該條款“僅是勸告性的規(guī)定”，其解釋性價值與序言中的任何規(guī)定相當(dāng)，但是，不應(yīng)忽視該條款在協(xié)議中的位置。事實上，根據(jù)Gervais教授的觀點，具有該性質(zhì)的TRIPS協(xié)議第7條被包含在協(xié)議正文中而非規(guī)定在序言中的事實似乎是為了提高其地位。其觀點在“United States—Standards for Reformulated and Conventional Gasoline”一案中獲得上訴機(jī)構(gòu)的進(jìn)一步支持：條約解釋者應(yīng)對所涵蓋協(xié)議中“實際使用的詞語給予充分考量”。(24)TRIPS協(xié)議第7條不可被用來減少其他條款中“必須”(shall)或與此相當(dāng)規(guī)定的范圍，多哈文件并沒有提升第7條的法律地位。(25)第7條使用了“應(yīng)當(dāng)”(should)一詞進(jìn)一步提醒成員，更高水平的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)并不一定帶來更多創(chuàng)新、知識的傳播或技術(shù)轉(zhuǎn)讓。(26)可見，圍繞情態(tài)動詞的差異與第7條的效力問題，學(xué)者間存在很大分歧。
對于“應(yīng)該”(should)一詞的理解，在不同地方的使用可能有不同的意義。在危地馬拉對墨西哥普通水泥的反傾銷措施案中，專家組承認(rèn)該詞可以用于表示勸告性的、鼓勵性的意義，而在考察了更廣泛的上下文后，又認(rèn)為AD協(xié)定附件一第2款中被意圖賦予強(qiáng)制性意義(WT/DS156/R, footnote 854)。在加拿大影響民用飛機(jī)出口的措施案中，上訴機(jī)構(gòu)認(rèn)為DSU第13.1條中的“應(yīng)該”(should)一詞規(guī)定了成員方對專家組要求的信息迅速充分地作出答復(fù)的一種義務(wù)(WT/DS70/AB/R, para. 187)。而其他一些專家組則認(rèn)為“應(yīng)該”(should)的通常意義是非強(qiáng)制性的。在印度專利(歐共體申訴)案中，專家組認(rèn)為DSU第9.1條關(guān)于如一個以上成員就同一事項請求設(shè)立專家組、只要可行就“應(yīng)該”(should)設(shè)立單一專家組的規(guī)定的“應(yīng)該”(should)一詞，是指導(dǎo)性的或建議性的而非強(qiáng)制性的(WT/DS79/R, para. 7. 14)。在美國“外國銷售公司”稅收待遇案中，針對專家組關(guān)于有法律約束力的法律文件被期望使用“shall”而不是“should”的觀點(WT/DS108/R, para. 7. 65)，上訴機(jī)構(gòu)表示不能茍同，并指出，許多有約束力的法律文件都使用“should”一詞，該詞的意義取決于上下文的不同情況，既可以暗示一種勸告性的意思也可以表示一種義務(wù)(WT/DS108/AB/R, footnote 124)。(27)爭端解決機(jī)構(gòu)在司法實踐中對“should”與“shall”間的區(qū)分并不清晰。由此，一些國外學(xué)者得出第7條使用了“should”一詞便無約束力的結(jié)論，既無充分論據(jù)，也有失偏頗。
其實，公共利益的具體內(nèi)容在不同國家以及同一國家的不同發(fā)展階段會存在一定差異，特別在涉及基本人權(quán)保護(hù)、發(fā)展權(quán)保護(hù)時，國家應(yīng)有權(quán)確定該國公共 利益的內(nèi)涵與外延，而不應(yīng)受TRIPS具體條款——特別是嚴(yán)重?fù)p害上述目標(biāo)的條款——規(guī)定的嚴(yán)格限制，也不論使用什么情態(tài)動詞，因為對基本人權(quán)的保護(hù)屬于國際強(qiáng)行法的范疇。
此外，即使將TRIPS協(xié)議第7條置于協(xié)議序言中，也并不能否定第7條的重要地位與作用。“協(xié)議序言中所規(guī)定的目標(biāo)和原則可能會在協(xié)議條款的解釋和實施中起到根本性作用。”(28)盡管條約序言價值與條約的其它部分相比較不那么重要，但《維也納條約法公約》第31.2條明確規(guī)定：就條約解釋而言，上下文包括條約的序言和附件。而且事實上TRIPS協(xié)議第7條的位置并不在序言中，因此，其效力不應(yīng)與序言等同。“美國—禁止進(jìn)口蝦及蝦制品”一案涉及條約的目標(biāo)和原則在條約具體規(guī)則解釋中的重要作用，專家組認(rèn)為，對GATT1994第20條開頭語在根據(jù)該條語境(context)和GATT/WTO的目標(biāo)和原則進(jìn)行解釋時，該開頭語僅允許成員在不損害WTO多邊貿(mào)易體制安全性和可預(yù)見性的前提下背離GATT條款。(29)此外，《維也納條約法公約》第31條規(guī)定了條約之目的、宗旨和序言在條約解釋中的地位和作用。實際上，TRIPS協(xié)議第7條、第8條與序言一道有助于全面理解協(xié)議的目標(biāo)與原則及具體條款的含義，如果存在差異的話，那就是第7條、第8條具有完全的法律約束力。“詞語的通常意義不應(yīng)抽象地予以決定，而應(yīng)按該詞語的上下文并參考該條約的目的和宗旨予以決定，這是常識和善意的要求，也是折中地采納了目的解釋。……善意履行條約以善意解釋條約為必要前提條件，因為不善意即歪曲解釋條約，必然導(dǎo)致不善意履行條約的結(jié)果。”(30)目的解釋學(xué)派強(qiáng)調(diào)條約解釋應(yīng)符合條約的目的和宗旨。鄭成思教授認(rèn)為：“TRIPS協(xié)議第7條指出了整個協(xié)議的總目標(biāo)。……該條是講述締結(jié)協(xié)議的總的目的。就是說，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)本身，并不是目的。目的是促進(jìn)技術(shù)進(jìn)步與技術(shù)貿(mào)易，進(jìn)而發(fā)展各國的經(jīng)濟(jì)。”(31)據(jù)此，不應(yīng)認(rèn)為TRIPS協(xié)議第7條的適用范圍僅限于“知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和執(zhí)法”，而應(yīng)將其適用于知識產(chǎn)權(quán)一切領(lǐng)域。盡管第7條中“應(yīng)當(dāng)”(should)與“必須”(shall)之間在語法上可能存在某種差異，但應(yīng)根據(jù)《維也納條約法公約》第31條規(guī)定以及WTO司法實踐，將其置于TRIPS協(xié)議的第一部分——總則和基本原則的整體框架之中進(jìn)行考量，鑒于第7條規(guī)定的五個目標(biāo)構(gòu)成了整個TRIPS的法律基礎(chǔ)，是解釋、實施、發(fā)展TRIPS條款的路標(biāo)，已構(gòu)成國際知識產(chǎn)權(quán)法基本原則——公共利益原則的重要內(nèi)容，已對所有成員具有約束力，適用于國際知識產(chǎn)權(quán)法的所有領(lǐng)域，而非個別領(lǐng)域的具體規(guī)則，WTO成員依據(jù)TRIPS協(xié)議所享有/承擔(dān)的具體權(quán)利義務(wù)是建立在TRIPS協(xié)議基本原則體系(包括第7條公共利益原則)基礎(chǔ)之上的，是其追求的價值目標(biāo)的具體體現(xiàn)，是TRIPS具體條款的精神和靈魂。任何依據(jù)條約用語來限制、否認(rèn)第7條效力而曲解其本義的做法，是與WTO司法實踐相悖的，因為“根據(jù)專家組和上訴機(jī)構(gòu)在許多案件中的觀點，有兩點是值得注意。一是對條約的‘有效解釋’，即條約中的每一個術(shù)語都是有意義的，不能隨意忽略不予考慮；二是‘協(xié)調(diào)一致’，即同一個條約下的不同條款相互之間只能是互補(bǔ)關(guān)系，而不會互相沖突”。(32)因此，在解釋TRIPS協(xié)議第7條含義及效力時，不應(yīng)貶低或無視第7條的公共政策目標(biāo)，把處于協(xié)議基本原則地位的第7條與協(xié)議的其他具體規(guī)則的地位及效力相提并論，更不應(yīng)因第7條本身的用語而否定其基本原則的地位與效力，甚至人為地、非善意地加以曲解，因為條約的善意解釋是善意履行的前提。有學(xué)者把《維也納條約法公約》第31條、第32條條約解釋規(guī)則諸要素間的關(guān)系概括為：“善意解釋是根本原則，約文解釋是基本方法，參照目的和宗旨解釋是條約解釋正當(dāng)性的保證，使用準(zhǔn)備資料是解釋的輔助、補(bǔ)充手段。……Jeff Waincymer認(rèn)為，國際法委員會曾指出，規(guī)避WTO協(xié)定的實質(zhì)意義的一種嚴(yán)格的文本解釋，是對善意原則的違反。”(33)
值得強(qiáng)調(diào)的是，“關(guān)于條約的立法結(jié)構(gòu)，國際法上沒有必須遵守的規(guī)則。比較正式的條約由五個部分組成：1、條約的名稱；2、序言；3、正文；4、最后條款；5、簽名。”(34)《維也納條約法公約》第26條規(guī)定，條約必須遵守。凡有效之條約對其當(dāng)事國有拘束力，必須由各該國善意履行。TRIPS協(xié)議乃生效條約，且其第7條屬于條約的正文部分，對成員方應(yīng)當(dāng)具有約束力。國家不履行生效條約義務(wù)，其法律后果可能是引起國家責(zé)任，責(zé)任的具體內(nèi)容取決于具體條約規(guī)范。
二、從WTO案例實踐看TRIPS協(xié)議第7條的含義與效力
我們可以通過對“加拿大—藥品專利保護(hù)案”中在解釋TRIPS協(xié)議第30條時對TRIPS協(xié)議第7條的應(yīng)用，來說明TRIPS協(xié)議第7條體現(xiàn)了知識產(chǎn)權(quán)制度的權(quán)利與義務(wù)的平衡，該條有制約后面條款的效力。
在爭端解決程序中，TRIPS協(xié)議第7條顯然很可能會被經(jīng)常適用，因為在不能證明存在對智力創(chuàng)新和/或技術(shù)的轉(zhuǎn)讓或傳播時，該條可能被援引來對保護(hù)或?qū)嵤┮豁棻皇谟璧闹R產(chǎn)權(quán)的義務(wù)進(jìn)行限制。這種性質(zhì)的條款被規(guī)定在協(xié)議的正文中而非規(guī)定在序言中之事實似乎就提升了其地位。當(dāng)權(quán)利持有人沒能促進(jìn)社會、經(jīng)濟(jì)發(fā)展，或換句話說，行使了其權(quán)利而沒有履行其義務(wù)的時候，對社會福利和經(jīng)濟(jì)福利的提及和對權(quán)利與義務(wù)平衡的提及或許能起到使對排他性權(quán)利規(guī)定的例外合理化的作用。有些評論者認(rèn)為，對藥品的保護(hù)并不一定符合發(fā)展中國家的利益。應(yīng)使用知識產(chǎn)權(quán)法中正確確立的原則來評估權(quán)利與義務(wù)的平衡。確實，“促進(jìn)技術(shù)革新、技術(shù)的轉(zhuǎn)讓和傳播，符合技術(shù)知識的生產(chǎn)者與使用者間的互利”(35)是對這些最重要原則的概括。只有既能使創(chuàng)新者的付出、投資在合理期間內(nèi)獲得補(bǔ)償與回報，又能保證公眾對這些創(chuàng)新成果的利用，才能維持TRIPS協(xié)議第7條所規(guī)定的權(quán)利與義務(wù)平衡。利益天平如果偏向公共利益，就可能窒息私人創(chuàng)新的動力，減少作品、專利等的產(chǎn)生，這正是給予發(fā)明者一定期限的壟斷權(quán)的合理之處；天平如果偏向創(chuàng)新者，即意味著對知識產(chǎn)權(quán)的過度保護(hù)，就可能會形成壟斷，從而制約必要的競爭與創(chuàng)新，這正解釋了專利期間的有限性和不可續(xù)展的原因，其他的例子還包括TR IPS協(xié)議第27條基于公共利益對某些發(fā)明的可獲專利的排除。
與《巴黎公約》等不同的是，TRIPS強(qiáng)調(diào)“權(quán)利與義務(wù)的平衡”。“成員有權(quán)在增強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與TRIPS第7條、第8條產(chǎn)生的公共利益或避免知識產(chǎn)權(quán)濫用之間謀求平衡，這種權(quán)利的合理解釋是，只要成員采取措施時并不為追求這些目標(biāo)而消除對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，所采取的額外措施就是合法的。相比之下，在防止知識產(chǎn)權(quán)濫用行為和確保TRIPS第7條、第8條規(guī)定的政策目標(biāo)(如技術(shù)轉(zhuǎn)讓、公共健康或者營養(yǎng))的措施上，沒有明確的目標(biāo)，仍需要留給成員國去平衡保護(hù)、轉(zhuǎn)讓和傳播技術(shù)與通過防止知識產(chǎn)權(quán)濫用行為而維持合法貿(mào)易之間的關(guān)系，這仍屬于成員主權(quán)的范疇。”(36)問題是知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)與公共政策目標(biāo)間經(jīng)常發(fā)生沖突，無視或貶低TRIPS協(xié)議第7條的效力或曲解其含義，割裂TRIPS協(xié)議第1部分基本原則與其他部分具體規(guī)則間的內(nèi)在聯(lián)系及制約關(guān)系，而片面強(qiáng)調(diào)具體規(guī)則中有利于知識產(chǎn)權(quán)持有人的規(guī)定，將阻礙TRIPS目標(biāo)與基本原則的充分實現(xiàn)。“在美國海龜案中，上訴機(jī)構(gòu)指出，條約解釋者必須從要解釋的特定條款的約文出發(fā)并集中于約文。締約方的目的和宗旨必須首先在構(gòu)成該條款的、在上下文中解讀的用語中去尋求。在約文本身所表現(xiàn)的含義模糊或無法確定時，或者須對約文本身的解讀的正確性進(jìn)行確認(rèn)時，參照作為一個整體的條約的目的和宗旨是有益的。”(37)
