勞動(dòng)教養(yǎng)論文精選(九篇)

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第1篇：勞動(dòng)教養(yǎng)論文范文

【論文摘要】本文從一起勞教行政處罰案件談起，闡述了我國勞動(dòng)教養(yǎng)制度存在的問題，在此基礎(chǔ)上提出了改革的路經(jīng)選擇。 

 

一、案情回放 

 

2007年8月6日，上海市勞動(dòng)教養(yǎng)管理委員會(huì)做出勞動(dòng)教養(yǎng)決定書，該決定書認(rèn)定：2007年7月9日，侯某某為向他人索討賭債，糾集徐某某、張某某、陳某某、胡某、劉某某、顏某等人，攜帶大砍刀、折疊刀至上海市江場路1400號(hào)附近時(shí)，被發(fā)現(xiàn)并當(dāng)場查獲。劉某某不服該勞動(dòng)教養(yǎng)決定，提起行政訴訟，請(qǐng)求依法確認(rèn)勞動(dòng)教養(yǎng)決定書違法，并予以撤銷并賠償損失。 

對(duì)于原告訴上海市勞動(dòng)教養(yǎng)管理委員會(huì)勞動(dòng)教養(yǎng)行政處罰一案，一審法院認(rèn)為：被告在勞動(dòng)教養(yǎng)決定書中，僅對(duì)侯某某等七人的行為進(jìn)行了概括性的認(rèn)定，對(duì)劉某某實(shí)行了哪些尋釁滋事行為，則未做出具體的認(rèn)定；被告做出的勞動(dòng)教養(yǎng)決定書認(rèn)定事實(shí)不清、主要證據(jù)不足，適用法律法規(guī)錯(cuò)誤，依法應(yīng)予撤銷。 

對(duì)于原告劉某某訴上海市勞動(dòng)教養(yǎng)管理委員會(huì)勞動(dòng)教養(yǎng)行政賠償一案，一審法院認(rèn)為：被告據(jù)此對(duì)原告采取的限制人身自由的強(qiáng)制措施，侵犯了原告的人身權(quán)，被告自2007年8月9日起至釋放日止，按每天83.66元支付原告劉某某被限制人身自由的賠償金。被告上海市勞動(dòng)教養(yǎng)委員會(huì)在本判決生效之日起十日內(nèi)付給原告劉某某。 

一審宣判后，被告對(duì)二案均不服，上訴至東營市中級(jí)人民法院，二審法院東營市中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，程序合法；上訴人的上訴理由不能成立，上訴主張不予支持。案經(jīng)審判委員會(huì)討論決定，判決駁回上訴，維持原判。現(xiàn)案件已經(jīng)自動(dòng)履行完畢，被告共賠償原告限制人身自由的賠償金19241.8元。 

本案的處理中涉及我國的勞動(dòng)教養(yǎng)制度適用，從案例中可以看出我國的勞動(dòng)教養(yǎng)制度存在合法性不足、合理性令人質(zhì)疑、審批權(quán)缺乏監(jiān)督等諸多問題，這與當(dāng)前我國依法治國和建設(shè)法制社會(huì)的治國方略是及不相稱的，不得不引起我們的對(duì)該項(xiàng)制度的反思。 

 

二、案情評(píng)析：我國勞動(dòng)教養(yǎng)制度存在的問題 

 

（一）合法性不足 

現(xiàn)行勞動(dòng)教養(yǎng)制度的主要依據(jù)是：國務(wù)院1957年8月3日制定的《國務(wù)院關(guān)于勞動(dòng)教養(yǎng)問題的決定》和1979年11月29日制定的《國務(wù)院關(guān)于勞動(dòng)教養(yǎng)的補(bǔ)充規(guī)定》，1982年公安部制定的《勞動(dòng)教養(yǎng)試行辦法》。前兩種屬于國務(wù)院行政法規(guī)，后一種屬于行政規(guī)章。這些依據(jù)與現(xiàn)行法律法規(guī)存在著很多相互矛盾的地方。 

（二）合理性令人質(zhì)疑 

勞動(dòng)教養(yǎng)作為一種強(qiáng)制性教育改造的行政措施，或作為一種治安行政處罰，其適用的對(duì)象主要是“有輕微違法犯罪行為，不夠刑事處罰”的人。但這種處罰比適用犯罪人的管制和拘役這兩種刑罰還要嚴(yán)厲，甚至嚴(yán)厲得多。 

（三）審批權(quán)缺乏監(jiān)督 

目前，勞動(dòng)教養(yǎng)工作的法定領(lǐng)導(dǎo)和管理機(jī)構(gòu)是各省、自治區(qū)、直轄市和大中城市的勞動(dòng)教養(yǎng)管理委員會(huì)，由民政、公安、和勞動(dòng)部門的負(fù)責(zé)人兼職組成，并未設(shè)置專職的負(fù)責(zé)人。它們主要的法定權(quán)限有兩項(xiàng)：一是審查批準(zhǔn)收容勞動(dòng)教養(yǎng)人員；二是批準(zhǔn)提前解除勞動(dòng)教養(yǎng)和延長或減少勞動(dòng)教養(yǎng)期限。實(shí)踐中，這兩項(xiàng)職權(quán)分別由公安部門和司法行政部門以勞動(dòng)教養(yǎng)管理委員會(huì)的名義行使，可以不經(jīng)檢察院審查批準(zhǔn)和法院開庭審理，缺乏公正合理的法定程序，缺乏互相監(jiān)督、互相制約的機(jī)制。司法行政部門的勞教機(jī)關(guān)也不僅對(duì)勞教人員提前解除勞教、延長或減少勞教期限擁有審批權(quán)，而且還授權(quán)勞教場所可以勞動(dòng)教養(yǎng)管理委員會(huì)的名義行使對(duì)勞教人員減延三個(gè)月期限內(nèi)（含本數(shù)）的審批權(quán)。 

 

三、勞動(dòng)教養(yǎng)制度改革的路徑選擇 

 

勞動(dòng)教養(yǎng)制度曾經(jīng)發(fā)揮過其積極的歷史作用，但是我們當(dāng)前更應(yīng)該正視其存在的不合理之處，尤其是在維護(hù)公民基本人權(quán)、保障公民人身自由權(quán)利方面的明顯弊端。改革不是要徹底否定過去，而是為了面向未來。當(dāng)前我國的治安狀況并不樂觀，把勞教制度完全取消是不切實(shí)際的。因此，根據(jù)依法行政的基本理念，對(duì)現(xiàn)行勞教制度進(jìn)行合法、合理的改革，是當(dāng)前真正有意義的選擇。 

（一）依法明確適用對(duì)象 

當(dāng)前，勞動(dòng)教養(yǎng)的適用對(duì)象，已經(jīng)由最初的國務(wù)院《關(guān)于勞動(dòng)教養(yǎng)問題的決定》中規(guī)定的四種擴(kuò)大到現(xiàn)在20余種。隨著治安形勢(shì)的變化，地方性法規(guī)也在擴(kuò)充其適用對(duì)象，從而使勞動(dòng)教養(yǎng)適用對(duì)象增加過多過快，甚至在實(shí)踐過程中被“靈活地”濫用，一些不應(yīng)當(dāng)被勞教的人員。因此，勞動(dòng)教養(yǎng)立法時(shí)，必須使其適用對(duì)象法定化，避免對(duì)象上的泛化。具體而言，主要應(yīng)適用于以下幾類行為人：（1）多次違反治安管理處罰法的違法行為人；（2）有犯罪證據(jù)但沒有必要予以刑事處罰的輕微犯罪行為人；（3）有嚴(yán)重潛在社會(huì)危害的違法者；（4）《刑法》規(guī)定的由政府收容教養(yǎng)的未成年人；（5）確有司法證據(jù)證明嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)秩序的人員；（6）按照現(xiàn)行法律法規(guī)應(yīng)予司法矯治處分的人員。 

（二）促進(jìn)處分期限的合理化 

從現(xiàn)行立法規(guī)定來看，勞動(dòng)教養(yǎng)的期限為一至三年，必要時(shí)可延長一年。與刑法中的管制和短期自由刑相比，在嚴(yán)厲程度上有過之而無不及，違背了罪（錯(cuò)）罰相當(dāng)?shù)脑瓌t，在實(shí)踐中會(huì)導(dǎo)致種種反?，F(xiàn)象。 

