工商行政管理學論文精選(九篇)

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第1篇：工商行政管理學論文范文

提到自由裁量權(quán)，法學專業(yè)的人并不陌生，我們經(jīng)常在法學教材、論文、書刊、雜志上看到過這個詞，對其含義也大概心領(lǐng)神會。但究竟什么是自由裁量權(quán)？目前教材也好，學術(shù)論文也罷，都沒有給出一個嚴謹?shù)亩x，以至于社會公眾，甚至包括有些法律職業(yè)人士，對自由裁量權(quán)都不能有一個清晰，準確的認識。這種現(xiàn)象不僅使法治環(huán)境下相關(guān)領(lǐng)域（憲法、行政法、法理等）的法學研究顯得不夠周全，更使中國執(zhí)法、司法狀況中屢禁不止的“人”的因素具有更大的活動空間，發(fā)揮更大的模糊作用和破壞作用。筆者認為，自由裁量權(quán)并不能簡單的理解為：權(quán)利（力）主體對自己所享有的權(quán)利（力）在自己的權(quán)限范圍內(nèi)自由進行處分的權(quán)能。雖然法律明確規(guī)定或列舉了自由裁量權(quán)的適用情形，表明行政機關(guān)認識到所涉情形下僅通過一般法律條文的規(guī)范指引，并不能達到法律所追求的公平正義，于是授權(quán)執(zhí)法行政機關(guān)在適用法律處理相關(guān)情形時，根據(jù)事情的特殊性，秉承法律良知和公平正義的原則進行處理。由此可見，自由裁量權(quán)的存在是來源于法律的授權(quán)，任何超過授權(quán)范圍的“自由裁量權(quán)”都是越權(quán)而應(yīng)當受到禁止的。本文著重論述了：自由裁量權(quán)的概念、分類及對自由裁量權(quán)濫用控制的必要性；司法對行政自由裁量權(quán)的控制；行政機關(guān)的內(nèi)部控制等。

關(guān)鍵詞：自由裁量權(quán)公正善意私利

自由裁量權(quán)是指國家行政機關(guān)在法律、法規(guī)規(guī)定的原則和范圍內(nèi)有選擇余地的處置權(quán)利。它是行政機關(guān)及其工作人員在行政執(zhí)法活動中客觀存在的，有法律、法規(guī)授予的職權(quán)。各行政執(zhí)法機關(guān)作為對社會監(jiān)督管理的職能部門，國家法律法規(guī)賦予了其較多的自由裁量權(quán)。例如：經(jīng)濟執(zhí)法領(lǐng)域，《無照經(jīng)營查處取締辦法》規(guī)定，“無照經(jīng)營”可處以“2萬元以下罰款”。如以一元作為起點，2萬元作為上限，其相差20000倍，足見其比例之懸殊，自由裁量空間之巨大。如何合法、合理地行使自由裁量權(quán)，對公平公正執(zhí)法、進行人性化管理，構(gòu)建和諧社會的法制目標，顯示出極大的現(xiàn)實性和必要性。

一、行政執(zhí)法中自由裁量權(quán)存在的必要性

1、隨著現(xiàn)代社會經(jīng)濟和科技的發(fā)展，行政執(zhí)法部門監(jiān)督和管理社會生活的職能和范圍不斷擴大，需要相應(yīng)的自由裁量權(quán)，從而與日新月異的現(xiàn)實相適應(yīng)。

2、效率是行政的生命。賦予行政執(zhí)法部門以自由裁量的權(quán)力，能使其審時度勢地及時處理問題，維護社會秩序的健康運行。

3、從法律本身而言，面對復雜的社會關(guān)系，法律法規(guī)不能概括完美，羅列窮盡，做出非常細致的規(guī)定。因此，從立法技術(shù)上看，有限的法律只能做出一些較原則的規(guī)定，做出可供選擇的措施和上下活動的幅度，促使行政主體靈活機動地因人因事做出更有成效的管理。

4、行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的行使，必須根據(jù)客觀實際情況和法律精神及自己的理性判斷加以靈活處理，做到“相同情況相同處理，不同情況不同處理”。這就要求行政機關(guān)必須有自由裁量權(quán)。