在“加拿大—藥品專利保護(hù)案”(WT/DS114)中，爭端各方并沒有否認(rèn)TRIPS協(xié)議第7條的法律效力，主要分歧在于對TRIPS協(xié)議第7條、第27.1條、第30條和第33條解釋方面的差異。加拿大認(rèn)為：“該案中的唯一問題是加拿大的措施是否屬于第30條所規(guī)定的含義中的‘有限例外’。對該問題的回答必須考慮‘第三方的合法利益’，該利益必定涉及對TRIPS中其它條款提及的社會價值(societal values)的考量，特別是第7條的規(guī)定。”歐共體主張TRIPS在社會價值方面保持中立，該觀點會使協(xié)議第7條、第8條、第30條變得毫無意義。這正是除瑞士外的該爭端的所有第三方都同意加拿大觀點的原因，即只能將TRIPS協(xié)議第30條理解為使成員方能在對重要的公共政策的關(guān)注和專利持有人權(quán)利之間獲得平衡的一個條款。獲得適當(dāng)平衡是TRIPS的一個中心目標(biāo)。通過對第三方利益的促進(jìn)且不影響處于保護(hù)期中的專利持有人的商業(yè)利益，加拿大的措施有益于達(dá)到一個適當(dāng)平衡。TRIPS協(xié)議第30條正是第7條規(guī)定的目標(biāo)——包括社會和經(jīng)濟(jì)福利、權(quán)利和義務(wù)的平衡——得以實現(xiàn)的機(jī)制。(38)加拿大還認(rèn)為，TRIPS協(xié)議第7條要求權(quán)利與義務(wù)的平衡，并且第30條為實現(xiàn)專利領(lǐng)域的該平衡作了實體性規(guī)定。盡管如此，第30條僅規(guī)定了例外，而沒有明晰權(quán)利。(39)不像GATT第20條，TRIPS協(xié)議第30條的措辭并沒有提及特定的價值，但也非確認(rèn)協(xié)議對社會價值是中立的，加拿大認(rèn)為，第30條更可能是表明本條語言的重要特點是，該條并沒有把成員方限制于特定目的或政策目標(biāo)，而是為成員方行使自由裁量權(quán)規(guī)定了寬泛的標(biāo)準(zhǔn)。作為爭端的第三方，美國并未贊同TRIPS沒有考慮社會利益的觀點，而是認(rèn)為TRIPS協(xié)議第30條的寬泛用詞“回應(yīng)了”(echo)第7條規(guī)定的諸目標(biāo)，(40)第30條規(guī)定的第2個和第3個條件與TRIPS協(xié)議第7條規(guī)定的目標(biāo)相一致。如果第30條規(guī)定的例外是“微小的”或“不重要的”，那么就很難明白如何實現(xiàn)TRIPS任何目標(biāo)，第7條規(guī)定的全面平衡也不能獲得。在這種情形下，至少會將TRIPS協(xié)議第7條和第30條置于“無用”的境地。條約解釋原則也不會允許出現(xiàn)這樣的結(jié)果。第30條是賦予第7條所承認(rèn)的社會價值以效力的載體(vehicle)?？傊?，加拿大認(rèn)為，TRIPS創(chuàng)設(shè)的知識產(chǎn)權(quán)與成員方政府的其他重要社會經(jīng)濟(jì)政策之間的平衡是協(xié)議的關(guān)鍵目標(biāo)之一。TRIPS協(xié)議第7條、第8條所規(guī)定的公共政策目標(biāo)需要對第30條規(guī)定的三個條件進(jìn)行自由解釋，目的是使得政府擁有必要的靈活性，以使專利權(quán)與國內(nèi)其他重要政策目標(biāo)間維持所需的平衡。加拿大指責(zé)歐共體主張孤立地理解TRIPS協(xié)議第30條的用語，試圖回避討論TRIPS為何規(guī)定了第7條的問題。
對于知識產(chǎn)權(quán)與重要的國內(nèi)政策之間獲得平衡的所述目標(biāo)，歐共體并無異議，但對TRIPS協(xié)議第7條、第8條的含義、效力及與其他條款的關(guān)系卻有著不同理解。“歐共體認(rèn)為，作為一個整體，TRIPS對社會價值是中立的，第8.1條的措辭支持了本觀點，因為在前半句中提及的公共政策考慮并不能被援引來證明那些與TRIPS不一致的措施的正當(dāng)性。加拿大同意，政策考慮并不能證明與TRIPS不符的措施的正當(dāng)性。”盡管如此，加拿大認(rèn)為：“TRIPS條款包括了第30條。與第30條相符的措施也是如此，這要么是因為這些措施與專利的正常使用間并不存在沖突，要么是因為如果確實存在沖突，但考慮到第三方的合法利益，該沖突并非不合理。通過對TRIPS本身規(guī)定的社會利益的提及——包括序言、第7、8條中的規(guī)定，確定了第三方的合法利益。因此，對公共政策的考量就與確定什么與TRIPS條款相符密切相關(guān)。”(41)歐共體還認(rèn)為，由于TRIPS協(xié)議第7條并未規(guī)定第28條所界定的知識產(chǎn)權(quán)的范圍，僅規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和實施，因此，第7條并未為第30條提供任何背景(context)，僅適用于TRIPS的第二部分(標(biāo)準(zhǔn))和第三部分(實施)。歐共體認(rèn)為，“第7、8條體現(xiàn)了在談判TRIPS最后文本中就已存在對目標(biāo)平衡的描述；第7條的目的不是要WTO成員對TRIPS條款重新進(jìn)行談判。將第30條視為對政府就TRIPS全面平衡進(jìn)行‘再次談判’將是對該社會—經(jīng)濟(jì)政策的重復(fù)考量。尤其是對第8.1條的最后一個短語，歐共體要求保護(hù)重要的社會—經(jīng)濟(jì)政策的政府措施應(yīng)與TRIPS義務(wù)相一致。TRIPS序言和第1.1條證明了TRIPS的基本目標(biāo)是為知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和實施規(guī)定最低要求。”(42)歐共體強(qiáng)調(diào)單個成員以及專家組都沒有獲得授權(quán)援引第7條作為變更TRIPS條款的正當(dāng)理由。
專家組認(rèn)為，TRIPS協(xié)議第30條的存在相當(dāng)于承認(rèn)了第28條規(guī)定的專利權(quán)的定義需要某些調(diào)整。另外，第30條規(guī)定的三個限制性條件充分證明協(xié)議的談判者們當(dāng)時并沒有打算讓第30條產(chǎn)生相當(dāng)于對協(xié)議的基本平衡進(jìn)行重新談判的效果。明顯地，第30條的準(zhǔn)確權(quán)力范圍將依賴于其限制性條 件的具體含義。在這一點上，必須特別小心地對這些限制的措辭進(jìn)行審查。在這么做的時候，必須將第7條、第8條以及表明目標(biāo)的協(xié)議其他條款中規(guī)定的目標(biāo)和限制牢記于心。(43)專家組還認(rèn)為，TRIPS協(xié)議第8條并非旨在對協(xié)議的再平衡，僅是對事實的宣告。當(dāng)存在沖突時，知識產(chǎn)權(quán)不應(yīng)成為實現(xiàn)公共健康的障礙。
該案的裁決受到一些學(xué)者的批評。Denis Borges Barbosa認(rèn)為，WTO裁決機(jī)構(gòu)不應(yīng)推定涉及條約中的每個獨立部分的平衡已被打破，而應(yīng)在適用于爭議中的特定法律問題時，對關(guān)于每個條約條款的原則重新予以平衡。Robert Howse批評WTO專家組無視TRIPS協(xié)議第7條所規(guī)定的關(guān)于平衡和相互受益的用語，并批評專家組主要從知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利持有人的角度解釋協(xié)議專利條款，僅關(guān)注權(quán)利持有人可能喪失多少利益，而非關(guān)注社會可能獲得多少。Ruth L. Okediji表達(dá)了失望：盡管專家組的注意力集中于協(xié)議的目的和宗旨以及談判背景，但專家組幾乎是在僅依據(jù)私權(quán)利持有人的經(jīng)濟(jì)預(yù)期來解釋協(xié)議條款。(44)還有學(xué)者認(rèn)為，TRIPS協(xié)議第7條沒有授權(quán)成員將知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平降至最低標(biāo)準(zhǔn)之下。盡管存在對專家組的上述指責(zé)，但可以認(rèn)為，在解釋TRIPS條款含義時，不應(yīng)否認(rèn)、貶低或曲解第7條、第8條等基本原則的效力或含義。
應(yīng)強(qiáng)調(diào)的是，TRIPS協(xié)議是在綜合實力極為懸殊的兩類國家間締結(jié)的，發(fā)達(dá)國家成功地將知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)與貿(mào)易制裁捆綁到一起，確立了能最大程度保護(hù)其利益的協(xié)議，而無視發(fā)展中國家的國情，增加了廣大發(fā)展中國家發(fā)展的成本和消費者的負(fù)擔(dān)，造成權(quán)利、義務(wù)間的不平衡。通過TRIPS協(xié)議第7條等相關(guān)條款的規(guī)定，來矯正利益天平的失衡，便顯得十分必要與緊迫。《關(guān)于TRIPS協(xié)議與公共健康的宣言》使利益失衡在公共健康領(lǐng)域得到了一定程度的矯正，既是TRIPS協(xié)議第7條原則性規(guī)定的具體體現(xiàn)，也應(yīng)是TRIPS未來發(fā)展方向。“知識產(chǎn)權(quán)法盡管在總體上屬于‘私法’性質(zhì)，但都有公共利益目標(biāo)，只是在不同的知識產(chǎn)權(quán)專門法律中有所不同而已。”(45)傳統(tǒng)的國際條約，通常以列舉的方式來對知識產(chǎn)權(quán)作出限制。如《巴黎公約》第5條規(guī)定的強(qiáng)制許可制度，《伯爾尼公約》第10條規(guī)定的版權(quán)合理使用制度。而在新近產(chǎn)生的國際條約中除了有上述規(guī)定外，還有更為概括性的規(guī)定，更加突出了保護(hù)公共利益的重要性。(46)TRIPS協(xié)議便是如此，這是廣大發(fā)展中成員努力爭取及與發(fā)達(dá)成員相互妥協(xié)的結(jié)果。
有學(xué)者認(rèn)為：“結(jié)論是，通過規(guī)定權(quán)利持有人必須遵守的義務(wù)和規(guī)定取消權(quán)利持有人對其他人說‘不’的權(quán)力，來獲得權(quán)利與義務(wù)間的平衡。但是旨在獲得平衡的措施不能減損權(quán)利——如果這些措施減損了權(quán)利的話，則這些措施將導(dǎo)致產(chǎn)生‘不平衡’的因素。創(chuàng)造平衡的義務(wù)并不減少權(quán)利——它們僅僅使得知識產(chǎn)權(quán)所有人不可能以立法者不希望的方式使用其說‘不’的權(quán)利。”(47)然而，“……這并不意味著法理學(xué)必須將所有利益都視為必定是位于同一水平上的，亦不意味著任何質(zhì)的評價都是行不通的。例如，生命的利益應(yīng)當(dāng)被宣稱為高于財產(chǎn)方面的利益”。(48)公共利益應(yīng)高于個人利益，片面強(qiáng)調(diào)不得通過減少知識產(chǎn)權(quán)所有人權(quán)利的方式來維持權(quán)利和義務(wù)間的平衡，既難以真正實現(xiàn)二者間的平衡，同時又極大地壓縮了TRIPS協(xié)議第7條的適用空間，是對第7條作用的部分否定。TRIPS本身就側(cè)重于保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)所有人的利益，造成與知識產(chǎn)權(quán)使用者間權(quán)利與義務(wù)的失衡，因此，對協(xié)議條款的解釋應(yīng)秉持協(xié)議的基本原則精神——特別是公共利益原則，同時也遵守DSU第3.2條對爭端解決機(jī)構(gòu)的司法解釋權(quán)的限制性規(guī)定，使協(xié)議的目標(biāo)和原則真正得到落實。此外，TRIPS協(xié)議第7條中提及的“權(quán)利”是否僅指實體性權(quán)利以及政府在“權(quán)利與義務(wù)平衡”中的作用如何也值得學(xué)界進(jìn)一步探討。
三、從國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓與國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)看TRIPS協(xié)議第7條的含義與效力
從當(dāng)前國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓和知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國內(nèi)現(xiàn)實法律規(guī)范來看，TRIPS協(xié)議第7條的五大目標(biāo)應(yīng)能夠制約、指導(dǎo)其后的條款，否則會給公平、合理的國際技術(shù)貿(mào)易與正當(dāng)?shù)闹R產(chǎn)權(quán)保護(hù)造成障礙，《國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓行動守則》、TRIPS協(xié)議及我國相關(guān)國內(nèi)法對此有明確規(guī)定。
盡管由聯(lián)合國貿(mào)易和發(fā)展會議組織起草的1985年《國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓行動守則》由于分歧巨大，迄今仍只是供各國政府審議的草案，但該守則對國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓實務(wù)具有示范作用，其規(guī)定的一些基本原則和定義的解釋已在國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓中產(chǎn)生一定影響。其第2章規(guī)定了國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的目標(biāo)和原則，在發(fā)展中國家提出TRIPS草案文本時，借鑒了該守則的相關(guān)條款。
TRIPS協(xié)議第7條、第8條規(guī)定了協(xié)議的目標(biāo)和原則，在強(qiáng)調(diào)對協(xié)議遵守的前提下，吸收了上述守則的相關(guān)規(guī)定。特別是第7條規(guī)定的五大目標(biāo)在其后某些條款中得到落實與肯定，例如，第27.2條規(guī)定了授予專利的公共秩序例外；第40條規(guī)定了合同許可中反競爭行為的控制，以避免妨礙技術(shù)的轉(zhuǎn)讓與傳播；第63.4條強(qiáng)調(diào)了提高透明度過程中的公共利益例外等等。由于兩類成員間在知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓領(lǐng)域中的一些重大問題存在難以彌合的分歧，TRIPS協(xié)議已成為該領(lǐng)域國際協(xié)調(diào)的最新成果。同時，協(xié)議條款也不可避免地存在諸多模糊、矛盾、漏洞，引起成員間新的紛爭，其實質(zhì)主要在于知識產(chǎn)權(quán)持有人的私權(quán)與發(fā)達(dá)成員的公共政策目標(biāo)間的沖突與協(xié)調(diào)問題。與守則不同的是，TRIPS協(xié)議對成員有法律約束力，而非任意選擇性內(nèi)容。WTO爭端解決的實踐已證明，TIRPS協(xié)議第7條對其后的條款具有相應(yīng)的法律約束力和解釋上的限制力。
關(guān)于國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓與知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)中保護(hù)公共利益的條款，在國內(nèi)法層面上，我國在《技術(shù)進(jìn)出口管理條例》(第4條、第29條)，《合同法》(第329條、第344條)，《專利法》(第1條、第5條、第48－50條等)，《商標(biāo)法》(第16條)，《版權(quán)法》(第4條、第22條等)，《對外貿(mào)易法》(第30條)等法律中都有明確規(guī)定。
上述國際條約、國內(nèi)法都試圖在知識產(chǎn)權(quán)持有人私人利益與社會公共利益間達(dá)到相對平衡，以實現(xiàn)保護(hù)私權(quán)和維護(hù)公共政策的雙重目標(biāo)，通過對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)來促進(jìn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓、增加社會福利、實現(xiàn)權(quán)利與義務(wù)的平衡。TRIPS條款的修改、解釋應(yīng)秉承第7條、第8條的價值、理念，否則，私益與公益 間的失衡將損害國際知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和國際技術(shù)貿(mào)易的順利進(jìn)行。