筆者認(rèn)為對(duì)于矯治期限的設(shè)計(jì)，一是采用相對(duì)確定矯治期限的立法模式，也就是規(guī)定矯治的最低和最高期限，具體每個(gè)矯治對(duì)象適用的期限由法官根據(jù)人身危險(xiǎn)的不同性質(zhì)來決定，如戒毒型矯治人員的矯治期限一般應(yīng)高于普通常習(xí)性違法者的矯治期限。二是應(yīng)建立健全人格調(diào)查制度。人身危險(xiǎn)性是根據(jù)矯治對(duì)象的成長過程、人格特點(diǎn)、精神狀況、違法行為歷史等一系列因素做出的判斷，客觀上要求建立人格調(diào)查制度。三是法官宣布的矯治期限并非不變期限，而是根據(jù)矯治對(duì)象的人身危險(xiǎn)性的增減可以減期、提前解除或延長期限。矯治期限變更的決定應(yīng)由執(zhí)行機(jī)關(guān)決定，決定過程中應(yīng)充分聽取矯治對(duì)象的意見和建議，并進(jìn)行人身危險(xiǎn)性的科學(xué)評(píng)估，最大限度地防止裁量隨意性以及自由裁量權(quán)力的濫用，不能單純地以違法者違法行為的社會(huì)危害性作為決定處分的定性因素。 

（三）完善程序，加強(qiáng)監(jiān)督 

第2篇：勞動(dòng)教養(yǎng)論文范文

    論文關(guān)鍵詞 公安 行政強(qiáng)制法 原則

    一、行政強(qiáng)制法定原則

    行政強(qiáng)制法定原則是行政合法原則在行政強(qiáng)制領(lǐng)域的貫徹。行政合法性原則則是指一切行政行為都要依法行使,并受法律的約束,也就是說,行政主體要實(shí)行行政強(qiáng)制必須事先得到法律的授權(quán),并嚴(yán)格在法律規(guī)定的權(quán)限、范圍、條件和程序等下行使,其法律依據(jù)是《行政強(qiáng)制法》第4條,該條規(guī)定:“行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施,應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序?！睋?jù)此,公安行政強(qiáng)制法定原則的內(nèi)容大體包括:

    (一)實(shí)施主體法定實(shí)施主體法定是指有權(quán)對(duì)相對(duì)人采取公安行政強(qiáng)制措施的主體必須是法律規(guī)定的主體,只有法律規(guī)定的主體才有權(quán)行使公安行政強(qiáng)制措施?！缎姓?qiáng)制法》第17條規(guī)定:“行政強(qiáng)制措施由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。行政強(qiáng)制措施權(quán)不得委托。行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實(shí)施。其他人員不得實(shí)施?！备鶕?jù)《行政強(qiáng)制法》第17條并結(jié)合公安實(shí)踐,公安行政強(qiáng)制措施的實(shí)施主體是公安行政主體,這是公安行政強(qiáng)制措施區(qū)別于其他行政強(qiáng)制措施的標(biāo)志之一,包括各級(jí)公安機(jī)關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)的組織。如縣級(jí)以上地方公安消防機(jī)構(gòu)因《中華人民共和國消防法》第4條和第51條的授權(quán)取得了實(shí)施強(qiáng)制行為的主體資格;交警支隊(duì)可以以自己的名義,對(duì)違反交通管理行為的人作出強(qiáng)制行為;公安邊防檢查站根據(jù)規(guī)定,可以對(duì)違反出入境管理規(guī)定的人實(shí)施強(qiáng)制行為。

    (二)實(shí)施程序法定法律程序是指人們進(jìn)行法律行為所必須遵循或履行的法定的時(shí)間與空間上的步驟和形式,是實(shí)現(xiàn)實(shí)體權(quán)利和義務(wù)的合法方式和必要條件。時(shí)間要素和空間要素是法律程序的兩大基本要素。行政強(qiáng)制除了從實(shí)體上加以規(guī)制外,更需要從程序上加以規(guī)制,以便更好地保護(hù)相對(duì)人的合法權(quán)益。公安行政主體實(shí)施公安行政強(qiáng)制措施必須依照法定的程序。我國沒有統(tǒng)一的《行政程序法》,關(guān)于實(shí)施公安行政強(qiáng)制措施的程序散見于《人民警察法》、《治安管理處罰法》等諸多公安特別法律規(guī)定當(dāng)中。但《行政強(qiáng)制法》詳細(xì)的規(guī)定了實(shí)施行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)遵守的程序,運(yùn)用到公安執(zhí)法中就是公安機(jī)關(guān)在實(shí)施行政強(qiáng)制行為時(shí)必須要報(bào)公安行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),在得到批準(zhǔn)后必須由兩名以上行政強(qiáng)制執(zhí)法人場,在實(shí)施行政強(qiáng)制措施時(shí)需告知行為人享有的權(quán)力義務(wù)以及救濟(jì)途徑,并且應(yīng)當(dāng)現(xiàn)場制作筆錄,并有行為人簽名,如果在執(zhí)法過程中遇到緊急情況時(shí)可以先采取強(qiáng)制措施,然后補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)?？梢妼?shí)施程序法定在規(guī)范公安機(jī)關(guān)依法行政,確保法律的公平與公正有重要的意義。

    (三)行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)法定行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)法定是指行政強(qiáng)制權(quán)的創(chuàng)設(shè)只能由立法機(jī)關(guān)通過制定法律來創(chuàng)設(shè),其他機(jī)關(guān)都不能創(chuàng)設(shè),尤其是行政主體更不能自己給自己創(chuàng)設(shè)行政強(qiáng)制手段。這是法律保留原則在《行政強(qiáng)制法》中的體現(xiàn)。按照“法律保留原則”將行政強(qiáng)制的設(shè)定權(quán)牢牢掌握在立法機(jī)關(guān)手中,其目的就是控制行政強(qiáng)制的設(shè)定權(quán),限制行政主體通過設(shè)定權(quán)擴(kuò)張行政強(qiáng)權(quán),進(jìn)而保護(hù)相對(duì)人的合法權(quán)益,《行政強(qiáng)制法》的主旨是控制和規(guī)范行政主體的行政強(qiáng)制權(quán),一直以來,我國對(duì)行政強(qiáng)制的設(shè)定權(quán)沒有統(tǒng)一的規(guī)定,使行政強(qiáng)制的設(shè)定權(quán)很不明確,但是《行政強(qiáng)制法》對(duì)行政強(qiáng)制措施的設(shè)定有了明確的規(guī)定,公安行政強(qiáng)制措施作為行政強(qiáng)制措施的一部分應(yīng)當(dāng)遵循該規(guī)定。

    二、行政強(qiáng)制適當(dāng)性原則

    適當(dāng)性原則要求行政主體在選擇強(qiáng)制手段和非強(qiáng)制手段以及強(qiáng)制手段內(nèi)部手段時(shí)必須基于正當(dāng)?shù)目紤],并盡量從人權(quán)保障的角度出發(fā),選擇相對(duì)人權(quán)益損害最小的手段。

    (一)有效性原則有效性原則,又稱妥當(dāng)性原則、適當(dāng)性原則,簡言之,就是要求所采取的手段能夠?qū)崿F(xiàn)所追求的行政目的,或者至少有助于行政目的的實(shí)現(xiàn),而不能與法定目的相背離。

    有效性原則要求公安行政強(qiáng)制措施的使用,必須是為了達(dá)到法定目的。如《人民警察法》規(guī)定有人民警察在適用繼續(xù)盤問時(shí)必須符合:切實(shí)被指控有犯罪行為的違法嫌疑人;有現(xiàn)場作案嫌疑的;作案違法嫌疑人身份不明的;違法嫌疑人攜帶的物品可能是贓物的?？梢?繼續(xù)盤問適用于案件性質(zhì)不明、嫌疑人身份及攜帶物品可能是贓物的情況,如果公安民警對(duì)沒有達(dá)到上述條件的人適用繼續(xù)盤問,那么就是明顯違背立法本意,違背比例原則的適當(dāng)性原則的。