二、自由裁量權(quán)的分類

根據(jù)先行行政法律、法規(guī)的規(guī)定，可將自由裁量權(quán)歸納為以下幾種：

1、在行政處罰幅度內(nèi)的自由裁量權(quán)：即行政機關(guān)在對行政管理相對人作出行政處罰時，可在法定的處罰幅度內(nèi)自由選擇。它包括在同一處罰種類幅度的自由選擇和不同處罰種類的自由選擇。例如，《治安管理處罰條例》第24條規(guī)定了違反本條規(guī)定的“處以十五日以下拘留、二百元以下罰款或者警告”，也就是說，即可以在拘留、罰款、警告這三種處罰中選擇一種，也可以就拘留或罰款選擇天數(shù)或數(shù)額。

2、選擇行為方式的自由裁量權(quán)：即行政機關(guān)在選擇具體行政行為的方式上，有自由裁量權(quán)的權(quán)力，它包括作為與不作為。例如，《海關(guān)法》第21條第3款規(guī)定：“前兩寬所列貨物不宜長期保存的，海關(guān)可以根據(jù)實際情況提前處理?！币簿褪钦f，海關(guān)在處理方式上（如變價、冰凍等），有選擇的余地，“可以”的語義包涵了允許海關(guān)作為或不作為。

3、作出具體行政行為時限的自由裁量權(quán)：有相當數(shù)量的行政法律、法規(guī)均未規(guī)定作出具體行政行為的時限，這說明行政機關(guān)在何時作出具體行政行為上有自由選擇的余地。

4、對事實性質(zhì)認定的自由裁量權(quán)：即行政機關(guān)對行政管理相對人的行為性質(zhì)或者被管理事項的性質(zhì)的認定有自由裁量的權(quán)力。例如，《漁港水域交通安全管理條理》第21條第（3）項規(guī)定：“在漁港內(nèi)的航道、港池、錨地和停泊區(qū)從事有礙海上交通安全的捕撈、養(yǎng)殖等生產(chǎn)活動的”可給予警告式或罰款。這里的生產(chǎn)活動對海上交通安全是否“有礙”，缺乏客觀衡量標準，行政機關(guān)對“有礙”性質(zhì)的認定有很大的自由裁量權(quán)。

5、對情節(jié)輕重認定的自由裁量權(quán)：我國的行政法律、法規(guī)不少都有“情節(jié)較輕的”、“情節(jié)嚴重的”這樣語義模糊的詞，又沒有規(guī)定認定情節(jié)輕重的法定條件，這樣行政機關(guān)對情節(jié)輕重的自由裁量權(quán)。

6、決定是否執(zhí)行的自由裁量權(quán)：即對具體執(zhí)行力的行政決定，法律、法規(guī)大都規(guī)定有行政機關(guān)決定是否執(zhí)行。例如，《行政訴訟法》第66條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內(nèi)不提訟又不履行的，行政機關(guān)可以申請人民法院強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行?！边@里的“可以”就表明了行政機關(guān)可以自由裁量。

三、行政執(zhí)法中自由裁量權(quán)行使存在的問題

在行政執(zhí)法中，自由裁量權(quán)每時都在行使之中，它有效增強了執(zhí)法辦案的準確性和靈活性。但是，也確實存在著以下很多問題：

1、人是有感情的，由于親戚、朋友、戰(zhàn)友、同學等原因，可能導致的自由裁量權(quán)的被濫用；

2、同樣是感情的原因，由于發(fā)生過沖突，或由于是仇家等原因，可能導致的自由裁量權(quán)的被濫用；

3、由于個人工作能力、認識能力、知識水平?jīng)_突、道德水準等因素，可能導致的自由裁量權(quán)的被濫用；

4、由于利益因素，比如，此項決定對具體工作人員有利害關(guān)系，或由于具體工作人員受賄等因素，可能導致的自由裁量權(quán)的被濫用；

5、由于受來自領(lǐng)導的壓力、同事的說情等因素的影響，可能導致的自由裁量權(quán)的被濫用；等等。

自由裁量權(quán)的濫用，一是不利于社會秩序的穩(wěn)定。因為濫用行政處罰自由裁量權(quán)，處理問題隨意性很大，反復無常，不同情況相同處理，相同情況不同對待，引起群眾懷疑、不信任，產(chǎn)生對立情緒，不配合執(zhí)法，行政違法行為增多，導致經(jīng)濟秩序的不穩(wěn)定；二是助長特權(quán)思想，滋生腐敗，影響黨和政府的形象。但是，社會事務(wù)是復雜的，對于偶發(fā)的事務(wù)，具體工作人員首次處理，法律雖然規(guī)定了原則，工作人員的判斷標準可能會與公眾標準發(fā)生偏差，工作人員認為是公正的，公眾可能認為不公正；特別是在公正標準沒有形成之前，對于偶發(fā)的、復雜的事務(wù)的公正處理，是很難把握的。因此，自由裁量權(quán)的濫用，在客觀上也是不可避免的。正因為自由裁量權(quán)可能會被濫用，所以對自由裁量權(quán)必須進行控制。