發(fā)達(dá)成員中的許多學(xué)者主張高水平的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)有利于國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓。“技術(shù)轉(zhuǎn)讓是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的另一個目標(biāo)。原則上，如果給予知識產(chǎn)權(quán)高水平保護(hù)，權(quán)利持有人在其他國家確定合作關(guān)系過程中就會更有信心，就會減輕權(quán)利持有人對在這些國家直接利用其無形資產(chǎn)必要性的擔(dān)憂，并避免面對他們并不了解、并不習(xí)慣的環(huán)境中的文化和政治限制。由于兩個因素的存在，較高水平的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，特別是在專利和商業(yè)秘密領(lǐng)域，可能會在促進(jìn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓中具有相關(guān)作用。在實施專利和商業(yè)秘密過程中所增加的信心可能會有利于使權(quán)利持有人在其他國家向合作者轉(zhuǎn)讓秘密信息以及進(jìn)行涉及管理、轉(zhuǎn)售和涉及新產(chǎn)品和服務(wù)銷售的所有其他方面的技術(shù)和培訓(xùn)。此外，較高水平的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)所提供的被提升的法律確定性降低了權(quán)利持有人通常向被許可人要求的擔(dān)保的履行成本。這些擔(dān)保的常見形式有附條件合同、保險政策或在簽訂合同時支付款項，所有這些方式都是為了在被許可人不履行合同義務(wù)時減少權(quán)利持有人的損失。在給予知識產(chǎn)權(quán)較高水平保護(hù)之下，上述擔(dān)保方式就沒必要了，因此，降低了技術(shù)價格。盡管如此，應(yīng)強(qiáng)調(diào)的是，與知識產(chǎn)權(quán)沒有任何關(guān)系的其他因素對促進(jìn)或阻礙技術(shù)轉(zhuǎn)讓具有類似的重要性，比如匯率、稅收、其他的政策激勵，最重要的是，合同慣例方面的政府控制的存在。對合同中的專利權(quán)使用費以及其他一般性條件的政府干預(yù)，對于向發(fā)展中國家轉(zhuǎn)讓的技術(shù)的數(shù)量和質(zhì)量都會產(chǎn)生很強(qiáng)的負(fù)面影響。”(49)許多人認(rèn)為，協(xié)議的實施有助于發(fā)展中國家提高知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)水平，從而產(chǎn)生四個方面的好處：(1)由于跨國公司覺得它們的知識產(chǎn)權(quán)在發(fā)展中國家是安全的，其結(jié)果將會是增加投資(1996年聯(lián)合國貿(mào)易和發(fā)展大會也是這樣認(rèn)為的)；(2)在安全的法律背景下，技術(shù)轉(zhuǎn)讓與許可將增多，并最終促進(jìn)商業(yè)秘密與專有知識的轉(zhuǎn)讓以及當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)的發(fā)展：(3)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)將提高國內(nèi)創(chuàng)新水平；(4)在WTO爭端解決機(jī)制下，在雙邊貿(mào)易中的侵害行為將減少。(50)實際上，成員方政府對國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的干預(yù)并非沒有任何制約。TRIPS協(xié)議成員應(yīng)遵守TIRPS協(xié)議第7條、第8條、第40.2條、第66.2條的相關(guān)規(guī)定。
專利保護(hù)確實促進(jìn)了技術(shù)的傳播。作為TRIPS協(xié)議第29條和《巴黎公約》第12條規(guī)定的結(jié)果，這樣的傳播是專利法基本特征的一個自然結(jié)果。專利文件中對專利的描述之根本目的是通過對所主張的技術(shù)思想的邊界的劃定來產(chǎn)生法律確定性，從而告之第三方不可逾越這些邊界。盡管如此，應(yīng)把這些關(guān)于邊界的信息與技術(shù)轉(zhuǎn)讓相區(qū)別。技術(shù)轉(zhuǎn)讓推定受讓方不僅將獲得對知識的通知，而且推定受讓方將會以能夠使知識得到再生產(chǎn)的方式吸收這些知識。所以，與僅收到知識相比較，對知識的吸收要更加復(fù)雜：它意味著供方和受方之間的真正合伙關(guān)系。因此，根據(jù)TRIPS協(xié)議第7條，盡管技術(shù)轉(zhuǎn)讓依賴許多因素，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)只是其中的一個因素，但通過使專利文件能為公眾所知悉的方式自動實現(xiàn)技術(shù)傳播，并通過世界各地的主要專利局網(wǎng)站以近乎零成本進(jìn)行綜合性搜索。專利產(chǎn)品的廣泛獲得也能產(chǎn)生傳播技術(shù)的效果，因為消費者因此獲得了技術(shù)教育。(51)
一些發(fā)展中國家則認(rèn)為協(xié)議的規(guī)定構(gòu)成了國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的障礙。以技術(shù)轉(zhuǎn)讓為例，“技術(shù)轉(zhuǎn)讓流于表面。協(xié)議達(dá)成10年以來，在技術(shù)轉(zhuǎn)讓方面沒有任何實質(zhì)性變化，發(fā)達(dá)國家給予發(fā)展中國家一定的技術(shù)支持的義務(wù)，由于沒有任何具體的執(zhí)行和懲罰機(jī)制，變成了一紙空文。”(52)“協(xié)議在發(fā)展中國家的實施將產(chǎn)生什么樣的影響，究竟是利大于弊、還是弊大于利呢？應(yīng)當(dāng)辯證地看待這一問題，具體問題具體分析，而不是一刀切，對不同國家、不同領(lǐng)域?qū)a(chǎn)生不同影響。”(53)當(dāng)然，公共利益與私益間的沖突并非不可調(diào)和，我們也反對“私益”打著“公共利益”的旗號濫用TRIPS協(xié)議第7條規(guī)定。“知識產(chǎn)權(quán)作為激勵創(chuàng)新的法律制度，在終極層面上代表著人類最根本的共同利益，在操作層面上則不僅與公共利益不沖突而且在諸多方面還維護(hù)著公共利益。應(yīng)當(dāng)特別警惕并防止某些私益冒社會公共利益之名以圖限制甚至取消他人合法私權(quán)的危險。”(54)
四、結(jié)語
TRIPS協(xié)議第7條、第8條勾畫出了協(xié)議目標(biāo)和原則的輪廓，具有法律約束力，構(gòu)成了“實施和解釋協(xié)議的一個中心”，(55)應(yīng)比協(xié)議序言具有更大重要性。第7條的目標(biāo)應(yīng)是WTO全體成員的共同目標(biāo)，而非特定締約方各自的目標(biāo)。第7條規(guī)定的五個目標(biāo)為實施和解釋協(xié)議提供本源，具有整合協(xié)議條款的重要地位，而《伯爾尼公約》和《巴黎公約》中均無類似TRIPS協(xié)議第7條、第8條的條款。在某種程度上，這兩條是對知識產(chǎn)權(quán)法中涉及公共利益保護(hù)的多邊標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一。協(xié)議中的例外和限制應(yīng)與協(xié)議規(guī)定的權(quán)利具有同樣的重要性。
一方面，協(xié)議是在發(fā)達(dá)國家高壓下發(fā)展中國家妥協(xié)的結(jié)果，是十二個私營企業(yè)家將私權(quán)國際公法化的結(jié)果。協(xié)議的簽訂并非公共利益的體現(xiàn)，而是特定產(chǎn)業(yè)利益的體現(xiàn)，導(dǎo)致了公共利益與私人利益之間的失衡；(56)另一方面，知識產(chǎn)權(quán)政策制定者們存在打破TRIPS機(jī)制中僅存的相對平衡的傾向，例如，美、歐等國通過TRIPS—plus/minus條款，規(guī)避TRIPS協(xié)議第7條的規(guī)定。應(yīng)在堅持TRIPS協(xié)議第7條、第8條的同時，依據(jù)TRIPS序言的宣示，將協(xié)議目標(biāo)和原則與WTO協(xié)定的目標(biāo)一同考慮，以實現(xiàn)包括知識產(chǎn)權(quán)在內(nèi)的WTO貿(mào)易體制的更廣泛平衡，因為知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)也是國際經(jīng)濟(jì)法規(guī)的一部分，知識產(chǎn)權(quán)與WTO其他領(lǐng)域中的權(quán)利間相互作用也將會更加頻繁，以最終尋求實現(xiàn)TRIPS規(guī)則體系中知識產(chǎn)權(quán)生產(chǎn)者和使用者間的權(quán)利義務(wù)平衡以及公共政策目標(biāo)?！抖喙块L宣言》第19段明確指出TRIPS協(xié)議第7條、第8條具有特殊重要性，進(jìn)一步表明它們在協(xié)議解釋中具有重要地位。《維也納條約法公約》第31條規(guī)定條約的目的也是解釋條約所應(yīng)考慮的一個因素。DSU第3.5條也規(guī)定不得妨礙適用協(xié)定任何目標(biāo)的實現(xiàn)。2001年《關(guān)于TRIPS協(xié)議與公共健康宣言的多哈宣言》第5條規(guī)定：“根據(jù)上述第4款，在維護(hù)TRIPS規(guī)定的義務(wù)的同時，承認(rèn)上述靈活措施包括：a)應(yīng)用國際法的習(xí)慣解釋規(guī)則，TRIPS的每一條均應(yīng)根據(jù)協(xié)議所表達(dá)的目標(biāo)和意圖進(jìn)行理解，特別是根據(jù)該協(xié)議規(guī)定的目標(biāo)和原則來進(jìn)行理解。”
可以說協(xié)議本身條款的規(guī) 定，說明了協(xié)議本身應(yīng)體現(xiàn)公共利益原則，盡管它與其內(nèi)容和實際效果有些自相矛盾，但這正好也給發(fā)展中國家提供了一個巨大的契機(jī)，可以根據(jù)這些條款據(jù)理力爭，要求對TRIPS協(xié)議進(jìn)行修訂或作出更有利的解釋。正如吳漢東教授所言，公共利益原則是知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)制度不可或缺的重要原則，體現(xiàn)了知識產(chǎn)權(quán)制度的最高價值目標(biāo)；這一原則的實現(xiàn)，也是推動當(dāng)代知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)制度改革的直接動因。(57)發(fā)展中國家應(yīng)充分利用包括TRIPS協(xié)議第7條在內(nèi)的國際知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)則中存在的彈性與空間，積極維護(hù)本國公共利益，推動協(xié)議的目標(biāo)與原則得到真正落實與實現(xiàn)。即使發(fā)展中國家的某些公共利益措施可能與TRIPS具體規(guī)則中某些特定標(biāo)準(zhǔn)不符，也應(yīng)考慮該措施與TRIPS的整體相符性。“與第8條一道，從法律上說，第7條在協(xié)議的實施和解釋中起到了重要作用：在經(jīng)濟(jì)方面，第7條在促進(jìn)社會和經(jīng)濟(jì)福利以及發(fā)展目標(biāo)的同時，也促進(jìn)了創(chuàng)新、技術(shù)轉(zhuǎn)讓和知識生產(chǎn)；在政治方面，第7條為發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家把協(xié)議作為一個合法的討價還價結(jié)果提供了一個亟須的平衡；在結(jié)構(gòu)上，第7條縮小了協(xié)議和其他國際制度間的鴻溝；從全球來看，第7條已為協(xié)議制度內(nèi)外新國際標(biāo)準(zhǔn)的發(fā)展播散了種子。盡管發(fā)展中國家建議中的大多數(shù)草案語言未能進(jìn)入?yún)f(xié)議，但是，第7條的語言選擇遠(yuǎn)非慰藉。事實上，它可能是一個假扮的祝福！盡管如此，第8條能否成為一個真正的祝福將依賴于WTO成員能否根據(jù)其自己的利益在最大程度上有效使用第7條。”(58)可見，進(jìn)一步明晰與落實協(xié)議給予發(fā)達(dá)成員的特殊與優(yōu)惠待遇，真正實現(xiàn)TRIPS協(xié)議第7條目標(biāo)與第8條原則規(guī)定，應(yīng)是TRIPS今后發(fā)展的方向。而學(xué)界對TRIPS協(xié)議第7條的深入研究，是其中不可忽略的一步。
注釋：
①④⑦(22)安托尼·奧斯特：《現(xiàn)代條約法實踐》，江國青譯，中國人民大學(xué)出版社2005年版，第200頁，第205頁，第203頁，第203頁。
②［美］約翰·H.杰克遜：《世界貿(mào)易體制：國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律與政策》，張乃根譯，復(fù)旦大學(xué)出版社2001年版，第270頁。
③⑥⑨(23)(27)(33)張東平：《WTO司法解釋論》，法律出版社2005年版，第147頁，第146頁，第23頁，第158－159頁，第81頁，第26頁、第145頁。
⑤(34)王鐵崖主編：《國際法》，法律出版社1995年版，第315頁，第297頁。
⑧李浩培：《條約法概論》，法律出版社2003年版，第351頁。
⑩發(fā)展中國家草案文本第2條規(guī)定了四個原則：(1)成員方認(rèn)識到，授予知識產(chǎn)權(quán)不僅是為了承認(rèn)發(fā)明者和創(chuàng)造者的貢獻(xiàn)，而且是為了有助于技術(shù)知識在以有利于社會和經(jīng)濟(jì)福利的方式從中獲益的國家中擴(kuò)散和傳播，并且同意知識產(chǎn)權(quán)所有制度中的權(quán)利與義務(wù)的這種固有平衡應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶袷兀?2)在制定或修改國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)法律和規(guī)章時，為了保護(hù)公共道德、國家安全、公共健康和營養(yǎng)，或促進(jìn)對其社會經(jīng)濟(jì)和技術(shù)發(fā)展具有極大重要性領(lǐng)域中的公共利益，成員有權(quán)采取適當(dāng)措施；(3)成員同意，對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和實施應(yīng)有助于促進(jìn)技術(shù)創(chuàng)新并加強(qiáng)技術(shù)的國際轉(zhuǎn)讓，以使得技術(shù)知識的生產(chǎn)者和使用者互利；(4)為防止濫用知識產(chǎn)權(quán)或防止借助國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓中不合理限制貿(mào)易行為或有消極影響的行為，每個成員將采取其認(rèn)為適當(dāng)?shù)拇胧３蓡T方應(yīng)就此進(jìn)行協(xié)商和合作。MTN. GNG/NG11/W/71, May 14, 1990。
(11)Peter K. YU, The Objectives and Principles of the TRIPS Agreement, 46 Hous. L. Rev. 979, 2009.