    (二)必要性原則必要性原則,又稱最小侵害原則是指在眾多能夠相同有效實(shí)現(xiàn)行政目的的手段中,應(yīng)選擇對(duì)公民權(quán)利限制或侵害最少的手段。該原則適用的前提,是有數(shù)個(gè)能夠?qū)崿F(xiàn)目的的手段同時(shí)存在,如果只有唯一的手段能夠?qū)崿F(xiàn)目的時(shí),行政主體無從選擇,則該原則無法適用。必要性就是說公安機(jī)關(guān)在使用強(qiáng)制措施時(shí)是否是有必要的,強(qiáng)制措施由于關(guān)系的公民人身財(cái)產(chǎn)等重要的權(quán)力,只有在迫不得已通過其他手段無法解決時(shí)才能夠進(jìn)行強(qiáng)制措施。也就是說采用非行政強(qiáng)制手段不能夠達(dá)到行政目的的情況下才能夠使用行政強(qiáng)制措施,而且公安機(jī)關(guān)在對(duì)公民或財(cái)產(chǎn)實(shí)施行政強(qiáng)制措施時(shí)要盡量溫和,采取對(duì)公民或財(cái)產(chǎn)損失最小的措施切實(shí)保障公民的合法人身財(cái)產(chǎn)權(quán)利,如公安機(jī)關(guān)在進(jìn)行專項(xiàng)整治斗爭中,要充分預(yù)先做好調(diào)查取證,運(yùn)用專業(yè)的知識(shí)與技能,結(jié)合案件的實(shí)際情況,事先制定計(jì)劃,選取合適的對(duì)公民權(quán)利損害最小的強(qiáng)制措施。

    三、比例性原則比例性原則是指行政手段對(duì)公民權(quán)益的侵害必須小于該行政目的所實(shí)現(xiàn)的社會(huì)利益。該原則要求行政機(jī)關(guān)在行使某項(xiàng)行政權(quán)力、采取某項(xiàng)行政措施前,必須將其對(duì)相對(duì)人可能造成的損害與實(shí)現(xiàn)行政目的可能獲得的利益之間進(jìn)行權(quán)衡,只有在后者重于前者時(shí)才能采取,反之,則不能采取。而比例性原則要求公安機(jī)關(guān)適用公安行政強(qiáng)制措施時(shí),在多種措施的選擇過程中,必須衡量當(dāng)時(shí)的客觀因素,如危險(xiǎn)或危害發(fā)生所獲得的實(shí)際公共利益的大小和避免危險(xiǎn)發(fā)生所獲得的利益的大小的比較。這些條件為公安機(jī)關(guān)實(shí)施強(qiáng)制措施時(shí)提供了標(biāo)準(zhǔn),比如對(duì)公安機(jī)關(guān)在處理一些群體性事件時(shí),公安機(jī)關(guān)執(zhí)法人員可以對(duì)現(xiàn)場人員進(jìn)行勸阻,實(shí)行交通管制,必要的時(shí)候強(qiáng)行驅(qū)散、強(qiáng)制帶離現(xiàn)場等多種行政強(qiáng)制措施方式,就應(yīng)對(duì)事件發(fā)生的原因進(jìn)行評(píng)估對(duì)所實(shí)施的行政強(qiáng)制措施所帶來的后果進(jìn)行權(quán)衡。《行政強(qiáng)制法》第23條第50條的規(guī)定都體現(xiàn)了比例原則在行政執(zhí)法中的適用,比例原則的確定為公安行政執(zhí)法提供了一個(gè)標(biāo)準(zhǔn),即通過比例原則公安機(jī)關(guān)在執(zhí)法過程中可以確定是否應(yīng)當(dāng)實(shí)施這強(qiáng)制措施。

    四、教育與強(qiáng)制相結(jié)合原則

第3篇：勞動(dòng)教養(yǎng)論文范文

論文摘要：民族傳統(tǒng)體育是我國體育的重要組成部分，在提高全民素質(zhì)、促進(jìn)社會(huì)和諧發(fā)展方面發(fā)揮著積極的作用。本文運(yùn)用文獻(xiàn)資料法、調(diào)查法、邏輯分析法等方法，對(duì)民族傳統(tǒng)體育在社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)中的積極作用進(jìn)行了深入的探討，并對(duì)在農(nóng)村如何積極有效地開展群眾喜聞樂見的民族傳統(tǒng)體育運(yùn)動(dòng)，促進(jìn)社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)提出了解決問題的思路和對(duì)策。

社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)是實(shí)現(xiàn)我黨提出的構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)發(fā)展戰(zhàn)略的重要一環(huán)。我國農(nóng)村人口占總?cè)丝诘陌俜种耸?，所以沒有農(nóng)村的和諧就不可能有全社會(huì)的和諧。但是，近年來，我們?cè)谘芯俊叭r(nóng)”問題時(shí)，對(duì)農(nóng)村農(nóng)民健身問題的關(guān)注并不多。對(duì)于農(nóng)村農(nóng)民健身工程與建設(shè)和諧社會(huì)之間的聯(lián)系探索不夠。如果農(nóng)村全民健身問題得不到重視和解決，那么建設(shè)和諧、富裕的社會(huì)主義新農(nóng)村的目標(biāo)將是一個(gè)空幻的影子。

體育作為全民健身的主要途徑與方法，在提高全民素質(zhì)、促進(jìn)社會(huì)和諧發(fā)展方面發(fā)揮著積極的作用。民族傳統(tǒng)體育作為體育的重要組成部分，有其獨(dú)特的功能和社會(huì)作用。本文在分析民族傳統(tǒng)體育的特點(diǎn)和功能的基礎(chǔ)上對(duì)其在社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)中所具有的重要作用進(jìn)行分析討論。并對(duì)在農(nóng)村如何積極有效地開展群眾喜聞樂見的民族傳統(tǒng)體育運(yùn)動(dòng)，促進(jìn)社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)，提出了解決問題的思路和對(duì)策。

1 民族傳統(tǒng)體育的特點(diǎn)、功能

1.1民族傳統(tǒng)體育的特點(diǎn)

中華民族傳統(tǒng)體育是中華民族的一筆寶貴的財(cái)富。據(jù)統(tǒng)計(jì)，僅漢族傳統(tǒng)體育項(xiàng)目就有301項(xiàng)，少數(shù)民族傳統(tǒng)體育項(xiàng)目676項(xiàng)，共計(jì)977項(xiàng)。它是各民族特色文化的重要組成部分。

關(guān)于民族傳統(tǒng)體育特點(diǎn)的研究，學(xué)者們從不同的角度，總結(jié)出了不盡相同的結(jié)論。但總體而言，基本上把握了中華民族傳統(tǒng)體育的獨(dú)特特點(diǎn)，可簡要總結(jié)（1）中華民族傳統(tǒng)體育以“天人合一”和“氣一元論”為哲學(xué)基礎(chǔ)，以自給自足的農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)為土壤；（2）崇文尚柔，重視體育的倫理教化功能；（3）重視人和自然的和諧、重視整體和基本功練習(xí)，養(yǎng)生體育最為發(fā)達(dá)；（4）體育的禮儀性、等級(jí)性和表演性弱化了體育的競爭特征；（5）在體育的深層次文化方面，以寬厚、禮讓、平和為價(jià)值取向。

在對(duì)民族傳統(tǒng)體育具有民族性、文化性、健身性、區(qū)域性和娛樂性方面的認(rèn)識(shí)，學(xué)者們較為一致。

1.2民族傳統(tǒng)體育的功能

民族傳統(tǒng)體育是民族世代沿襲下來具有悠久歷史的一種文化物質(zhì)和文化模式。它所具有的傳承性、地域性、穩(wěn)定性、健身娛樂性，使其民族文化特征在一代又一代自我復(fù)制中得以保存。有些項(xiàng)目已成為民族成員喜聞樂見的活動(dòng)，甚至成為該民族的一種象征。隨著人類社會(huì)的進(jìn)步，特別是現(xiàn)代體育科技的發(fā)展，民族傳統(tǒng)體育自身的特征及與各種社會(huì)現(xiàn)象之間的關(guān)系不斷被揭示出來，傳統(tǒng)體育的功能也在不斷地被認(rèn)識(shí)、被開發(fā)。學(xué)者們對(duì)于民族傳統(tǒng)體育的功能進(jìn)行深入的研究，概括地講，其功能主要表現(xiàn)在：健身功能、娛樂功能、教育功能、表演功能、競賽功能等方面。這些功能在豐富群眾生活、促進(jìn)民族體育文化的發(fā)展等方面得到很好的體現(xiàn)。