四、正確行使自由裁量權(quán)的基本原則

從權(quán)力的本身屬性來看，任何一項權(quán)力都是有腐蝕性和侵犯性，總是趨于濫用。由于自由裁量權(quán)的靈活性又決定了它的更易于被濫用。自由裁量權(quán)的濫用構(gòu)成的違法往往是隱蔽的，不易為人們所識破。在現(xiàn)實生活中相應(yīng)法律法規(guī)對行政自由裁量權(quán)的約束較少，給自由裁量權(quán)的被濫用留下了隱患。在實際執(zhí)法中，由于地域不同、個人素質(zhì)和價值取向不同，導致對法律法規(guī)的理解不同，從而也會產(chǎn)生自由裁量權(quán)的被濫用。故此，正確地行使自由裁量權(quán)須遵循以下原則和標準：

1、自由裁量權(quán)的行使，要公正、善意、合乎情理。

公正，就是在行使自由裁量權(quán)時要出于公心，做到“相同情況相同處理，不同情況不同處理”；善意，就是行使自由裁量權(quán)時，要出于善良的意愿，不是圖報復；合乎情理，就是行使自由裁量權(quán)時，要合乎人們的正常思維，是出于一個正常人的通?？紤]而做出的行為。要合乎符合社會客觀規(guī)律，如責令當事人撤除侵權(quán)商品上的商標標識，應(yīng)視數(shù)量的多少而定，不能要求幾分鐘內(nèi)完成。

2、自由裁量權(quán)的行使，要僅為正當目的。

僅為正當目的，是針對非正當目的而言的。非正當目的，是指出于私利等非正常的考慮。“私利”是一個廣義的概念，可分為“直接私利”和“間接私利”兩種?！爸苯铀嚼笔侵?，自由裁量權(quán)的行使，直接能給行為人帶來經(jīng)濟上或政治上的好處；“間接私利”是指，自由裁量權(quán)的行使，雖然不能直接給行為人帶來好處，但是卻能給行為人帶來未來的、可期待的經(jīng)濟利益或政治利益。如當事人違法事實輕微，卻被處以最高額的處罰，顯屬對自由裁量權(quán)的濫用。

3、自由裁量權(quán)的行使，要合乎法的目的。

任何法律、法規(guī)的制定，都有它的價值取向，那就是法所追求的目的。自由裁量權(quán)的行使如果偏離乃至離法的目的，必然導致行政不合理，自由裁量權(quán)也就成了個人私利、圖報復的工具了。如為罰款而罰款，為完成罰款任務(wù)而執(zhí)法，既屬次種情形。

有了行使自由裁量權(quán)應(yīng)當遵循的原則和標準，并不等于人們都能遵循原則辦事，也不等于自由裁量權(quán)不會被濫用。對于自由裁量權(quán)還需要從道德和法制兩方面加以控制。同志在全國宣傳部長會議的講話中指出：“我們在建設(shè)有中國特色社會主義，發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的過程中，要堅持不懈地加強社會主義法制道德建設(shè)，依法制國，同時也要堅持不懈地加強社會主義道德建設(shè)，以德治國。對于一個國家治理來說，法制與道德，從來都是相輔相成、相互促進。二者缺一不可，也不可偏廢。法制屬于政治建設(shè)、屬于政治文明，德治屬于思想建設(shè)、屬于精神文明。二者范疇不同，但其地位和功能都是非常重要的。我們應(yīng)當始終注意把法治建設(shè)與道德建設(shè)結(jié)合起來，把依法治國與以德治國緊密結(jié)合起來”。這段講話，精辟而深刻地說明了道德與法治在治理國家中的重要作用。為我們控制自由裁量權(quán)提供了理論指導，指明了正確方向。

五、如何控制行政執(zhí)法中自由裁量權(quán)的行使

首先，對自由裁量權(quán)進行道德控制，必須要加強思想建設(shè)，不斷提高精神文明的水平。

1、增強公仆意識、全心全意為人民服務(wù)。要明確我們的權(quán)利是人民給的，我們要用人民賦予我們的權(quán)力努力為人民服務(wù)。如果忘記了這一點，我們就會失去人民的信任和擁護，后果是不堪設(shè)想的。公仆意識、全心全意為人民服務(wù)的思想，實質(zhì)上就是公務(wù)員職業(yè)道德的必然要求，是控制主觀濫用自由裁量權(quán)的保證。