(12)Carlos M. Correa, Trade Related Aspects of Intellectual Property Rights, Oxford University Press, 2007, at 104.
(13)James Boyle, Shamans, Software and Spleens: Law and the Construction of the Information Society, 1996, at 138.
(14)Carlos M. Correa, Trade Related Aspects of Intellectual Property Rights, Oxford University Press, 2007, at 104.
(15)陳海峰：《TRIPS公共秩序原則的適用分析》，《湖北社會科學(xué)》2010年第2期。在世界各國的法律實踐中，對公共秩序的稱謂更是千差萬別，如“公共秩序”、“公共政策”、“法律政策”、“善良風(fēng)俗”、“公共利益”、“社會、政治制度和法律原則”、“法律秩序根本原則”、“國家和法律秩序的基礎(chǔ)原則”、“法律的基本原則”等等。在措辭用語上的不同，反映了各國對公共秩序內(nèi)涵理解的差異，但是他們的立法目的都是為了維護(hù)本國的公共秩序安全。值得特別關(guān)注的是，TRIPS協(xié)議在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域?qū)仓刃蛟瓌t的內(nèi)涵及其適用作出了統(tǒng)一規(guī)定，并要求各成員與之保持一致。
(16)(52)(56)周超：《論TRIPS協(xié)定與公共利益》，中國政法大學(xué)2007年博士論文，第46－67頁，第25頁，第25頁。
(17)Nuno Pires de Carvalho, The TRIPS Regime of Patent Rights, 2nd Edition, 2005 Kluwer Law International, pp. 122, 123.
(18)Nuno Pires de Carvalho. The TRIPS Regime of Patent Rights, 2nd Edition, 2005 Kluwer Law International, p123. 由于這個原因，當(dāng)《關(guān)于TRIPS協(xié)議和公共健康的多哈宣言》第5段(d)提及“to the object and purpose of the Agreement as expressed, in particular, in its objectives and principles”時，該《宣言》就具有誤導(dǎo)性了。確實，第5段(d)似乎暗指第7條規(guī)定了TRIPS協(xié)議的目標(biāo)(“in its objectives”)。借助第7條來解釋《關(guān)于TRIPS協(xié)議和公共健康的多哈宣言》這個單一的宣言或許有意義，因為該宣言主要涉及專利(宣言還提及了實驗數(shù)據(jù)以及宣言對商標(biāo)可能具有某種偶然影響)。但是，將第7條中確定的目標(biāo)作為TRIPS協(xié)議的目標(biāo)則無論如何也是錯誤的并具有誤導(dǎo)性，因為這意味著授予了第7條整合協(xié)議條款的重要地位，不像序言中所規(guī)定的目標(biāo)，第7條并無這樣的地位。
(19)Peter K. YU, The Objectives and Principles of the TRIPS Agreement, 46 Hous. L. Rev. 979, 2009.
(20)伊恩·布朗利：《國際公法原理》，曾令良、余敏友等譯，法律出版社2003年版，第690頁。
(21)WT/DS114/R, paras. 7. 14 and 7. 15.
(24)Peter K. YU, The Objectives and Principles of the TRIPS Agreement, 46 Hous. L. Rev. 979, 2009.
(25)Daniel Gervais, T he TRIPS Agreement: Drafting History and Analysis (2nd Edition), London Sweet & Maxwell 2003, p. 116.
(26)Carlos M. Correa, Trade Related Aspects of Intellectual Property Rights, Oxford University Press, 2007, at 97.
(28)Id, at 12.
(29)WT/DS58/AB/R, 12 October 1998, para. 112.
(30)李浩培：《條約法概論》，法律出版社2003年版，第351頁，第272頁。
(31)鄭成思：《WTO知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議逐條講解》，中國方正出版社2001年版，第2頁、第42頁。
(32)朱欖葉編著：《WTO國際貿(mào)易糾紛案例評析1995－2002》(上)，法律出版社2004年版，第3頁。
(35)Daniel Gervais, The TRIPS Agreement: Drafting History and Analysis (2nd Edition), London Sweet & Maxwell 2003, pp. 116, 117.
(36)孔祥俊：《WTO知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定及其國內(nèi)適用》，法律出版社2002年版，第471頁。
(37)WT/DS58/AB/R, para. 114. 轉(zhuǎn)引自張東平：《WTO司法解釋論》，法律出版社2005年版，第168頁。
(38)WT/DS114/R, paras. 4.33 and 4.34.
(39)WT/DS114/R, note 223 at p. 70.
(40)WT/DS114/R, para 2 at p. 72.
(41)WT/DS114/R, p. 71.
(42)WT/DS114/R, para. 7.25.
(43)WT/DS114/R, para. 7.26.
(44)Peter K. YU, The Objectives and Principles of the TRIPS Agreement, 46 Hous. L. Rev. 979, 2009, note 54.
(45)馮曉青：《利益平衡論：知識產(chǎn)權(quán)制度的理論基礎(chǔ)》，《知識產(chǎn)權(quán)》2003年第6期。
(46)羅文正、古祖雪：《試析國際知識產(chǎn)權(quán)法的基本原則》，《湖南社會科學(xué)》2002年第4期。
(47)Nuno Pires de Carvalho, The TRIPS Regime of Patent Rights, 2nd Edition, 2005 Kluwer Law International, p135.
(48)［美］E. 博登海默：《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第400頁。
(49)Nuno Pires de Carvalho, The TRIPS Regime of Patent Rights, 2nd Edition, 2005 Kluwer Law International pp. 127, 128.
(50)Duncan Matthews, Globalising Intellectual Property Rights, Route Ledge 11 New Fetter Lane, 2002, p. 108. 轉(zhuǎn)引自吳漢東：《知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)制度研究》，知識產(chǎn)權(quán)出版社2007年版，第214頁。
(51)Nuno Pires de Carvalho, The TRIPS Regime of Patent Rights, 2nd Edition, 2005 Kluwer Law International, pp. 130, 131.
(53)吳漢東：《知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)制度研究》，知識產(chǎn)權(quán)出版社2007年版，第214頁。
第5篇：rip協(xié)議范文
［關(guān)鍵詞］ TRIPS協(xié)議；傳統(tǒng)文化；知識產(chǎn)權(quán)
［中圖分類號］ G744 ［文獻(xiàn)標(biāo)識碼］ A ［文章編號］ 2095-3283(2012)06-0012-03
由于以美國為代表的一些發(fā)達(dá)國家的反對，《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(簡稱TRIPS協(xié)議)中并未包含有關(guān)傳統(tǒng)文化的相關(guān)定義及保護(hù)的具體范圍。目前在TRIPS中關(guān)于傳統(tǒng)知識的討論、給予的概念也是狹義上的，其討論的傳統(tǒng)知識是可以產(chǎn)生新的技術(shù)發(fā)明的傳統(tǒng)知識，而且現(xiàn)行專利制度并不是將專利授予傳統(tǒng)知識本身，而是基于傳統(tǒng)知識的具有新穎性、創(chuàng)造性、實用性的二次發(fā)明。TRIPS協(xié)議保護(hù)的知識產(chǎn)權(quán)范圍主要包括版權(quán)、商標(biāo)權(quán)、地理標(biāo)識權(quán)、專利權(quán)、工業(yè)設(shè)計、集成電路布圖設(shè)計(拓?fù)鋱D)、對未披露信息的保護(hù)以及對協(xié)議許可中限制競爭行為的控制，而對于TRIPS中有關(guān)傳統(tǒng)文化與傳統(tǒng)知識的討論主要集中于第27條第3款(b)項第二句，該條款并不直接包括傳統(tǒng)文化或是傳統(tǒng)知識，而是關(guān)于植物新品種的保護(hù)。在2001年《多哈宣言》的第19段，就將TRIPS協(xié)定第27條第3款(b)項的審議由植物品種保護(hù)擴(kuò)展到TRIPS協(xié)定與CBD的關(guān)系、傳統(tǒng)知識和民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)，并且明確了傳統(tǒng)知識是新一輪貿(mào)易談判的優(yōu)先考慮議題之一。TRIPS協(xié)議第二部分第一節(jié)“著作權(quán)及其相關(guān)權(quán)利”第九條第二款明確規(guī)定“著作權(quán)保護(hù)應(yīng)延伸到表達(dá)方式，但不得延伸到思想、程序、操作方式或數(shù)學(xué)概念本身。”也就是說，TRIPS協(xié)議旨在保護(hù)各種“智力創(chuàng)新”，而不涉及“智力源泉”(包括傳統(tǒng)文化)。WTO的知識產(chǎn)權(quán)制度建立在智力成果獨創(chuàng)性或首創(chuàng)性之上，即知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對象必須是新作品、新技術(shù)、新知識。歐美文化在知識產(chǎn)品的現(xiàn)代化生產(chǎn)和傳播中，以各種“智力創(chuàng)新”的形式得到國際知識產(chǎn)權(quán)制度的周延保護(hù)；與此相反，傳統(tǒng)文化，包括傳統(tǒng)工藝、民間傳說、土著禮儀及地方視聽表演藝術(shù)等，則因為是世代傳承的(不符合原創(chuàng)性要求)、依附部族的(不具有個人主體特征)，無法適用著作權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。
二、TRIPS協(xié)議中傳統(tǒng)文化保護(hù)的相關(guān)利益平衡原則
(一)發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家之間利益的平衡
TRIPS協(xié)議簽定主要是由以美國為首的發(fā)達(dá)國家推動的，其中的“游戲規(guī)則”也是由大多數(shù)發(fā)達(dá)國家制定，滿足的是發(fā)達(dá)國家的利益。一個國家知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展?fàn)顩r與該國的經(jīng)濟(jì)、科技以及文化發(fā)展水平密切相關(guān)，由于發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家在經(jīng)濟(jì)、科技、文化發(fā)展水平上存在著巨大的差異，TRIPS中的知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)保護(hù)對于發(fā)展中國家來說極為不利，存在嚴(yán)重失衡現(xiàn)象。從表面上看來，TRIPS協(xié)議是在發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家互相協(xié)商談判之后制定的，但實際上，這貌似“公平”的協(xié)議中存在著諸多的“不平衡”。
TRIPS中并未具體規(guī)定有關(guān)傳統(tǒng)文化的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，但是卻包含有如何平衡各方利益的相關(guān)彈性條款。TRIPS協(xié)議的第一部分“一般規(guī)定和基本原則”中的第七條為“目的：知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和實施應(yīng)有利于促進(jìn)技術(shù)革新、技術(shù)轉(zhuǎn)讓和技術(shù)傳播，有利于生產(chǎn)者和技術(shù)知識使用者的相互利益，保護(hù)和實施的方式應(yīng)有利于社會和經(jīng)濟(jì)福利，并有利于權(quán)利和義務(wù)的平衡?！痹谶@一條款里，明確說明了知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和實施應(yīng)有利于生產(chǎn)者和技術(shù)知識使用者的相互利益，并且有利于權(quán)利和義務(wù)的平衡。據(jù)此，擁有豐富的傳統(tǒng)文化資源的發(fā)展中國家相當(dāng)于“生產(chǎn)者”，而利用傳統(tǒng)文化資源，進(jìn)行生產(chǎn)或是再創(chuàng)造并取得利益的發(fā)達(dá)國家就相當(dāng)于“使用者”，在發(fā)達(dá)國家使用來自于發(fā)展中國家的傳統(tǒng)文化資源的同時，應(yīng)采取相應(yīng)合理的措施達(dá)到雙方利益的平衡，而不是肆意使用傳統(tǒng)文化資源進(jìn)而損害發(fā)展中國家的利益。
發(fā)展中國家擁有豐富的生物資源，發(fā)達(dá)國家卻利用其發(fā)達(dá)的科學(xué)技術(shù)水平提取來自于發(fā)展中國家的動植物遺傳基因，以達(dá)到滿足自身商業(yè)利益的目的。發(fā)達(dá)國家的一些公司在開發(fā)土著居民的土地時，先開發(fā)原料，然后對這些天然資源進(jìn)行所謂的“提純”或加工，將其視為“發(fā)明”，并宣布他們對這些發(fā)明擁有知識產(chǎn)權(quán)。發(fā)達(dá)國家通過運用發(fā)明權(quán)利，直接或間接占有土著居民的生物資源或知識，在這一過程中，其行為非但沒有得到發(fā)展中國家的事先同意，而且并未給予發(fā)展中國家任何的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，極大地?fù)p害了發(fā)展中國家的利益。這其中有關(guān)生物剽竊的案例數(shù)不勝數(shù)，在馬達(dá)加斯加熱帶雨林中，有一種具有獨特遺傳性狀的稀有長春花植物，這種植物可以作為藥物用來治療某些癌癥。根據(jù)從紫長春花屬植物中提取的長春花堿和豌豆堿制造的藥品，對治愈何杰金病和小兒淋巴細(xì)胞白血病能起到很大的作用。據(jù)此，美國禮來制藥公司(Elililly)把它開發(fā)成為藥物，并從中獲取了巨大的利潤——僅在1993年銷售額就達(dá)1.6億美元，每年從這些藥品中盈利上億美元。而馬達(dá)加斯加(這些紫長春花屬植物來源地)卻沒有從中得到任何的利益。