2 在農(nóng)村開展民族傳統(tǒng)體育的可行性分析

2.1民族傳統(tǒng)體育在農(nóng)村根深葉茂，開展優(yōu)勢(shì)明顯。

民族傳統(tǒng)體育作為民族傳統(tǒng)文化的組成部分，來自于民間、扎根于民間，又服務(wù)于民間。在農(nóng)村開展民族傳統(tǒng)體育有著廣泛的群眾基礎(chǔ)和文化傳統(tǒng)，因此，開展優(yōu)勢(shì)明顯。同時(shí)，民族傳統(tǒng)體育項(xiàng)目在強(qiáng)身健體的同時(shí)追求人的“形、神統(tǒng)一”以及人與自然和社會(huì)的和諧，它所具有的獨(dú)特的價(jià)值和功能（主要表現(xiàn)在其鮮明的文化特征上——生產(chǎn)實(shí)用性，民族、民俗性，宗教信仰性，健身娛樂性，文體交融性等）也是促進(jìn)其在農(nóng)村廣泛開展的重要影響因素。

2.2經(jīng)濟(jì)發(fā)展為民族傳統(tǒng)體育在農(nóng)村的開展賦予了廣闊的空間。

隨著農(nóng)民經(jīng)濟(jì)收入不斷提高，農(nóng)民可供自由支配的閑暇時(shí)間和金錢增多，他們迫切要求改變農(nóng)村那種“干活、吃飯、看電視、睡覺”的枯燥乏味的生活，對(duì)文體活動(dòng)表現(xiàn)出很高的積極性。有文化的新一代農(nóng)民大軍在關(guān)注身體健康的同時(shí)更加注重精神的健康。健康觀念的深刻變化，使農(nóng)民們迫切需要既強(qiáng)身健體、娛樂身心又能提高人涵養(yǎng)的體育運(yùn)動(dòng)。民族傳統(tǒng)體育的特點(diǎn)和功能能夠很好地滿足他們的這一需求。同時(shí)農(nóng)村的這些變化，從物質(zhì)基礎(chǔ)、時(shí)間保證、思想重視和活動(dòng)陣地等方面，為廣泛開展民族傳統(tǒng)體育文化活動(dòng)提供了有利條件，為農(nóng)村實(shí)施全民健身計(jì)劃提供了可能性。

3 民族傳統(tǒng)體育在社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)中的作用分析

3.1促進(jìn)農(nóng)村人口健康水平的提高。

人的全面發(fā)展是社會(huì)進(jìn)步的價(jià)值和目標(biāo)，而身體健康、體質(zhì)強(qiáng)健則是人全面發(fā)展的首要目標(biāo)。對(duì)于社會(huì)而言，良好的國民健康狀況是經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展的根本保障。黨的十六大已經(jīng)將健康素質(zhì)與思想道德素質(zhì)和科學(xué)文化素質(zhì)一起列為國民素質(zhì)的重要組成部分。有了健康的身體，人們的積極性、主動(dòng)性、創(chuàng)造性才能充分發(fā)揮出來。而體育運(yùn)動(dòng)則是增強(qiáng)人的體質(zhì)、增進(jìn)健康的最佳途徑。我國各族人民在漫長的社會(huì)生活中發(fā)現(xiàn)并積累了豐富的、各具特色的民族傳統(tǒng)體育的健身方式。因此，在農(nóng)村廣泛開展健康向上的民族傳統(tǒng)體育運(yùn)動(dòng)，不僅可以增進(jìn)農(nóng)民的健康、增強(qiáng)體質(zhì)，還可使人們?cè)阱憻挼耐瑫r(shí)，享受到精神的愉悅和美的教育。

3.2豐富農(nóng)民體育文化生活，促進(jìn)農(nóng)村精神文明建設(shè)。

中華民族傳統(tǒng)體育作為一種具有深刻歷史內(nèi)涵和豐富活動(dòng)內(nèi)容的文化類型，是一種從邏輯上脫離生產(chǎn)勞動(dòng)的文化活動(dòng)，同時(shí)，也是一種群眾廣泛參與的社會(huì)活動(dòng)。它在勞動(dòng)教養(yǎng)、道德修養(yǎng)和審美情趣的培養(yǎng)等方面都發(fā)揮著不可替代的作用，從而保證了其社會(huì)文化價(jià)值的實(shí)現(xiàn)。它將精神的愉悅與充實(shí)作為其主要目標(biāo)。農(nóng)民參與民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)對(duì)增進(jìn)社會(huì)和諧、提升文明素質(zhì)等具有重要作用。農(nóng)民可利用農(nóng)閑季節(jié)、節(jié)假日、民族傳統(tǒng)節(jié)日開展有益的民族體育活動(dòng)，如扭秧歌、耍社火、舞龍舞獅、武術(shù)等項(xiàng)目，既有利于增強(qiáng)體魄，愉悅身心，陶冶情操，密切人際關(guān)系，也有利于移風(fēng)易俗，豐富文化生活，形成良好的農(nóng)村社會(huì)風(fēng)氣。對(duì)于凈化社會(huì)環(huán)境，提升社會(huì)道德水準(zhǔn)，促進(jìn)精神文明建設(shè)有著十分重要的作用。近年來，在一些地區(qū)，隨著豐富多彩的民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)的開展，該地區(qū)農(nóng)村的社會(huì)治安情況有了很大變化，原來賭博、打架等現(xiàn)象少了，參加文體活動(dòng)的多了，這說明在農(nóng)村廣泛開展民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)，對(duì)社會(huì)的穩(wěn)定和發(fā)展有很大的促進(jìn)作用。

3.3體育搭臺(tái)，經(jīng)濟(jì)唱戲，促進(jìn)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

隨著農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的發(fā)展以及農(nóng)民健康意識(shí)的逐漸增強(qiáng)，體育消費(fèi)在農(nóng)民消費(fèi)結(jié)構(gòu)中所占的比重會(huì)不斷地增加。而民族傳統(tǒng)體育運(yùn)動(dòng)在農(nóng)村的廣泛開展，一方面可以擴(kuò)大農(nóng)村體育人口的數(shù)量，增強(qiáng)農(nóng)民群眾的健身觀念，促進(jìn)他們積極主動(dòng)地參與體育運(yùn)動(dòng)，這必將拉動(dòng)農(nóng)村體育消費(fèi)，客觀上為整個(gè)體育產(chǎn)業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造了有利條件。另一方面，農(nóng)村具有廣闊的、天然的健身場所，各地區(qū)可根據(jù)附近地形優(yōu)勢(shì)，開發(fā)形式多樣的民族體育項(xiàng)目旅游資源，吸引游客參與的同時(shí)，又能加快當(dāng)?shù)伢w育附屬設(shè)施的健全，加速農(nóng)村體育產(chǎn)業(yè)、旅游業(yè)及其相關(guān)產(chǎn)業(yè)的全面發(fā)展，從而帶動(dòng)一方經(jīng)濟(jì)。

論文關(guān)鍵詞：民族傳統(tǒng)體育 作用 對(duì)策

論文摘要：民族傳統(tǒng)體育是我國體育的重要組成部分，在提高全民素質(zhì)、促進(jìn)社會(huì)和諧發(fā)展方面發(fā)揮著積極的作用。本文運(yùn)用文獻(xiàn)資料法、調(diào)查法、邏輯分析法等方法，對(duì)民族傳統(tǒng)體育在社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)中的積極作用進(jìn)行了深入的探討，并對(duì)在農(nóng)村如何積極有效地開展群眾喜聞樂見的民族傳統(tǒng)體育運(yùn)動(dòng)，促進(jìn)社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)提出了解決問題的思路和對(duì)策。

 

社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)是實(shí)現(xiàn)我黨提出的構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)發(fā)展戰(zhàn)略的重要一環(huán)。我國農(nóng)村人口占總?cè)丝诘陌俜种耸詻]有農(nóng)村的和諧就不可能有全社會(huì)的和諧。但是，近年來，我們?cè)谘芯俊叭r(nóng)”問題時(shí)，對(duì)農(nóng)村農(nóng)民健身問題的關(guān)注并不多。對(duì)于農(nóng)村農(nóng)民健身工程與建設(shè)和諧社會(huì)之間的聯(lián)系探索不夠。如果農(nóng)村全民健身問題得不到重視和解決，那么建設(shè)和諧、富裕的社會(huì)主義新農(nóng)村的目標(biāo)將是一個(gè)空幻的影子。