2、增強行政能力，不斷提高業(yè)務(wù)水平。光有好的思想，并不必然能夠控制自由裁量權(quán)的濫用，對于復雜的問題和層出不窮的新事物，需要我們有足夠的能力去處理。我們只有不斷地向書本去學習、向?qū)嵺`學習、向他人學習，不斷地發(fā)揮我們的聰明才智，才能在客觀上把自由裁量權(quán)控制在最低的限度內(nèi)。

3、要克服不良思想的侵蝕，防止拜金主義、享樂主義和極端個人主義泛濫，加強思想教育，使行政機關(guān)工作人員樹立正確的人生觀和世界觀，增強自己的內(nèi)控力，遏止私欲的膨脹，在思想上消除濫用自由裁量權(quán)的欲念。

其次，對自由裁量權(quán)進行法律控制和制度控制，從源頭上解決自由裁量權(quán)過于“自由”的問題，使之具體化、規(guī)范化，具體較強的可操作性。

1、建立回避制度。在行政執(zhí)法時，如果執(zhí)法活動與執(zhí)法人有厲害關(guān)系，該執(zhí)法人應(yīng)當回避?；乇軕?yīng)實行主動回避與申請回避相結(jié)合?；乇芘c否，有該工作人員所在單位的領(lǐng)導決定；領(lǐng)導需要回避的，有班子集體決定。

2、建立執(zhí)法責任制。執(zhí)法責任制也要有可操作性，要明確區(qū)分濫用自由裁量權(quán)的情況，看是主觀濫用，還是客觀濫用；是偶而濫用，還是一貫濫用等等，來區(qū)別不同責任。使責任與個人的待遇和職務(wù)的升遷掛氣勾來，真正把執(zhí)法責任制落到實處。

3、建立司法審查制度，把自由裁量權(quán)行為納入司法軌道。行政執(zhí)法人員應(yīng)當告知行政管理相對人具有申辯權(quán)、請求舉行聽證權(quán)、申請行政復議權(quán)、提起行政訴訟權(quán)、請求國家賠償權(quán)等等，使行政管理相對人的權(quán)利具有可救濟性，是凡是涉及到公民權(quán)利和公民義務(wù)的執(zhí)法行為（包括自由裁量權(quán)）都應(yīng)舉有可訴性，確立司法最終解決原則。

4、建立行政執(zhí)法監(jiān)督體系。監(jiān)督主體不僅有黨、國家機關(guān)（包括立法機關(guān)、行政機關(guān)、檢查機關(guān)、審判機關(guān)），還有企業(yè)事業(yè)單位、社會團體、基層群眾和公民。對已有的法定監(jiān)督方式還應(yīng)當根據(jù)形勢的需要，繼續(xù)補充、完善；對沒有法定監(jiān)督方式的，要通過立法或制定規(guī)章，以保證卓有成效的監(jiān)督。同時，要有對的人采取嚴厲的懲罰措施，還有對監(jiān)督有功人員的獎勵和保護。

5、在立法層面，要處理好法律條文的“彈性”和執(zhí)法的“可操作性”關(guān)系，盡量做到明確、具體，減少“彈性”，尤其是對涉及到公民合法權(quán)益的條款，更應(yīng)如此?！巴椒ú蛔阋宰孕小薄Ｅ涮椎姆晌募?，構(gòu)成一個有不同層級組成的法律體系（法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件）。層級低的規(guī)范性文件，可隨著形勢的發(fā)展廢、改、立，以適應(yīng)不斷變化，從而也可以克服法律因穩(wěn)定性較強所具有的局限性。如果不便于做出硬性規(guī)定，至少應(yīng)有一個參照標準，作為指導性的意見。如最常見的“情節(jié)輕微”、“情節(jié)惡劣”，由于沒有一個參照標準，在實際執(zhí)法辦案中，“自由裁量權(quán)”已演變?yōu)椤叭我獠昧俊?，造成混亂，就不足為奇了。