(二)傳統(tǒng)文化創(chuàng)作傳承人與改編者、使用者、傳播者利益的平衡
這里提到的傳統(tǒng)文化創(chuàng)作傳承人不是上文中提到的傳統(tǒng)社區(qū)或是傳統(tǒng)部族，因為之所以將傳統(tǒng)文化資源的來源地定為傳統(tǒng)社區(qū)或是傳統(tǒng)部族，是由于很多傳統(tǒng)文化資源是經(jīng)過世代流傳下來的，因此無法確定其真正的創(chuàng)作時間或是具體的權(quán)利歸屬，在這種情況下的傳統(tǒng)文化資源處于公共領(lǐng)域，因此可以將政府或是傳統(tǒng)社區(qū)、傳統(tǒng)部族看作是該傳統(tǒng)文化資源的權(quán)利所有人。而本文提到的傳統(tǒng)文化創(chuàng)作傳承人是可以確定的權(quán)利所有人，也就是說，有一些傳統(tǒng)文化資源是可以確定其權(quán)利歸屬的，比如有些傳統(tǒng)技藝或是一些傳統(tǒng)中醫(yī)藥配方是由擁有該技藝或是知曉該配方的家族世代相傳的，那么這些家族的后代便可以看作是傳統(tǒng)文化資源的傳承人。
傳統(tǒng)文化在經(jīng)過改編后是否產(chǎn)生了新的文化類型，是否就可以否認(rèn)該傳統(tǒng)文化資源傳承人的權(quán)利與利益？筆者認(rèn)為，雖然經(jīng)過改編的傳統(tǒng)文化和原始的傳統(tǒng)文化之間產(chǎn)生了很大的不同，但是經(jīng)過改編的文化是基于原始的傳統(tǒng)文化才產(chǎn)生的，因此不可否認(rèn)傳統(tǒng)文化傳承人對此利用的貢獻(xiàn)，經(jīng)過改編的傳統(tǒng)文化可以產(chǎn)生新的文化形式或是文化類型，但這并不妨礙傳承人聲明其對此傳統(tǒng)文化的權(quán)利。改編者在對確定了該傳統(tǒng)文化資源歸屬的傳統(tǒng)文化進(jìn)行改編前，應(yīng)先征得該傳統(tǒng)文化傳承人的事先同意，通過雙方達(dá)成合意的方式取得同意后方可對此傳統(tǒng)文化進(jìn)行改編。在改編的過程中，改編者不應(yīng)作出任何損害原傳承人精神利益的舉動，也就是應(yīng)保持對該傳統(tǒng)文化資源的最大限度的尊重，也就是注重經(jīng)濟(jì)利益與精神利益的雙平衡。
傳統(tǒng)文化資源在被商品化之前，其經(jīng)濟(jì)利益十分有限，主要體現(xiàn)的是精神價值而不是經(jīng)濟(jì)價值，而通過產(chǎn)業(yè)化將其轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力后，就能體現(xiàn)其社會效益，在這種情況下，傳統(tǒng)文化傳承人可以同意他人對其所傳承的傳統(tǒng)文化資源的正當(dāng)合理的利用，并且從中獲取報酬。這既有利于傳統(tǒng)文化的傳播和持續(xù)發(fā)展，又可以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長，實現(xiàn)其財產(chǎn)權(quán)。在傳統(tǒng)文化傳承人許可使用過程中，傳承人與使用者之間的關(guān)系應(yīng)當(dāng)建立在平等的基礎(chǔ)上，兩者的利益在本質(zhì)上是一致的，既要嚴(yán)格保護(hù)傳承人的利益，又要顧及使用者的效率以及社會公共利益。
三、代表性國家對TRIPS中相關(guān)彈性條款運用的范例
(一)對TRIPS相應(yīng)彈性條款的解讀
彈性條款，又被稱為靈活性條款，是法律規(guī)范中具有“彈性、靈活性”的條款，它大量存在于國內(nèi)法規(guī)范和國際法規(guī)范中。國內(nèi)法規(guī)范中的彈性條款一般是指沒有明確規(guī)定行為模式或后果的法律規(guī)則，法官在適用該條款時有自由裁量權(quán)，適用時既可以作擴(kuò)大解釋也可以作縮小解釋。國際法規(guī)范中的彈性條款，是因為條約的締結(jié)過程中締約方之間存在的矛盾和沖突難以協(xié)調(diào)，但為了達(dá)成協(xié)定，談判各方在利益平衡基礎(chǔ)上達(dá)成的妥協(xié)結(jié)果。彈性條款是國際條約談判、簽訂和履行過程中經(jīng)常使用的技術(shù)性和策略性手段。
所謂的TRIPS彈性條款是指TRIPS協(xié)議中為各成員方設(shè)定相應(yīng)自，成員方可以以自身的方式對其進(jìn)行靈活性解釋和實施的條款。TRIPS彈性條款是為了平衡WTO成員方的權(quán)利和義務(wù)以及協(xié)調(diào)各成員方不同的國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)制度而產(chǎn)生的，尤其是發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家之間知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)程度不協(xié)調(diào)。如上所述，發(fā)達(dá)國家一直在推動國際上的知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)保護(hù)，而由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展與科技文化發(fā)展水平的差異，如果在國際范圍內(nèi)實施知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)保護(hù)對發(fā)展中國家來說有諸多的不利因素，尤其是在TRIPS協(xié)議中，很多規(guī)定都是由發(fā)達(dá)國家推動制定的，TRIPS協(xié)議中甚至沒有對于傳統(tǒng)文化和傳統(tǒng)知識的明確保護(hù)。在此狀況下，就需要發(fā)展中國家積極尋找TRIPS協(xié)議中的彈性條款并加以利用，來實現(xiàn)本國利益的最大化。
(二)代表性國家對TRIPS中彈性條款的靈活運用
在利用TRIPS協(xié)議的彈性條款方面，發(fā)展中國家印度和巴西一直是處于“先驅(qū)”地位，為利用彈性條款做出了大量的努力，相對落后的非洲國家也有著歷史教訓(xùn)和經(jīng)驗，主要是傳統(tǒng)知識與遺傳資源保護(hù)方面。譬如，巴西對于TRIPS協(xié)議中的彈性條款的利用主要集中在強(qiáng)制許可方面。專利的強(qiáng)制許可是為了解決公共利益與個人利益之間的平衡問題，專利藥品的費用高昂導(dǎo)致很多貧窮落后的國家不斷提高研發(fā)藥品的成本費，使國內(nèi)財政陷入嚴(yán)重的困境。為了解決這一問題，巴西政府運用了TRIPS協(xié)議中的彈性條款，設(shè)置了完備的強(qiáng)制許可制度。印度對TRIPS中彈性條款的運用主要集中在平行進(jìn)口方面，為了本國利益，印度政府充分利用TRIPS協(xié)議彈性條款，利用TRIPS中第6條有關(guān)權(quán)利用盡制度設(shè)計由本國自由選擇的原則，制定出了最適合其利益的平行進(jìn)口制度和相關(guān)出口規(guī)則，達(dá)到其預(yù)期的目的。
再如，非洲的突尼斯以及非洲知識產(chǎn)權(quán)組織。突尼斯是世界上第一個通過立法的形式對民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)的國家，突尼斯在其1966年《文學(xué)和藝術(shù)產(chǎn)權(quán)法》中對民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行了相關(guān)的規(guī)定，并確立了以版權(quán)保護(hù)的模式對民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)，由相關(guān)部門與機(jī)構(gòu)對使用民間文學(xué)藝術(shù)的主體進(jìn)行收費管理。1976年3月，在世界知識產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)和聯(lián)合國教科文組織(UNESCO)的共同幫助之下，突尼斯制定了《突尼斯著作權(quán)樣板法》，該法也獨立地對民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行了保護(hù)，由于整個立法中有世界知識產(chǎn)權(quán)組織和聯(lián)合國教科文組織兩個國際性機(jī)構(gòu)的參與，這一法規(guī)的出臺使民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)進(jìn)入到國際視角，具有里程碑的意義。1994年突尼斯對其《文學(xué)和藝術(shù)產(chǎn)權(quán)法》進(jìn)行了修改，使民間文學(xué)和藝術(shù)的保護(hù)更趨完善。非洲知識產(chǎn)權(quán)組織于1977年3月在班吉召開會議修改《利伯維爾協(xié)定》，并通過了《班吉協(xié)定》，簽字國為喀麥隆、中非、加蓬、象牙海岸、毛里塔尼亞和布基納法索、乍得、剛果、貝寧、多哥、尼日利亞、塞內(nèi)加爾。1984年馬里加入這一組織，共有成員國13個?！栋嗉獏f(xié)定》由本文部分和9個附件組成，其中附件7以“著作權(quán)與文化遺產(chǎn)”為標(biāo)題對民間文學(xué)與藝術(shù)進(jìn)行了規(guī)定。非洲作為自然資源最豐富的地區(qū)，各種各具特色的民族文化藝術(shù)亦是層出不窮，《突尼斯著作權(quán)樣板法》和《班吉協(xié)定》的出臺，對于整個非洲地區(qū)的文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)起到了極其重要的作用。
四、對我國運用TRIPS協(xié)議相關(guān)彈性條款的建議
中國成為世界貿(mào)易組織成員后，意味著中國的知識產(chǎn)權(quán)制度必須達(dá)到TRIPS規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)要求，遵守知識產(chǎn)權(quán)國際規(guī)則，同時，也應(yīng)注重自身利益，不能忽視自身的技術(shù)水平和社會公共利益，一味追求對協(xié)議的嚴(yán)格高標(biāo)準(zhǔn)的實施。雖然目前中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)有了長足發(fā)展，基本上與國際標(biāo)準(zhǔn)相一致，但我國科技水平基礎(chǔ)薄弱，傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)意識欠缺，TRIPS協(xié)議還是會給中國的知識產(chǎn)權(quán)制度帶來一定壓力和挑戰(zhàn)。中國是擁有豐富的傳統(tǒng)文化資源的文明古國，因此如何在國際范圍內(nèi)保護(hù)我國傳統(tǒng)文化的知識產(chǎn)權(quán)一直是亟待解決的難點之一。目前我國應(yīng)充分利用TRIPS協(xié)議中的彈性條款來保護(hù)傳統(tǒng)文化的知識產(chǎn)權(quán)。
一是應(yīng)充分理解把握TRIPS協(xié)議中的彈性條款。TRIPS協(xié)議中規(guī)定了各國應(yīng)該采取“適宜的方式”來規(guī)制本國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，而TRIPS中并未明確說明“適宜的方式”的具體形式，因此我國可以采取對保護(hù)我國傳統(tǒng)文化有利的措施來對傳統(tǒng)文化的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)加以規(guī)制。例如采取事先同意機(jī)制、利益平衡機(jī)制以及披露傳統(tǒng)文化資源來源地機(jī)制等。TRIPS中還規(guī)定了利益平衡機(jī)制，比如對于生產(chǎn)者和技術(shù)知識使用者之間的利益，對于這一點，可以將之轉(zhuǎn)換成傳統(tǒng)文化來源地與傳統(tǒng)文化資源使用者之間利益的平衡對其加以規(guī)制。還有防止知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利濫用的原則，我國立法可以利用這一點對于其他國家盜用我國傳統(tǒng)文化資源加以規(guī)制。
二是應(yīng)積極參與TRIPS協(xié)議多邊談判。一方面，中國要積極參與多邊知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)則的制定，使其更適合中國自身的發(fā)展?fàn)顩r。中國的傳統(tǒng)文化資源需要保護(hù)，不僅要在國內(nèi)法上加強(qiáng)保護(hù)，而且要在國際上爭取多邊保護(hù)；另一方面中國應(yīng)重視與發(fā)展中國家的區(qū)域合作，增強(qiáng)在多邊貿(mào)易體制中的談判地位和發(fā)言權(quán)，改善貿(mào)易大國操縱多邊貿(mào)易體制決策程序的局面。中國不應(yīng)一味地指責(zé)和抱怨國際知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)保護(hù)的不公平性，而應(yīng)努力提高中國自身的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平，爭取更多的國際話語權(quán)，將傳統(tǒng)文化的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)納入到TRIPS協(xié)議中。只有對傳統(tǒng)文化的國際化予以知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，才能有效實現(xiàn)本土傳統(tǒng)文化資源權(quán)利人可持續(xù)性有競爭力的財產(chǎn)利益及精神利益。
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第6篇：rip協(xié)議范文
關(guān)鍵詞：RIP協(xié)議、UDP協(xié)議、IP協(xié)議、嗅探
中圖分類號：TP309文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1009-3044(2008)32-1052-03
RIP Deception: Intranet Potentially Dangerous
CAO Jiong-qing
(Guizhou Vocational Technology College of Electronic & Information,Kaili 556000,China)
Abstract: Each router in the network play a key role,Once the router was successful deceived,and router table was modified by an attacker, Network integrity will be seriously damaged, the network will be paralysed,In small and medium-sized networks, which use more RIP protocol, especially in the internal network, Rip itself there are more factors of insecurity, By This Papers,Through brief introduction of RIP、the principle of RIP deception、the experimental verification、the guard against cheating,We will analyse Insecurity of RIP protocol.