體育作為全民健身的主要途徑與方法，在提高全民素質(zhì)、促進(jìn)社會(huì)和諧發(fā)展方面發(fā)揮著積極的作用。民族傳統(tǒng)體育作為體育的重要組成部分，有其獨(dú)特的功能和社會(huì)作用。本文在分析民族傳統(tǒng)體育的特點(diǎn)和功能的基礎(chǔ)上對(duì)其在社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)中所具有的重要作用進(jìn)行分析討論。并對(duì)在農(nóng)村如何積極有效地開展群眾喜聞樂見的民族傳統(tǒng)體育運(yùn)動(dòng)，促進(jìn)社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)，提出了解決問題的思路和對(duì)策。

1 民族傳統(tǒng)體育的特點(diǎn)、功能

1.1民族傳統(tǒng)體育的特點(diǎn)

中華民族傳統(tǒng)體育是中華民族的一筆寶貴的財(cái)富。據(jù)統(tǒng)計(jì)，僅漢族傳統(tǒng)體育項(xiàng)目就有301項(xiàng)，少數(shù)民族傳統(tǒng)體育項(xiàng)目676項(xiàng)，共計(jì)977項(xiàng)。它是各民族特色文化的重要組成部分。

關(guān)于民族傳統(tǒng)體育特點(diǎn)的研究，學(xué)者們從不同的角度，總結(jié)出了不盡相同的結(jié)論。但總體而言，基本上把握了中華民族傳統(tǒng)體育的獨(dú)特特點(diǎn)，可簡要總結(jié)（1）中華民族傳統(tǒng)體育以“天人合一”和“氣一元論”為哲學(xué)基礎(chǔ)，以自給自足的農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)為土壤；（2）崇文尚柔，重視體育的倫理教化功能；（3）重視人和自然的和諧、重視整體和基本功練習(xí)，養(yǎng)生體育最為發(fā)達(dá)；（4）體育的禮儀性、等級(jí)性和表演性弱化了體育的競爭特征；（5）在體育的深層次文化方面，以寬厚、禮讓、平和為價(jià)值取向。

在對(duì)民族傳統(tǒng)體育具有民族性、文化性、健身性、區(qū)域性和娛樂性方面的認(rèn)識(shí)，學(xué)者們較為一致。

1.2民族傳統(tǒng)體育的功能

民族傳統(tǒng)體育是民族世代沿襲下來具有悠久歷史的一種文化物質(zhì)和文化模式。它所具有的傳承性、地域性、穩(wěn)定性、健身娛樂性，使其民族文化特征在一代又一代自我復(fù)制中得以保存。有些項(xiàng)目已成為民族成員喜聞樂見的活動(dòng)，甚至成為該民族的一種象征。隨著人類社會(huì)的進(jìn)步，特別是現(xiàn)代體育科技的發(fā)展，民族傳統(tǒng)體育自身的特征及與各種社會(huì)現(xiàn)象之間的關(guān)系不斷被揭示出來，傳統(tǒng)體育的功能也在不斷地被認(rèn)識(shí)、被開發(fā)。學(xué)者們對(duì)于民族傳統(tǒng)體育的功能進(jìn)行深入的研究，概括地講，其功能主要表現(xiàn)在：健身功能、娛樂功能、教育功能、表演功能、競賽功能等方面。這些功能在豐富群眾生活、促進(jìn)民族體育文化的發(fā)展等方面得到很好的體現(xiàn)。

2 在農(nóng)村開展民族傳統(tǒng)體育的可行性分析

2.1民族傳統(tǒng)體育在農(nóng)村根深葉茂，開展優(yōu)勢(shì)明顯。

民族傳統(tǒng)體育作為民族傳統(tǒng)文化的組成部分，來自于民間、扎根于民間，又服務(wù)于民間。在農(nóng)村開展民族傳統(tǒng)體育有著廣泛的群眾基礎(chǔ)和文化傳統(tǒng)，因此，開展優(yōu)勢(shì)明顯。同時(shí)，民族傳統(tǒng)體育項(xiàng)目在強(qiáng)身健體的同時(shí)追求人的“形、神統(tǒng)一”以及人與自然和社會(huì)的和諧，它所具有的獨(dú)特的價(jià)值和功能（主要表現(xiàn)在其鮮明的文化特征上——生產(chǎn)實(shí)用性，民族、民俗性，宗教信仰性，健身娛樂性，文體交融性等）也是促進(jìn)其在農(nóng)村廣泛開展的重要影響因素。

2.2經(jīng)濟(jì)發(fā)展為民族傳統(tǒng)體育在農(nóng)村的開展賦予了廣闊的空間。

隨著農(nóng)民經(jīng)濟(jì)收入不斷提高，農(nóng)民可供自由支配的閑暇時(shí)間和金錢增多，他們迫切要求改變農(nóng)村那種“干活、吃飯、看電視、睡覺”的枯燥乏味的生活，對(duì)文體活動(dòng)表現(xiàn)出很高的積極性。有文化的新一代農(nóng)民大軍在關(guān)注身體健康的同時(shí)更加注重精神的健康。健康觀念的深刻變化，使農(nóng)民們迫切需要既強(qiáng)身健體、娛樂身心又能提高人涵養(yǎng)的體育運(yùn)動(dòng)。民族傳統(tǒng)體育的特點(diǎn)和功能能夠很好地滿足他們的這一需求。同時(shí)農(nóng)村的這些變化，從物質(zhì)基礎(chǔ)、時(shí)間保證、思想重視和活動(dòng)陣地等方面，為廣泛開展民族傳統(tǒng)體育文化活動(dòng)提供了有利條件，為農(nóng)村實(shí)施全民健身計(jì)劃提供了可能性。

3 民族傳統(tǒng)體育在社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)中的作用分析

3.1促進(jìn)農(nóng)村人口健康水平的提高。

人的全面發(fā)展是社會(huì)進(jìn)步的價(jià)值和目標(biāo)，而身體健康、體質(zhì)強(qiáng)健則是人全面發(fā)展的首要目標(biāo)。對(duì)于社會(huì)而言，良好的國民健康狀況是經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展的根本保障。黨的十六大已經(jīng)將健康素質(zhì)與思想道德素質(zhì)和科學(xué)文化素質(zhì)一起列為國民素質(zhì)的重要組成部分。有了健康的身體，人們的積極性、主動(dòng)性、創(chuàng)造性才能充分發(fā)揮出來。而體育運(yùn)動(dòng)則是增強(qiáng)人的體質(zhì)、增進(jìn)健康的最佳途徑。我國各族人民在漫長的社會(huì)生活中發(fā)現(xiàn)并積累了豐富的、各具特色的民族傳統(tǒng)體育的健身方式。因此，在農(nóng)村廣泛開展健康向上的民族傳統(tǒng)體育運(yùn)動(dòng)，不僅可以增進(jìn)農(nóng)民的健康、增強(qiáng)體質(zhì)，還可使人們?cè)阱憻挼耐瑫r(shí)，享受到精神的愉悅和美的教育。

3.2豐富農(nóng)民體育文化生活，促進(jìn)農(nóng)村精神文明建設(shè)。

中華民族傳統(tǒng)體育作為一種具有深刻歷史內(nèi)涵和豐富活動(dòng)內(nèi)容的文化類型，是一種從邏輯上脫離生產(chǎn)勞動(dòng)的文化活動(dòng)，同時(shí)，也是一種群眾廣泛參與的社會(huì)活動(dòng)。它在勞動(dòng)教養(yǎng)、道德修養(yǎng)和審美情趣的培養(yǎng)等方面都發(fā)揮著不可替代的作用，從而保證了其社會(huì)文化價(jià)值的實(shí)現(xiàn)。它將精神的愉悅與充實(shí)作為其主要目標(biāo)。農(nóng)民參與民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)對(duì)增進(jìn)社會(huì)和諧、提升文明素質(zhì)等具有重要作用。農(nóng)民可利用農(nóng)閑季節(jié)、節(jié)假日、民族傳統(tǒng)節(jié)日開展有益的民族體育活動(dòng)，如扭秧歌、耍社火、舞龍舞獅、武術(shù)等項(xiàng)目，既有利于增強(qiáng)體魄，愉悅身心，陶冶情操，密切人際關(guān)系，也有利于移風(fēng)易俗，豐富文化生活，形成良好的農(nóng)村社會(huì)風(fēng)氣。對(duì)于凈化社會(huì)環(huán)境，提升社會(huì)道德水準(zhǔn)，促進(jìn)精神文明建設(shè)有著十分重要的作用。近年來，在一些地區(qū)，隨著豐富多彩的民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)的開展，該地區(qū)農(nóng)村的社會(huì)治安情況有了很大變化，原來賭博、打架等現(xiàn)象少了，參加文體活動(dòng)的多了，這說明在農(nóng)村廣泛開展民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)，對(duì)社會(huì)的穩(wěn)定和發(fā)展有很大的促進(jìn)作用。