6、要強調(diào)行政機關(guān)說明作出具行政行為的理由。在行政訴訟中，對的證明，原告負有舉證責任，但由于這種舉證比較困難，借鑒國外的作法，應(yīng)當強調(diào)行政機關(guān)說明作出具體行政行為的理由，以便確定其行政目的是否符合法律、法規(guī)授予這種權(quán)利的目的。對說不出理由、理由闡述不充分或者不符合立法本意的，應(yīng)認定為。

7、加強行政執(zhí)法隊伍建設(shè)，提高執(zhí)法水平。現(xiàn)在行政執(zhí)法人員素質(zhì)不高是個較普遍的問題這與我國正在進行的現(xiàn)代化建設(shè)很不適合，有些行政執(zhí)法人員有“占據(jù)一方，唯我獨尊”的思想。為此，一方面要加緊通過各種渠道培訓行政執(zhí)法餓、人員，另一方面對那些不再適宜從事行政執(zhí)法活動的人要堅決調(diào)出，使得行政執(zhí)法隊伍廉正而富有效率。

8、實行定量分析，定性與定量想結(jié)合?！缎姓幜P法》第四條規(guī)定了行政處罰應(yīng)考慮的基本因素“違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度”，執(zhí)法部門可根據(jù)以上基本因素，各因素之主次情況及所占比重等，以綜合評定的方式來確定一個可供操作，也便于實現(xiàn)行政處罰的統(tǒng)一?？稍O(shè)想建立這樣一個公式，猶如單位對每位職工進行的工資核算，工齡、級別、職務(wù)、任職年限等各種情況按不同的標準、檔次逐一對應(yīng)，其總和即是該同志的應(yīng)得工資。以“無照經(jīng)營”為例，其應(yīng)考慮的法定因素為“無照經(jīng)營的事實、性質(zhì)、情節(jié)、后果”（何人、何事、何地、何時、何因、何情、何果）。以“情節(jié)”為例，可分為“輕微、一般、比較惡劣、惡劣”四檔。再對這四檔予以明晰，確定其具體內(nèi)容。以“輕微”為例，時間短（15天以內(nèi)）、規(guī)模?。ㄙY產(chǎn)500元以內(nèi)）、違法獲利少（100元以內(nèi)）、未出售假冒偽劣產(chǎn)品、消費者無投訴、第一次違法或不知道違法、有立功表現(xiàn)、主動消除或減輕違法行為危害后果等。其余，以此類推。

9、人民法院對自由裁量權(quán)的司法監(jiān)督

《行政訴訟法》第5條規(guī)定了人民法院審查具體行政行為合法性的原則，人民法院通過行政訴訟依法對被訴行政機關(guān)的具體行政行使司法審查權(quán)，審查的主要內(nèi)容是具體行政行為的合法性而不是不適當性。

但是，這并不是說人民法院對自由裁量權(quán)就無法進行司法監(jiān)督了。如前所述，行政機關(guān)所擁有的自由裁量權(quán)滲透到作出具體行政行為的各個階段，由于不正確地行使自由裁量權(quán)，其表現(xiàn)形式主要有、拖延履行法定職責、行政處罰顯失公平等，所導致的法律后果是人民法院有權(quán)依法撤銷，限制履行或者變更具體行政行為。

然而，審查具體行政行為合法性的原則，表明了人民法院的有限司法審查權(quán)。當前，我國正在大力加強社會主義民主和法制建設(shè)，強調(diào)為政清廉，人民法院應(yīng)當充分發(fā)揮審判職能作用，在這方面要有所作為。一方面要嚴格依法辦案，即要保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，又要維護和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使行政職權(quán)，克服畏難思想和無原則的遷就行政機關(guān)。另一方面要完善人民法院的司法建議權(quán)，對那些確實者，或者其他違法違紀者，人民法院無法通過行政訴訟予以糾正的，應(yīng)當以司法建議的形式向有關(guān)部門提出，以維護國家和人民的利益。

關(guān)于對自由裁量權(quán)的控制，還可以概括一些措施，如：行政檢察控制、行政機關(guān)的上下級間的控制、新聞監(jiān)督等等，本文就不加以論述了。但是，不管對自由裁量權(quán)如何進行控制，都要掌握一個尺度，那就是：控而不死，用而不濫。調(diào)動自由裁量權(quán)高效靈活的積極因素，抑制它容易被濫用的消極因素，使行政權(quán)的行使符合我國依法行政的要求，符合依法治國，建設(shè)社會主義法治國家的要求。這就是我們永遠追求的目標。

參考文獻：

1、王岷燦：《行政法概要》法律出版社1983年

2、朱新力：《行政法學原理》浙江出版社1995年