Key words: rip protocol; UDP protocol; RIP protocol; sniffer
1 RIP簡介
Routing Information Protocol (RIP，路由信息協(xié)議)是基于距離矢量的路由選擇協(xié)議，RIP協(xié)議以到達(dá)目的網(wǎng)絡(luò)的最小跳數(shù)作為路由選擇的度量標(biāo)準(zhǔn)，而不是在鏈路的帶寬和延遲的基礎(chǔ)上進(jìn)行選擇，RIP是為小型網(wǎng)絡(luò)而設(shè)計的，它的跳數(shù)計數(shù)限制為16跳，其網(wǎng)絡(luò)花費開銷較小，非常適合于在企業(yè)內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)中使用。
RIP現(xiàn)有V1和V2兩個版本，都是使用UDP協(xié)議的520端口進(jìn)行路由信息的更新，數(shù)據(jù)封裝結(jié)構(gòu)基本一致（見圖1），RIP周期進(jìn)行路由更新，將路由表發(fā)送給鄰居路由器，廣播周期默認(rèn)為30秒。
其中V1版本不支持子網(wǎng)掩碼，而V2版本支持子網(wǎng)掩碼，V1版本進(jìn)行路由更新廣播時的目的IP地址為255.255.255.255，而V2版本進(jìn)行路由更新廣播時的目的IP地址為224.0.0.9。
路由器的工作不外乎兩個，一是路徑選擇，二是數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)發(fā)。進(jìn)行數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)發(fā)相對容易一些，難的是如何判斷到達(dá)目的網(wǎng)絡(luò)的最佳路徑。所以，路徑選擇就成了路由器最重要的工作。
許多路由協(xié)議可以完成路徑選擇的工作，常見的有RIP，OSPF，IGRP和 EIGRP協(xié)議等等。這些算法中，我們不能簡單的說誰好誰壞，因為算法的優(yōu)劣要依據(jù)使用的環(huán)境來判斷。比如RIP協(xié)議，它有時不能準(zhǔn)確地選擇最優(yōu)路徑，收斂的時間也略顯長了一些，但對于小規(guī)模的，沒有專業(yè)人員維護(hù)的網(wǎng)絡(luò)來說，它是首選的路由協(xié)議，我們看中的是它的簡單性，尤其是在企業(yè)內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)中。
2 RIP欺騙原理
RIP雖然簡單方便，但RIP有許多不安全因素，安全性差，路由器會接受來自任何設(shè)備的路由更新，因為它沒有使用認(rèn)證機(jī)制并使用不可靠的UDP協(xié)議進(jìn)行傳輸，也就是說，沒有發(fā)出路由更新請求的路由器可以接收路由更新報文，這一點非常類似于前一段時間流行的ARP病毒。
如圖2所示，我們來假想一下RIP欺騙攻擊，假設(shè)企業(yè)路由正常接入internet所具有的路由表表目為缺省路由200.1.0.0/255.255.0.0，下一跳為211.1.1.1，企業(yè)內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)中的攻擊計算機(jī)偽造一個RIP路由更新消息，向企業(yè)路由器發(fā)送，偽造內(nèi)容為目的網(wǎng)絡(luò)200.1.0.0，子網(wǎng)掩碼255.255.0.0，下一跳1.1.1.1，則企業(yè)路由器收到該路由更新消息后，修改企業(yè)路由器的路由表，造成整個企業(yè)內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)對外通信癱瘓。
3 RIP欺騙實驗實現(xiàn)
我們通過一個實驗的過程，來驗證RIP欺騙的可實現(xiàn)性。如圖3。
1) RouterA上配置
配置路由器A的F0/0接口
RouterA_config#interface f 0/0
RouterA_config_f0/0#ip address 192.168.232.1 255.255.255.0
RouterA_config_f0/0#no shutdown
配置路由器A的S0/2接口
RouterA_config#interface s0/2
RouterA_config_s0/2#ip address 1.0.0.1 255.0.0.0
RouterA_config_s0/2#no shutdown
配置路由器A的s0/3接口
RouterA_config#interface s0/3
RouterA_config_s0/3#ip address 2.0.0.1 255.0.0.0
RouterA_config_s0/2#no shutdown
配置路由器A的RIP路由協(xié)議
RouterA_config#router rip
RouterA_config_rip#network 1.0.0.0 255.0.0.0
RouterA_config_rip#network 2.0.0.0 255.0.0.0
路由器A上的路由表內(nèi)容為
RouterA# show ip route
C1.0.0.0/8is directly connected, Serial0/2
C2.0.0.0/8is directly connected, Serial0/3
C192.168.232.0/24is directly connected, FastEthernet0/0
R3.0.0.0/8[120，1] via 192.168.232.2（on FastEthernet0/0）
R4.0.0.0/8[120，1] via 192.168.232.2（on FastEthernet0/0）
2) RouterB上配置
配置路由器B的F0/0接口
RouterB_config#interface f 0/0
RouterB_config_f0/0#ip address 192.168.232.2 255.255.255.0
RouterB_config_f0/0#no shutdown
配置路由器B的S0/2接口
RouterB_config#interface s0/2
RouterB_config_s0/2#ip address 3.0.0.1 255.0.0.0
RouterB_config_s0/2#no shutdown
配置路由器B的s0/3接口
RouterB_config#interface s0/3
RouterB_config_s0/3#ip address 4.0.0.1 255.0.0.0
RouterB_config_s0/2#no shutdown
配置路由器B的RIP路由協(xié)議
RouterA_config#router rip
RouterA_config_rip#network 3.0.0.0 255.0.0.0
RouterA_config_rip#network 4.0.0.0 255.0.0.0
路由器B上的路由表內(nèi)容為
RouterB# show ip route
C3.0.0.0/8is directly connected, Serial0/2
C4.0.0.0/8is directly connected, Serial0/3
C192.168.232.0/24is directly connected, FastEthernet0/0
R1.0.0.0/8[120，1] via 192.168.232.1（on FastEthernet0/0）
R2.0.0.0/8[120，1] via 192.168.232.1（on FastEthernet0/0）
3) Switch上配置
實現(xiàn)端口鏡像，捕獲RouterA發(fā)出的RIP路由更新報文
Switch(config)#monitor session 1 source interface ethernet 0/0/1
Switch (config)#monitor session 1 source interface ethernet 0/0/3
Switch (config)#monitor session 1 destination interface ethernet 0/0/6
4) 攻擊機(jī)192.168.232.3捕獲路由器A的路由更新報文
攻擊機(jī)192.168.232.3安裝sniffer軟件
攻擊機(jī)192.168.232.3配置sniffer的過濾器，如圖4。
攻擊機(jī)192.168.232.3啟動sniffer捕獲
5) 攻擊機(jī)192.168.232.3修改路由器A的路由更新報文并進(jìn)行欺騙
捕獲的RIP路由更新報文如圖5。
對捕獲的路由更新報文進(jìn)行修改，將子網(wǎng)掩碼255.0.0.0修改為255.255.255.0，如圖6。
修改UDP校驗和，如不進(jìn)行修改，進(jìn)行欺騙時，目的主機(jī)會因為校驗和值不符而丟棄該UDP報文，可進(jìn)行相應(yīng)運算（具體運算可參見有關(guān)資料），如圖7。
再次發(fā)送路由更新報文，進(jìn)行欺騙，如圖8。
路由器B上欺騙結(jié)果查看
RouterB# show ip route
C 3.0.0.0/8is directly connected, Serial0/2
C 4.0.0.0/8is directly connected, Serial0/3
C 192.168.232.0/24is directly connected, FastEthernet0/0
R 1.0.0.0/24[120，1] via 192.168.232.1（on FastEthernet0/0）
R 2.0.0.0/8 [120，1] via 192.168.232.1（on FastEthernet0/0）
可以很清楚地看到，路由器B上1.0.0.0/8被欺騙修改為了1.0.0.0/24。
4 結(jié)論
從上面的實驗中我們完成了對RIP協(xié)議的欺騙過程，并成功修改了路由器的路由表，由此可見在中小型網(wǎng)絡(luò)中，尤其是企業(yè)內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)對于企業(yè)接入路由器的攻擊是完全可以實現(xiàn)的，類似于ARP病毒之類的病毒代碼完全可以利用RIP協(xié)議本身的缺陷和漏洞，造成企業(yè)網(wǎng)對外接入的完全癱瘓，具體的防范措施可以有以下幾個方面。
1) 將路由器的某些接口配置為被動接口，配置為被動接口后，該接口停止向該接口所在的網(wǎng)絡(luò)廣播路由更新消息。但是，允許繼續(xù)在該接口接收路由更新廣播消息。如圖3中，可配置路由器A的F0/0為被動接口。
2) 配置ACL訪問控制列表，只允許相應(yīng)源IP地址的路由更新報文進(jìn)入。如圖3中，可配置路由器B只接收源IP為192.168.232.1的路由更新報文。
3) 在RIPV2中使用驗證機(jī)制，RIPv1 天生就有不安全因素，因為它沒有使用認(rèn)證機(jī)制并使用不可靠的UDP協(xié)議進(jìn)行傳輸。RIPv2的分組格式中包含了一個選項可以設(shè)置16個字符的明文密碼字符串(表示可很容的被嗅探到)或者M(jìn)D5簽字。雖然RIP信息包可以很容易的偽造，但在RIPv2中你使用了MD5簽字將會使欺騙的操作難度大大提高?，F(xiàn)在還只是為驗證機(jī)制設(shè)計了一個簡單的純文本密碼。但是，一些更安全的驗證方法也可以很容易的組合進(jìn)來。
4) 采用路由器之間數(shù)據(jù)鏈路層PPP的驗證，采用PPP的PAP驗證或Chap驗證實現(xiàn)數(shù)據(jù)鏈路層的安全線路連接。
參考文獻(xiàn)：
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第7篇：rip協(xié)議范文
[關(guān)鍵詞] packet tracer；靜態(tài)路由；默認(rèn)路由；OSPF；RIP
為了更清晰地講解靜態(tài)路由協(xié)議，在前面學(xué)過了端口設(shè)置等基本的使用情況后，我設(shè)計了幾個路由的實驗來讓學(xué)生通過Packet tracer來學(xué)習(xí)路由協(xié)議。
第一部分在這個軟件中，先講解靜態(tài)路由，用如下的拓?fù)浣Y(jié)構(gòu)：
然后再使用
（1）在R2路由器上配置靜態(tài)路由，使它可以識別所有網(wǎng)絡(luò)。
（2）在R1和R3路由器上分別配置默認(rèn)路由，默認(rèn)方向均為R2。
（3）在各路由器上用“show ip route”命令查看路由表。
（4）驗證測試；
通過這個例子老師邊講解邊讓學(xué)生來理解。
用下圖的例子來進(jìn)行練習(xí)
通過這些例子，讓學(xué)生熟悉靜態(tài)路由和默認(rèn)路由的設(shè)置。
先讓學(xué)生分別對各個端口進(jìn)行設(shè)置，然后再使用靜態(tài)路由。
第二部分是RIP路由協(xié)議，可以再使用第一個拓?fù)鋱D來實現(xiàn)。