第4篇：勞動(dòng)教養(yǎng)論文范文

內(nèi)容提要: 寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策首先強(qiáng)調(diào)或傾向于“寬罰”，而在少年刑事領(lǐng)域，寬嚴(yán)相濟(jì)這樣一個(gè)概念卻不夠明了、直接，基于此，我們提出“寬罰嚴(yán)管”的少年刑事司法政策。它在強(qiáng)調(diào)對(duì)少年輕緩處罰的同時(shí)，要求我們對(duì)從刑事程序中分流出去的少年加強(qiáng)管教。無論是在現(xiàn)有的少年刑事立法中，還是在少年刑事司法實(shí)踐中，都不乏“寬罰嚴(yán)管”政策的閃爍點(diǎn)，只是我們平時(shí)缺乏對(duì)之加以提煉并理論化、系統(tǒng)化?！皩捔P嚴(yán)管”的少年刑事政策在司法中的實(shí)現(xiàn)主要依賴于定罪量刑及刑罰執(zhí)行的諸過程。

2002年9月，在維也納召開的第十七屆國際刑法大會(huì)專題預(yù)備會(huì)議指出，未成年人需要社會(huì)提供特殊保護(hù)，尤其是立法、社會(huì)以及司法體系的保護(hù)。作為法律的主體，少年具有自身的特殊性，正是由于這些特殊性，使得我們?nèi)ヌ剿饔袆e于傳統(tǒng)刑法的特殊刑法—少年刑法。少年刑事司法政策則是在對(duì)犯罪現(xiàn)象綜合分析的基礎(chǔ)上，旨在解決犯罪現(xiàn)象的打擊與預(yù)防問題的法律和社會(huì)戰(zhàn)略。

一、“寬罰嚴(yán)管”少年刑事司法政策的提出

“寬罰嚴(yán)管”的少年刑事政策力圖將司法懲處與社會(huì)管理相結(jié)合，是一種刑事政策社會(huì)化的思想，它的提出源于寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策在少年司法領(lǐng)域內(nèi)的缺憾。

（一）“寬嚴(yán)相濟(jì)”在少年刑事領(lǐng)域的局限

寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策實(shí)質(zhì)上是基于對(duì)“嚴(yán)打”政策的理性反思而做出的向懲辦與寬大相結(jié)合刑事政策的邏輯上的回歸，這種回歸是對(duì)懲辦與寬大相結(jié)合政策的辯證地?fù)P棄，即寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策在當(dāng)前的意義主要還是突出“以寬濟(jì)嚴(yán)”。過去20多年來我們一直在實(shí)行“嚴(yán)打”，無論是從以重刑為主的刑罰結(jié)構(gòu)來看，還是在現(xiàn)實(shí)中我們并不缺少“嚴(yán)”，因此，現(xiàn)在提“寬嚴(yán)相濟(jì)”，其用意是在寬與嚴(yán)之間更傾向于向?qū)拑A斜，二者之間不是平衡著力的{1}。

隨著對(duì)少年特殊性認(rèn)識(shí)的深化、刑罰觀念的轉(zhuǎn)變等一系列因素，多數(shù)國家更傾向于對(duì)少年人采取“輕輕”的刑事政策并注重犯罪的預(yù)防，對(duì)少年人淡化刑罰、強(qiáng)化矯治已經(jīng)成為許多國家的共識(shí)，我國也不例外。然而，一味地強(qiáng)調(diào)寬罰，而無后續(xù)配套措施來保障和落實(shí)的話，那么產(chǎn)生的必然結(jié)果是大量少年犯罪人流入社會(huì)，這對(duì)社會(huì)支持系統(tǒng)提出了較高的要求。如果缺乏有效的社會(huì)支持系統(tǒng)，缺乏在社會(huì)化的環(huán)境中防護(hù)犯罪少年再行危害社會(huì)以及有效矯治犯罪少年的機(jī)制，其后果既不利于保護(hù)社會(huì)，也不利于保護(hù)少年，這顯然是無法讓人接受的。

少年刑事司法領(lǐng)域中，在保護(hù)和教育為主的少年刑事司法思想業(yè)已確立起來并達(dá)到共識(shí)的背景下，我們?cè)龠^分強(qiáng)調(diào)“寬嚴(yán)相濟(jì)”甚至“以寬濟(jì)嚴(yán)”，很可能矯枉過正，使我們?cè)谔幚砭唧w的少年違法及犯罪問題時(shí)，容易偏向過寬處理，而忽視了對(duì)其嚴(yán)加管教這方面。從這一點(diǎn)看，“寬罰嚴(yán)管”這樣一個(gè)概念的提出十分必要，它比“寬嚴(yán)相濟(jì)”更直接，更明了。

寬嚴(yán)相濟(jì)從其內(nèi)涵來看，一方面要求對(duì)嚴(yán)重刑事犯罪依法嚴(yán)厲打擊；另一方面要求對(duì)輕微違法犯罪人員，特別是對(duì)失足青少年，堅(jiān)持教育、感化、挽救的方針，依法輕緩處理。它針對(duì)的都是已經(jīng)發(fā)生的犯罪行為，強(qiáng)調(diào)刑事處罰上應(yīng)該遵循的原則。少年特殊性的表現(xiàn)之一在于其可塑性，基于保護(hù)和預(yù)防的思考，少年刑事司法政策以“提前干預(yù)”為重要特征。因此，少年刑事司法政策針對(duì)的少年行為，不再限于傳統(tǒng)意義上的刑事犯罪行為，還可以包括具有顯著的犯罪危險(xiǎn)性的越軌行為—顯然，“寬嚴(yán)相濟(jì)”的概念尚不能對(duì)此予以涵蓋。

（二）“寬罰嚴(yán)管”—寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的應(yīng)有之義

“寬罰嚴(yán)管”是將刑罰寬緩舉措同相關(guān)社會(huì)矛盾問題的嚴(yán)格管理相結(jié)合．的刑事政策，它強(qiáng)調(diào)通過對(duì)非行少年嚴(yán)格管控來保障輕緩處理初衷的實(shí)現(xiàn)，從而實(shí)現(xiàn)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策在少年刑事范圍內(nèi)的進(jìn)一步演進(jìn)及理性化、系統(tǒng)化{2}。

“寬罰嚴(yán)管”少年刑事政策在我國立法上有所體現(xiàn)，《刑法》第17條就是一個(gè)典型：“……已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。因不滿16周歲不予刑事處罰的，責(zé)令他的家長或者監(jiān)護(hù)人加以管教；在必要的時(shí)候，也可以由政府收容教養(yǎng)?！睆牧⒎ㄉ蟻砜矗瑢?duì)于不予刑事處罰的少年并不是放任不管，聽之任之的，而是明確要求監(jiān)護(hù)人甚至政府介入，做好后續(xù)的“嚴(yán)管”工作。只是因?yàn)檫@一規(guī)定比較彈性，加之父母本身就承擔(dān)著管教子女的責(zé)任，我們?cè)趯?shí)踐中便很容易忽視這一規(guī)定在刑事法律上的效果意義，以至于一旦不予刑事處罰，就忽略后續(xù)的管教歸正工作。

從我國少年司法實(shí)踐看，也不乏寬罰嚴(yán)管的探索，例如“四緩制度”[1]，即對(duì)少年適用的緩處、緩訴、緩判、緩刑，一方面，能不予以少年人刑罰處置的，盡量不進(jìn)入刑事視野，以免對(duì)他們“貼標(biāo)簽”，給其以后的學(xué)習(xí)、就業(yè)、生活帶來毀害性的污點(diǎn)；另一方面，即使某些少年不得不進(jìn)入刑事訴訟程序，也為他們?cè)O(shè)置了很多出口，隨時(shí)準(zhǔn)備將處于刑事邊緣并符合一定條件的少年再分流出去，通過治安管理處罰、承擔(dān)民事責(zé)任、社區(qū)矯正等方式，將他們放入社區(qū)、特殊學(xué)校中予以管教，視其表現(xiàn)再?zèng)Q定是否予以刑事處罰。這些寬罰嚴(yán)管的舉措，既體現(xiàn)對(duì)犯罪少年非刑罰化處理的輕緩，又體現(xiàn)了對(duì)他們的嚴(yán)格控制，督促他們接受教育，自發(fā)改變。

綜上所述，“寬罰嚴(yán)管”是寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策理念的應(yīng)有之義：即一方面，無論是在現(xiàn)有的少年刑事立法中，還是在現(xiàn)有的少年刑事司法實(shí)踐中，都不乏“寬罰嚴(yán)管”政策的閃爍點(diǎn)，只是我們平時(shí)沒有注意對(duì)之提煉，并加以理論化、系統(tǒng)化；另一方面，我們有必要明確地認(rèn)識(shí)到：“寬罰嚴(yán)管”是寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策內(nèi)涵中的一個(gè)重要向度，需要確立其理論地位。

二、“寬罰嚴(yán)管”少年刑事司法政策的闡釋

在少年宜教不宜罰的觀念指導(dǎo)下，寬罰嚴(yán)管的要義是在刑罰的適用上保持高度的審慎，而在違法少年的管理上則遵循從早出發(fā)，從嚴(yán)出發(fā)，從改良社會(huì)環(huán)境出發(fā)。

（一）“寬罰”的基本涵義

寬罰主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：

1．少年犯罪的非刑罰化

刑罰是一種最嚴(yán)厲的法律制裁，它將給受刑人帶來嚴(yán)重的痛苦和重大的不利影響。少年身心發(fā)育尚不成熟，其刑罰適應(yīng)能力低于成人，并且刑罰將對(duì)少年日后生活、家庭、事業(yè)等產(chǎn)生重大不良影響。另外，少年的社會(huì)化尚未完成，刑罰將使得少年的正常成長和社會(huì)化進(jìn)程中斷或者變異，刑罰的負(fù)面效應(yīng)在少年身上體現(xiàn)得尤為突出。因此，對(duì)于刑罰加諸少年，我們應(yīng)當(dāng)時(shí)刻保持一種高度的慎重，如果可能應(yīng)盡量少用，能用其他替代措施的應(yīng)盡可能不適用刑罰，即便刑罰不得不被采用，亦應(yīng)進(jìn)行“少年化”，遵循從寬處罰原則，使其適合于少年。對(duì)于犯罪少年不能簡單地以刑罰懲罰了之，更多應(yīng)當(dāng)承擔(dān)起預(yù)防、教育、挽救的責(zé)任。

2．少年刑罰輕緩適度

對(duì)于少年，刑罰不得不適用之時(shí)，我們亦應(yīng)較于成人對(duì)他們寬處，適度從寬處罰，能收到較好的刑罰正效應(yīng)。對(duì)少年犯罪從寬處罰原則集中體現(xiàn)于《刑法》第17條第3款規(guī)定之中，根據(jù)該規(guī)定：“已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰”。1995年5月2日，最高人民法院《關(guān)于辦理未成年人刑事案件適用法律的若干問題的解釋》中，關(guān)于未成年犯刑罰的適用規(guī)定：“對(duì)未成年犯罪依法從輕處罰，應(yīng)當(dāng)在法定刑范圍內(nèi)判處相對(duì)較輕的刑種或相對(duì)較短的刑期；依法減輕處罰，應(yīng)當(dāng)在法定最低刑以下判處刑罰。在具體量刑時(shí)，不但要根據(jù)犯罪事實(shí)、犯罪性質(zhì)和危害社會(huì)的程度，還要充分考慮未成年人犯罪的動(dòng)機(jī)，犯罪時(shí)的年齡，是否初犯、偶犯或慣犯，在共同犯罪中的地位和作用等情節(jié)，以及犯罪后有無悔罪、個(gè)人一貫表現(xiàn)等情況，決定對(duì)其適用從輕還是減輕處罰和從輕或者減輕的幅度，使判處的刑罰有利于未成年罪犯改過自新和健康成長”。

理解這一規(guī)定，包含了以下幾層意思{3}：(1)對(duì)少年犯罪人從輕或減輕處罰沒有任何彈性的規(guī)定，在任何情況下都必須遵守。(2）在任何情況下都不能對(duì)少年判處其所觸犯罪名的法定最高刑，而只能在該罪的法定刑幅度內(nèi)選擇較輕的刑種或較短的刑期，乃至在法定最低刑以下處以刑罰。(3)從輕或減輕處罰的情節(jié)是少年因年齡因素而設(shè)立的法定從寬情節(jié)，此情節(jié)與其他從寬情節(jié)不發(fā)生任何抵觸，可以一并適用。(4）從輕或減輕處罰情節(jié)具有普遍適用性，不論是對(duì)危害嚴(yán)重的刑事犯罪，還是一般的刑事犯罪均可以適用，不受犯罪性質(zhì)的限制。

司法實(shí)踐中，在對(duì)犯罪少年量刑時(shí)，還注意以下兩個(gè)方面的問題：一是對(duì)于已滿14周歲不滿18周歲的少年犯罪，在適用從輕或減輕處罰原則時(shí)，應(yīng)分為兩個(gè)年齡段分別對(duì)待，即對(duì)已滿16周歲不滿18周歲的少年犯罪的，可以直接按照應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰的原則處理，而對(duì)于已滿14周歲不滿16周歲的少年犯罪的，則應(yīng)當(dāng)首先考慮減輕處罰，只有在出現(xiàn)不應(yīng)當(dāng)減輕處罰的情形時(shí)，方可從輕處罰。這是因?yàn)椋簩?duì)年僅14、15歲的犯罪少年，優(yōu)先考慮減輕處罰，既符合這一年齡段的犯罪少年的刑事責(zé)任能力特點(diǎn)，同時(shí)也便于考慮適用輕刑，避免與已滿16周歲不滿18周歲的少年在刑罰適用上的不平衡。二是在對(duì)少年適用刑罰的過程中，還應(yīng)當(dāng)考慮有無其他法定、酌定從輕情節(jié)，如果有其他減輕處罰的情節(jié)，應(yīng)該疊加適用，使犯罪少年得到更寬大的處理。

（二）“嚴(yán)管”的基本涵義

1．預(yù)防少年犯罪關(guān)口前移

針對(duì)少年犯罪，必須實(shí)現(xiàn)從注重罪后研究向罪前研究的轉(zhuǎn)變。因?yàn)槿魏畏缸锒加衅湟欢ǖ脑颍ㄟ^對(duì)少年實(shí)施犯罪的“病前”現(xiàn)象進(jìn)行研究分析，可以對(duì)少年犯罪成因進(jìn)行合理的預(yù)測，從而改良影響青少年生活的不良環(huán)境，如果對(duì)這些犯罪的誘因能提前進(jìn)行控制，必然會(huì)大量地減少犯罪，正所謂防患于未然。不僅如此，從經(jīng)濟(jì)成本考慮，預(yù)防少年犯罪工作實(shí)行關(guān)口前移，比對(duì)已經(jīng)犯罪而再行治理的成本也要少得多。

預(yù)防少年犯罪關(guān)口前移的另一要求是對(duì)不良少年的提前介入和干涉。即使在沒有犯罪的情況下，基于兒童最大利益原則和優(yōu)先保護(hù)少年的目的，對(duì)某些具有人身危險(xiǎn)性的少年，例如經(jīng)常與有犯罪習(xí)性之人交往的、經(jīng)常出入少年不當(dāng)進(jìn)入之場所的、經(jīng)常逃學(xué)逃家的、參加不良組織的、無正當(dāng)理由攜帶刀械的、有違法習(xí)性或經(jīng)常于深夜在外游蕩的、吸食的，可加強(qiáng)管理，努力將可能走上犯罪道路的少年引導(dǎo)至正確的道路上來，提早消化潛在的犯罪少年。

2．強(qiáng)化對(duì)非刑罰處置少年的控制

對(duì)于不做刑罰處置的少年，我們并不是放任不管，而是綜合運(yùn)用各種手段對(duì)他們加強(qiáng)監(jiān)督，有條件的情況下最好是一對(duì)一地專門監(jiān)督，這樣對(duì)預(yù)防他們重新犯罪將起到很大的作用。我們可以考慮整合社會(huì)資源，將這些從刑法司法系統(tǒng)分流出去的少年，分散到社會(huì)福利部門、行政機(jī)關(guān)、青少年組織、機(jī)構(gòu)中去，由這些部門做好少年的幫教工作，以便他們盡早回歸正常社會(huì)。