R1（config） route rip
R1（config）net 190.1.0.0
R1（config）net 200.200.1.0
R2（config） route rip
R2（config）net 190.1.0.0
R2（config）net 200.200.2.0
R2（config）net 190.2.0.0
R3（config） route rip
R3（config）net 190.2.0.0
R3（config）net 200.200.3.0
R3（config）net 200.200.4.0
再用下圖拓?fù)鋪砭毩?xí)
第三部分是OSPF協(xié)議，可使用第一個拓?fù)鋱D來實現(xiàn)：R1（config） route ospf 10
R1（config）net 190.1.0.0 0.0.0.255 area 0
R1（config）net 200.200.1.0 0.0.0.255 area 0
R2（config） route ospf 10
R2（config）net 190.1.0.0 0.0.0.255 area 0
R2（config）net 200.200.2.0 0.0.0.255 area 0
R2（config）net 190.2.0.0 0.0.0.255 area 0
R3（config） route ospf 10rip
R3（config）net 190.2.0.0 0.0.0.255 area 0
R3（config）net 200.200.3.0 0.0.0.255 area 0
R3（config）net 200.200.4.0 0.0.0.255 area 0
再用下圖三拓?fù)鋪砭毩?xí)
第四部分完成這個綜合的拓?fù)鋱D
第8篇：rip協(xié)議范文
【關(guān)鍵詞】網(wǎng)絡(luò)通信；動態(tài)路由；選擇協(xié)議
0.引言
網(wǎng)絡(luò)，是用物理鏈路將各個孤立的工作站或主機(jī)相連在一起，組成數(shù)據(jù)鏈路，從而達(dá)到資源共享和通信的目的。通信是人與人之間同過某種媒體進(jìn)行的信息交流與傳遞。網(wǎng)絡(luò)通信一般指網(wǎng)絡(luò)協(xié)議。當(dāng)今網(wǎng)絡(luò)協(xié)議有很多，局域網(wǎng)中最常用的有三個網(wǎng)絡(luò)協(xié)議：MICROSOFT的NETBEUI、NOVELL的IPX/SPX和交叉平臺TCP/IP，應(yīng)根據(jù)需要來選擇合適的網(wǎng)絡(luò)協(xié)議。
1.網(wǎng)絡(luò)通信的定義
網(wǎng)絡(luò)通信通俗地說，就是網(wǎng)絡(luò)之間溝通、交流的橋梁，只有相同網(wǎng)絡(luò)協(xié)議的計算機(jī)才能進(jìn)行信息的溝通與交流。這就好比人與人之間交流所使用的各種語言一樣，只有使用相同語言才能正常、順利地進(jìn)行交流。從專業(yè)角度定義，網(wǎng)絡(luò)協(xié)議是計算機(jī)在網(wǎng)絡(luò)中實現(xiàn)通信時必須遵守的約定，也就是通信協(xié)議。主要是對信息傳輸?shù)乃俾?、傳輸代碼、代碼結(jié)構(gòu)、傳輸控制步驟、出錯控制等作出規(guī)定并制定出標(biāo)準(zhǔn)。
2.常見網(wǎng)絡(luò)協(xié)議與路由算法的劃分
路由分為靜態(tài)路由和動態(tài)路由，其相應(yīng)的路由表稱為靜態(tài)路由表和動態(tài)路由表。靜態(tài)路由表由網(wǎng)絡(luò)管理員在系統(tǒng)安裝時根據(jù)網(wǎng)絡(luò)的配置情預(yù)先設(shè)定，動態(tài)路由隨網(wǎng)絡(luò)運行情祝的變化而變化。網(wǎng)絡(luò)中不同的工作站，服務(wù)器之間能傳輸數(shù)據(jù)，源于協(xié)議的存在。隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，不同的開發(fā)商開發(fā)了不同的通信方式。為了使通信成功可靠，網(wǎng)絡(luò)中的所有主機(jī)都必須使用同一語言，不能帶有方言。因而必須開發(fā)嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)定義主機(jī)之間的每個包中每個字中的每一位。這些標(biāo)準(zhǔn)來自于多個組織的努力，約定好通用的通信方式，即協(xié)議。這些都使通信更容易。
2.1距離向量路由協(xié)議
距離向量路由協(xié)議是為小型網(wǎng)絡(luò)環(huán)境設(shè)計的。在大型網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，這類協(xié)議在學(xué)習(xí)路由及保持路由將產(chǎn)生較大的流量，占用過多的帶寬。如果在9 0min內(nèi)沒有收到相鄰站點發(fā)送的路由選擇表更新，它才認(rèn)為相鄰站點不可達(dá)。每隔30min，距離向量路由協(xié)議就要向相鄰站點發(fā)送整個路由選擇表，使相鄰站點的路由選擇表得到更新。這樣，它就能從別的站點（直接相連的或其他方式連接的）收集一個網(wǎng)絡(luò)的列表，以便進(jìn)行路由選擇。距離向量路由協(xié)議使用跳數(shù)作為度量值，來計算到達(dá)目的地要經(jīng)過的路由器數(shù)?；贐el lman-Ford算法，主要有RIP. IGRP。
2.2鏈路狀態(tài)路由協(xié)議
鏈路狀態(tài)路由選擇協(xié)議又稱最短路徑優(yōu)先協(xié)議，它基于Edsger Dijkstra的最短路徑優(yōu)先（SPF）算法。它比距離矢量路由協(xié)議復(fù)雜得多，但基本功能和配置卻很簡單，甚至算法也容易理解。路由器的鏈路狀態(tài)的信息稱為鏈路狀態(tài)，包括：接口的IP地址和子網(wǎng)掩碼、網(wǎng)絡(luò)類型、該鏈路的開銷、該鏈路上的所有的相鄰路由器?；?Dijkstra算法，主要有最短優(yōu)先路徑算法 (SPF)。
3.網(wǎng)絡(luò)通信中動態(tài)路由協(xié)議存在著漏洞的防范措施
隨著數(shù)據(jù)大集中、云計算等IT業(yè)的變革，網(wǎng)絡(luò)承擔(dān)的責(zé)任越來越大，有時甚至網(wǎng)速慢也會是大事；同時，網(wǎng)絡(luò)設(shè)備也不再是簡單的路由和交換，它們同時還需要兼任訪問控制、安全檢測等更多更復(fù)雜的任務(wù)；網(wǎng)絡(luò)配置本身項目多、相互之間交叉關(guān)聯(lián)。數(shù)據(jù)集中后，各地市級機(jī)構(gòu)的首要任務(wù)就是保障網(wǎng)絡(luò)的穩(wěn)定、安全運行，而設(shè)備的配置是完成這些工作的基礎(chǔ)和核心，80%的網(wǎng)絡(luò)故障與配置的漏洞和變更有關(guān)；在有計劃的網(wǎng)絡(luò)變更中，有60%的網(wǎng)絡(luò)故障因網(wǎng)絡(luò)配置的缺陷引起。
3.1關(guān)于RIP協(xié)議漏洞的防范措施
RIP協(xié)議是一種內(nèi)部網(wǎng)關(guān)協(xié)議，是一種動態(tài)路由選擇，用于一個自治系統(tǒng)內(nèi)的路由信息的傳遞。RIP協(xié)議是基于距離矢量算法的，它使用“跳數(shù)”，即metric來衡量到達(dá)目標(biāo)地址的路由距離。這種協(xié)議的路由器只關(guān)心自己周圍的世界，只與自己相鄰的路由器交換信息，范圍限制在15跳之內(nèi)，再遠(yuǎn)，它就不關(guān)心了。它的記數(shù)無窮大：定義最大跳數(shù)為15,當(dāng)跳數(shù)為16時，目標(biāo)為不可達(dá)。它具有水平分割：從一個接口學(xué)習(xí)到的路由不會再廣播回該接口。它可以)觸發(fā)更新：一旦檢測到路由崩潰，立即廣播路由刷新報文，而不等到下一刷新周期。
3.2關(guān)于IGRP協(xié)議漏洞的防范措施
1)路由更新機(jī)制：由于RIP更新速度太快(默認(rèn)30min秒)，而且是將路由表所有內(nèi)容都全部廣播或組播發(fā)出去，嚴(yán)重影響網(wǎng)絡(luò)性能，IGRP曾大了更新周期，在缺省情祝下，IGRP每90min發(fā)送一次路由信息廣播，如果在:3個周期內(nèi)沒有收到該路由的路由更新，則設(shè)置該路由為不可達(dá)，在7個周期內(nèi)沒收到，則從路由表中刪除該路由。
2)負(fù)載均衡：和RIP一樣，IGRP也支持最多六條用于負(fù)載均衡的等價路由，而且IGRP還擴(kuò)展了負(fù)載均衡的概念。比RIP等價路由更先進(jìn)的是，它還支持多條不等價路由，能夠?qū)δ谴嗽诙鄺l路徑上流動、而對各自目的地又有不同度量的數(shù)據(jù)流做負(fù)載均衡，這樣給負(fù)載均衡提供了更多的靈活性。
3)OSPF協(xié)議漏洞的防范措施：如果一個攻擊者冒充一臺合法路由器與網(wǎng)絡(luò)中的一臺路由器建立鄰接關(guān)系，并向攻擊路由器輸入大量的鏈路狀態(tài)廣播(LSA,組成鏈路狀態(tài)數(shù)據(jù)庫的數(shù)據(jù)單元)，就會引導(dǎo)路由器形成錯誤的網(wǎng)絡(luò)拓?fù)浣Y(jié)構(gòu)，從而導(dǎo)致整個網(wǎng)絡(luò)的路由表紊亂，使整個網(wǎng)絡(luò)癱瘓之前版本的Window：操作系統(tǒng)(Windows 2000/XP等)都實現(xiàn)了OSPF路由協(xié)議功能，因此，一個攻擊者可以很容易的利用這此操作系統(tǒng)自帶的路由功能模塊來進(jìn)行攻擊。與RIP類似，如果OSPF啟用了報文驗證功能(HVIAC驗證)，則可以從很大程度上避免這種攻擊。
4)RGP協(xié)議漏洞的防范措施：RGP端口被過濾了，對攻擊有一定的抵抗力。會話在點對點之間是通過一條單獨的物理線路進(jìn)行通信的，但在一定的環(huán)境，如在兩AS系統(tǒng)通過交換機(jī)來連接則可能存TCP插入的攻擊，在這樣的網(wǎng)絡(luò)中，攻擊者在同一\VLA}或者它有能力嗅探switch的通信，監(jiān)視TCPI}列號，插入修改的信息包或者使用工具如hunt的進(jìn)行hi jack連接而獲得成功。
4.結(jié)束語
網(wǎng)絡(luò)通信的路由協(xié)議提出了更多更高的要求，動態(tài)路由協(xié)議也成為網(wǎng)絡(luò)安全管理系統(tǒng)的重要部分。在發(fā)展中要研究動態(tài)路由協(xié)議，提供更多的監(jiān)測功能，對網(wǎng)絡(luò)行為進(jìn)行更深入的分析。一個好的動態(tài)路由選擇算法不僅可以增加網(wǎng)絡(luò)寬帶的利用率，還可以降低路由器的利用率同時可以優(yōu)化網(wǎng)絡(luò)通信的質(zhì)量。所以網(wǎng)絡(luò)通信動態(tài)路由選擇協(xié)議的不斷開發(fā)和完善，是計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的重要部分。動態(tài)路由協(xié)議的開發(fā)和不斷完善是計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的一個重要部分，也是提高網(wǎng)絡(luò)通信的必要手段和方式。
【參考文獻(xiàn)】
第9篇：rip協(xié)議范文
關(guān)鍵詞：動態(tài)路由協(xié)議；RIP；EIGRP；OSPF
中圖分類號：TP311文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1009-3044(2012)08-1806-03
Dynamic Routing Protocol Designing and Implementing in Several Area Campus Network
ZHU Cheng, HU Wei-qun
(Information Center, GuiLin Medical College, GuiLin 541004, China)
Abstract: The paper introduced the principal Dynamic Routing Protocol, based on practicality of campus network, choose and design the dynamic routing protocol in several area campus network. the dynamic OSPF route, implemented in several area campus network, can improve the stability of campus network between different campus area.
Key words: dynamic routing protocols; RIP; OSPF; EIGRP
1概述
隨著高校校園基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的不斷深入，高校校園網(wǎng)的規(guī)模也隨著不斷擴(kuò)大，同時校園網(wǎng)多媒體教學(xué)、視頻和大量管理系統(tǒng)的應(yīng)用，使網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)流量不斷增大。校園網(wǎng)是高校的數(shù)字化校園建設(shè)的基礎(chǔ)硬件平臺。在規(guī)劃與建設(shè)階段，根據(jù)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展方向完成整個校園網(wǎng)的路由設(shè)計，使路由結(jié)構(gòu)高效合理，以提高網(wǎng)絡(luò)的可管理性與整體性能。
路由協(xié)議包括動態(tài)路由協(xié)議和靜態(tài)路由協(xié)議，靜態(tài)路由是在安裝網(wǎng)絡(luò)設(shè)備時根據(jù)網(wǎng)絡(luò)的規(guī)劃逐條配置路由，網(wǎng)絡(luò)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，也應(yīng)修改相應(yīng)的路由。隨著網(wǎng)絡(luò)規(guī)模的擴(kuò)大，靜態(tài)路由協(xié)議已很難滿足網(wǎng)絡(luò)建設(shè)、管理和路由的需求。對較大規(guī)模的網(wǎng)絡(luò)，一般使用動態(tài)路由協(xié)議(dynamic routing protoco1)，路由隨網(wǎng)絡(luò)設(shè)備運行情況的變化而自動改變。
2動態(tài)路由協(xié)議的介紹
路由協(xié)議根據(jù)算法動態(tài)路由協(xié)議又分為距離向量路由協(xié)議和鏈路狀態(tài)路由協(xié)議,目前網(wǎng)絡(luò)設(shè)備支持的動態(tài)路由協(xié)議主要有以下幾種：RIP(路由信息協(xié)議;IGRP(內(nèi)部網(wǎng)關(guān)路由協(xié)議);EIGRP(增強(qiáng)的IGRP,);OSPF(開放式最短路徑優(yōu)先)等[1]。
RIP協(xié)議就是典型的距離向量路由協(xié)議，是不同網(wǎng)絡(luò)設(shè)備間第一個開放和應(yīng)用最廣的路由協(xié)議，它算法簡單，適合于網(wǎng)絡(luò)拓?fù)浣Y(jié)構(gòu)相對簡單、數(shù)據(jù)鏈路故障率低的小型網(wǎng)絡(luò)中，在路徑多時收斂速度慢，占用帶寬資源多，RIP協(xié)議已不能適應(yīng)大規(guī)模網(wǎng)絡(luò)的使用。RIP有兩個版本：RIPvl和RIPv2。
IGRP是思科開發(fā)的一種動態(tài)的、長跨度的路由協(xié)議，使用向量來確定到達(dá)一個網(wǎng)絡(luò)的最佳路由，由延時、帶寬、可靠性和負(fù)載等來計算最優(yōu)路由，它在同個自治系統(tǒng)內(nèi)具有高跨度，適合復(fù)雜的網(wǎng)絡(luò)[2]。與RIP相比，IGRP的收斂時間更長，但傳輸路由信息所需的帶寬減少[1]。但I(xiàn)GRP為思科公司私有協(xié)議，僅限于思科產(chǎn)品支持該協(xié)議。EIGRP是增強(qiáng)型IGRP協(xié)議，隨著網(wǎng)絡(luò)規(guī)模的不斷擴(kuò)大，IGRP協(xié)議已不能滿足網(wǎng)絡(luò)建設(shè)的需要，思科公司又開發(fā)了EIGRP，該協(xié)議結(jié)合RIP和OSPF兩種協(xié)議優(yōu)點，把RIP等舊路由協(xié)議的簡單性和可靠性與OSPF等新一代路由協(xié)議的優(yōu)點組合起來，使得EIGRP很容易配置和使用。EIGRP具有快速收斂，減少了帶寬的消耗，增大網(wǎng)絡(luò)規(guī)模，支持可變長子網(wǎng)掩碼，IGRP和EIGRP可自動移植。但是，EIGRP是思科公司開發(fā)的私有協(xié)議，因此，當(dāng)思科設(shè)備和其他廠商的網(wǎng)絡(luò)設(shè)備互聯(lián)時，不能使用EIGRP協(xié)議。
OSPF協(xié)議是一種為IP網(wǎng)絡(luò)開發(fā)的內(nèi)部網(wǎng)關(guān)路由選擇協(xié)議[2]。OSPF協(xié)議由三個子協(xié)議組成：Hello協(xié)議、交換協(xié)議和擴(kuò)散協(xié)議。其中Hello協(xié)議負(fù)責(zé)檢查鏈路是否可用，并完成指定路由器及備份指定路由器；交換協(xié)議完成“主”、“從”路由器的指定并交換各自的路由數(shù)據(jù)庫信息；擴(kuò)散協(xié)議完成各路由器中路由數(shù)據(jù)庫的同步維護(hù)。OSPF是一種鏈路狀態(tài)路由協(xié)議，具有較高的效率，收斂時間短，路由表穩(wěn)定，對跳數(shù)沒有限制，采用組播進(jìn)行鏈路狀態(tài)更新，距離度量包含有鏈路延時信息，支持負(fù)載均衡，管理層次分明，支持變長子網(wǎng)掩碼(VLSM)，可以根據(jù)網(wǎng)絡(luò)狀態(tài)自動進(jìn)行調(diào)整，局部的變動不會影響上層和全局的路由配置等優(yōu)點。OSPF路由采取分 層結(jié)構(gòu)，具有良好的伸縮性，適合結(jié)構(gòu)復(fù)雜的大型網(wǎng)絡(luò)[3]。
網(wǎng)絡(luò)建設(shè)首先要考慮的一個重要問題就是路由的設(shè)計與協(xié)議的選擇。根據(jù)網(wǎng)絡(luò)的規(guī)模以及網(wǎng)絡(luò)的穩(wěn)定性的要求等，規(guī)模小和結(jié)構(gòu)簡單的網(wǎng)絡(luò)，應(yīng)用簡單，手工配置靜態(tài)路由就可以滿足使用要求。網(wǎng)絡(luò)規(guī)模較大，應(yīng)用比較復(fù)雜，就應(yīng)該根據(jù)網(wǎng)絡(luò)的實際情況來選擇一個比較合適的動態(tài)路由協(xié)議來實現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)的路由選擇。
3動態(tài)路由協(xié)議在多校區(qū)校園網(wǎng)的設(shè)計與實現(xiàn)
3.1典型網(wǎng)絡(luò)結(jié)構(gòu)
本文以桂林醫(yī)學(xué)院校園網(wǎng)作為實例，網(wǎng)絡(luò)拓?fù)鋱D如圖1所示，神州數(shù)碼DCRS7508路由交換機(jī)作為主校區(qū)東城校區(qū)校園網(wǎng)的核心交換機(jī)，神州數(shù)碼DCRS7504路由交換機(jī)作為附屬醫(yī)院（臨床學(xué)院）校園網(wǎng)的核心交換機(jī)，銳捷RG-S6810E路由交換機(jī)作為樂群校區(qū)校園網(wǎng)的核心交換機(jī)，銳捷RG-S6506路由交換機(jī)作為東城校區(qū)圖書館的核心交換機(jī)，以上四臺路由交換機(jī)作為校園網(wǎng)的網(wǎng)絡(luò)核心層設(shè)備。整個校園網(wǎng)出口以東軟NetEye千兆防火墻作為聯(lián)接Internet的安全設(shè)備，防止網(wǎng)絡(luò)攻擊從Ineternet到校園網(wǎng)內(nèi)部。華為NE20路由器作為校園網(wǎng)聯(lián)接外網(wǎng)的邊界路由器，其上配置相應(yīng)的策略路由實現(xiàn)聯(lián)接Internet與Cernet網(wǎng)絡(luò)。東城校區(qū)DCRS-7508其中一個千兆單模光口連接?xùn)|城校區(qū)圖書館的RG-S6506，一個千兆單模光口聯(lián)接附屬醫(yī)院DCRS-7504，另一個千兆單模光口聯(lián)接?xùn)|城校區(qū)圖書館RG-S6506。樂群校區(qū)RG-S6810E其中一個千兆單模光口連接?xùn)|城校區(qū)圖書館的RG-6506，另一個千兆單模光口聯(lián)接附屬醫(yī)院。三個校區(qū)之間的網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)了致少兩條光纖鏈路的互聯(lián)，提供了校區(qū)之間網(wǎng)絡(luò)互聯(lián)的備用鏈路，任何一個校區(qū)一條互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)鏈路中斷也不會影響到網(wǎng)絡(luò)的使用。提高了整個校園網(wǎng)的穩(wěn)定性。
3.2動態(tài)路由協(xié)議的選擇必要性
靜態(tài)路由已很難滿足目前多校區(qū)校園網(wǎng)的互聯(lián)，如采用靜態(tài)路由，校區(qū)之間的互聯(lián)鏈路發(fā)生故障只能手工配置靜態(tài)路由到另外的互聯(lián)鏈路上，采用動態(tài)路由協(xié)議可實現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)的路由自動選擇。
動態(tài)路由協(xié)議的選擇應(yīng)考慮到網(wǎng)絡(luò)的可靠性、靈活性、可擴(kuò)展性、網(wǎng)絡(luò)的規(guī)模、復(fù)雜性、流量的大小、路由協(xié)議的可管理性技術(shù)實現(xiàn)以及安全的需要等，并且應(yīng)考慮現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)設(shè)備支持的動態(tài)路由協(xié)議。另外，根據(jù)桂林醫(yī)學(xué)院的網(wǎng)絡(luò)設(shè)備支持動態(tài)路由協(xié)議的情況，而且，OSPF協(xié)議作為一種鏈路狀態(tài)協(xié)議，具有較高的效率、收斂時間短、路由表穩(wěn)定、管理層次分明、支持VLSM等優(yōu)點，采用OSPF協(xié)議，可實現(xiàn)各校區(qū)之間網(wǎng)絡(luò)互聯(lián)的最佳路由。同時，各校區(qū)之間任意一條鏈路中斷或交換機(jī)故障，OSPF協(xié)議會重新學(xué)習(xí)路由，自動通過另一條新鏈路來實現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)路由的自動改變。從而提高網(wǎng)絡(luò)的故障冗余度，網(wǎng)絡(luò)的穩(wěn)定性大大提高[4]。桂林醫(yī)學(xué)院校園網(wǎng)主干網(wǎng)采用了OSPF動態(tài)路由協(xié)議。
3.3動態(tài)路由OSPF的設(shè)計
桂林醫(yī)學(xué)院的校園網(wǎng)由三個校區(qū)組成，各個校區(qū)包括多個教學(xué)樓和辦公樓等，各校區(qū)校園網(wǎng)是一個星型結(jié)構(gòu)的千兆交換式以太網(wǎng)，整個校園網(wǎng)的網(wǎng)絡(luò)結(jié)構(gòu)分為三個層次.核心層作為網(wǎng)絡(luò)的核心，是實現(xiàn)整個校園網(wǎng)的網(wǎng)內(nèi)數(shù)據(jù)交換的核心，對網(wǎng)絡(luò)起著核心的作用。因此規(guī)劃Area0為OSPF的骨干域核心層，建立整個網(wǎng)絡(luò)的OSPF自治系統(tǒng)的主干區(qū)域，骨干域完成OSPF區(qū)域問路由信息的交換，網(wǎng)絡(luò)的核心層由四臺路由交換機(jī)組成。這四臺路由交換機(jī)一臺負(fù)責(zé)東城校區(qū)的路由交換，一臺負(fù)責(zé)樂群校區(qū)的路由交換，一臺負(fù)責(zé)東城校區(qū)圖書館的路由交換，一臺負(fù)責(zé)附屬醫(yī)院的路由交換。在Area0中四臺路由交換機(jī)都啟用OSPF協(xié)議，負(fù)責(zé)區(qū)域問路由信息的交換。為了校園網(wǎng)與Internet之間的互聯(lián)的安全和穩(wěn)定，邊界路由器采用了靜態(tài)路由與Internet實現(xiàn)互聯(lián)。如果四臺路由交換機(jī)中的任何一臺之間的互聯(lián)鏈路出現(xiàn)了故障，造成網(wǎng)絡(luò)拓?fù)浒l(fā)生改變，動態(tài)路由協(xié)議可以對校園網(wǎng)設(shè)備的路由信息進(jìn)行快速調(diào)整，保證了校區(qū)間網(wǎng)絡(luò)通暢。匯集層負(fù)責(zé)核心層與接入層的連接，采用具有路由功能的三層交換機(jī)，匯集層與接入層的連接主要采用VLAN和VLSM技術(shù)，根據(jù)區(qū)域的劃分與IP地址的規(guī)劃，劃分相應(yīng)的VLAN，并且各個VLAN之間采用靜態(tài)路由。校園網(wǎng)的接入層作為最終用戶接入網(wǎng)絡(luò)的設(shè)備，采用二層交換機(jī)，在接入層中劃分了邏輯子網(wǎng)，用VLAN技術(shù)來配置邏輯子網(wǎng)。
3.4動態(tài)路由OSPF的配置實現(xiàn)
3.4.1區(qū)域劃分
桂林醫(yī)學(xué)院校園網(wǎng)由三個校區(qū)組成，整個OSPF路由區(qū)域劃分成一個骨干區(qū)域和若干個邊緣區(qū)域，骨干區(qū)域由三個校區(qū)的四臺核心路由交換機(jī)組成，邊緣區(qū)域由各校區(qū)的匯集交換機(jī)與接入交換機(jī)組成.各區(qū)域的匯集交換機(jī)作為邊界區(qū)域的ABR與骨干區(qū)域相連。如圖1所示。
圖1網(wǎng)絡(luò)拓?fù)鋱D與OSPF區(qū)域劃分圖
3.4.2核心路由交換機(jī)的關(guān)鍵配置
1）東城校區(qū)核心路由交換機(jī)DCRS-7508 OSPF配置步驟與命令：
Router Ospf
定義OSPF區(qū)域:
Area [區(qū)域號]
redistribution connection
配置VE接口連接ospf區(qū)域：
Inter ve [vlan id]
Ip ospf area [區(qū)域號]
2）樂群校區(qū)核心路由交換機(jī)RG-S6810E配置步驟與命令：
Router Ospf 1
network 10.0.2.0 255.255.255.0 area 0
network 10.0.4.0 255.255.255.0 area 0
network 10.0.6.0 255.255.255.0 area 0
network 10.0.8.0 255.255.255.0 area 3
network 202.193.192.0 0.0.4area 0
3）附屬醫(yī)院核心路由交換機(jī)DCRS-7504 OSPF配置步驟：
Router Ospf
定義OSPF區(qū)域:
Area [區(qū)域號]
redistribution connection
配置VE接口連接ospf區(qū)域：
Inter ve [vlan id]
Ip ospf area [區(qū)域號]
4）東城校區(qū)圖書館核心路由交換機(jī)RG-S6506 OSPF配置步驟與命令：
Router Ospf
network 10.0.4.0 255.255.255.0 area 0
network 10.0.5.0 255.255.255.0 area 0
network 192.168.90.0 0.0.10 area 0
3.5動態(tài)路由實現(xiàn)的測試
采用動態(tài)路由協(xié)議OSPF后，校園網(wǎng)各校區(qū)間的互聯(lián)自動通過OSPF路由學(xué)習(xí)功能，把整個區(qū)域的所有路由自動學(xué)習(xí)到路由交換機(jī)中，完全不需要人工設(shè)置路由，達(dá)到了路由自動尋找和更新的目的。斷開四臺路由交換機(jī)之間的任意一條線路，都不會影響到整個校園網(wǎng)校區(qū)之間的互聯(lián)。
4結(jié)束語
目前校園網(wǎng)已成為高等院校的信息化建設(shè)的基礎(chǔ)，是提高學(xué)校教學(xué)、管理與科研水平不可缺少的支撐環(huán)境，也是衡量學(xué)校教學(xué)、管理水平的重要基礎(chǔ)設(shè)施，校園網(wǎng)的路由規(guī)劃、設(shè)計和應(yīng)用是保障網(wǎng)絡(luò)穩(wěn)定性、擴(kuò)展性的關(guān)鍵，通過在校園網(wǎng)中應(yīng)用OSPF動態(tài)路由協(xié)議，使多校區(qū)校園網(wǎng)的可靠性和穩(wěn)定性大大提高。同時也簡化了校園網(wǎng)中網(wǎng)絡(luò)設(shè)備的管理與配置，提高了網(wǎng)絡(luò)管理的水平，為學(xué)校的信息化建設(shè)提供了穩(wěn)定可靠的網(wǎng)絡(luò)平臺，保證了教學(xué)、管理、科研等各項工作順利進(jìn)行。
參考文獻(xiàn)：
[1]李彥華,黃華,孫緒榮.大規(guī)模網(wǎng)絡(luò)中兩種動態(tài)路由協(xié)議的分析比較[J].科學(xué)技術(shù)與工程,2006,6(9):1288-1291.
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