另外，對(duì)被最終免于刑事處分的少年，我們可以有針對(duì)性地開展多種形式的回訪考察工作。例如，對(duì)暫緩判決的少年，在宣告決定的同時(shí)，由少年法庭的法官或其他合適人選進(jìn)行專門幫教談話，并對(duì)其監(jiān)護(hù)人提出明確具體的幫教要求。再如，根據(jù)《刑法》第37條的規(guī)定，因犯罪情節(jié)輕微而不需要處以刑罰的，我們也不要一放了之，可實(shí)行定期與少年所在地的民警、街道或村委會(huì)、家長見面，了解少年的思想、學(xué)習(xí)、生活等各方面的情況，幫助其改過自新。如果是在校生，則應(yīng)充分發(fā)揮學(xué)校在教育少年方面不可忽視的作用。諸如此類的做法不僅體現(xiàn)對(duì)少年犯罪人的特殊保護(hù)政策，而且可以取得良好的法制效果和社會(huì)效果。

（三）“寬罰”與“嚴(yán)管”的關(guān)系

首先，寬罰與嚴(yán)管是順承的關(guān)系，對(duì)犯罪少年在處刑上給予其較大寬宥，這就要求我們?cè)诠芙躺喜荒芊潘删?，必須要有?yán)密、完善、有效的配套措施來配合。其次，嚴(yán)管是寬罰的保障，正是因?yàn)橛羞@些嚴(yán)管的措施，才能保證我們對(duì)少年犯罪人處以輕刑不會(huì)是放縱，不會(huì)違背我們保護(hù)少年的初衷，才能讓我們放心地去原諒他們，去寬容他們，去教育他們。再次，寬罰和嚴(yán)管是相輔相成；互相結(jié)合的，離開任何一個(gè)層面，另一面便會(huì)顯得不夠協(xié)調(diào)、合理。

三、“寬罰嚴(yán)管”少年刑事司法政策的實(shí)現(xiàn)路徑

刑事政策的意義在于指導(dǎo)實(shí)踐，“寬罰嚴(yán)管”少年刑事政策的精神體現(xiàn)在對(duì)少年的定罪量刑以及相關(guān)的司法處置措施上。我們?cè)诒猩倌晷谭ūＷo(hù)和教育理念的同時(shí)，更重要的是從各個(gè)階段和程序上來保障和落實(shí)少年刑事司法政策。

（一）定罪量刑個(gè)別化

少年犯罪固然有其個(gè)人主觀的原因，但也是社會(huì)各種消極因素、不良影響、制度缺陷、惡劣環(huán)境等交互作用的結(jié)果。一份有利于少年改過自新的刑事判決，要求我們不僅僅根據(jù)少年犯罪時(shí)的片段事實(shí)，更重要的是考察關(guān)注少年犯罪的背后原因及其人格。此種基于個(gè)別化的全面深入調(diào)查而作出的個(gè)別化的判決對(duì)于該少年而言，才是他們?cè)偕鐣?huì)化和預(yù)防犯罪的良方。

2001年最高人民法院《關(guān)于審理未成年人刑事案件的若干規(guī)定》第21條規(guī)定：“開庭審理前，控辯雙方可以分別就未成年被告人性格特點(diǎn)、家庭情況、社會(huì)交往、成長經(jīng)歷以及實(shí)施被指控的犯罪前后的表現(xiàn)等情況進(jìn)行調(diào)查，并制作書面材料提交合議庭。必要時(shí)，人民法院也可以委托有關(guān)社會(huì)團(tuán)體組織就上述情況進(jìn)行調(diào)查或者自行進(jìn)行調(diào)查?！边@條規(guī)定，可以視作針對(duì)刑事案件中少年被告人開展個(gè)別化社會(huì)調(diào)查制度之雛形規(guī)定。此社會(huì)調(diào)查制度中的核心內(nèi)涵應(yīng)是人格調(diào)查，蘊(yùn)涵人格調(diào)查的社會(huì)調(diào)查結(jié)論理應(yīng)是法官判斷未成年被告人人身危險(xiǎn)性的重要參考因素{4}。通過社會(huì)調(diào)查報(bào)告對(duì)少年人進(jìn)行全面評(píng)估從而定罪量刑，并最終形成“有利判決”，是對(duì)犯罪少年接下來開展個(gè)別化教育的重要依據(jù)。

社會(huì)調(diào)查報(bào)告是實(shí)行對(duì)少年個(gè)別化定罪量刑的前提。因?yàn)?，在少年刑事案件具體定罪量刑時(shí)，不但要根據(jù)犯罪時(shí)的犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)，如犯罪手段、時(shí)間、地點(diǎn)、侵害對(duì)象、犯罪形態(tài)、后果等，而且還要充分考慮少年犯罪的動(dòng)機(jī)和目的、犯罪時(shí)的年齡、是否初犯、偶犯或慣犯等情況，以及犯罪后有無自首、是否初犯、認(rèn)罪態(tài)度、積極賠償、被害人諒解等等情節(jié)，從而判定是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成什么樣的犯罪，并決定對(duì)其適用從輕處罰還是減輕處罰，以及從輕處罰或者減輕處罰的幅度，使判處的刑罰有利于少年的改過自新及健康成長。而其中所涉及的少年犯罪的動(dòng)機(jī)和目的、犯罪后有悔改表現(xiàn)等，在犯罪事實(shí)調(diào)查中是解決不了或者解決不全的，必須通過調(diào)取有關(guān)品性方面的證據(jù)才能了解到。

具體實(shí)施少年人的社會(huì)調(diào)查報(bào)告時(shí)，值得探討的是社會(huì)調(diào)查主體的承擔(dān)。就最高人民法院《關(guān)于審理未成年人刑事案件的若干規(guī)定》第21條的條文理解，社會(huì)調(diào)查之可能主體應(yīng)在控方、辯方、人民法院、人民法院委托的相關(guān)社會(huì)團(tuán)體或者組織中產(chǎn)生。如果由人民法院委托有關(guān)社會(huì)團(tuán)體組織作為社會(huì)調(diào)查的主體，那么，該地區(qū)至少應(yīng)當(dāng)具備專門的機(jī)構(gòu)（諸如未成年人保護(hù)機(jī)構(gòu)），而社會(huì)調(diào)查員應(yīng)具備青少年生理、心理等諸方面的知識(shí)素養(yǎng)。特別需要注意的是：如何保證這樣的機(jī)構(gòu)中的人員擔(dān)任社會(huì)調(diào)查員后得出的社會(huì)調(diào)查報(bào)告的公正性？因?yàn)槿藛T的選擇、材料的取舍會(huì)導(dǎo)致不同的社會(huì)調(diào)查結(jié)論，目前卻沒有具體措施保證社會(huì)調(diào)查員均出自公心。我們認(rèn)為可以考慮由控方和辯方分別制作關(guān)于被告人的社會(huì)調(diào)查報(bào)告，即按照各自職能獨(dú)立出具被告少年的社會(huì)調(diào)查報(bào)告，并分別提交法庭然后展開法庭辯論，最后由法庭定奪采納。即可將社會(huì)調(diào)查報(bào)告視作少年品格證據(jù)的一部分，并由法庭結(jié)合其他犯罪事實(shí)做出最后的裁決。

（二）刑罰適用非監(jiān)禁化

非監(jiān)禁化是指某一行為雖然構(gòu)成犯罪，但根據(jù)犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，判處非監(jiān)禁刑或者采取緩刑、假釋等非監(jiān)禁化的刑事處遇措施。我國刑法中的非監(jiān)禁刑包括管制、罰金和剝奪政治權(quán)利等，這種非監(jiān)禁刑相對(duì)于監(jiān)禁刑而言，由于對(duì)犯罪少年不予關(guān)押，因而是刑罰輕緩化的表現(xiàn)。

1．完善和充分利用少年管制刑

管制作為一種限制自由刑，能有效避免監(jiān)禁對(duì)少年所帶來的負(fù)面影響，尤其不會(huì)對(duì)少年的學(xué)習(xí)、生活等造成過多的負(fù)面影響。在社會(huì)化的環(huán)境中，不僅能夠有效開展對(duì)于少年的教育，而且可以有更多的渠道，調(diào)動(dòng)更多的人參與關(guān)心、矯治過錯(cuò)，這與犯罪少年及少年犯罪行為的特殊性對(duì)少年刑罰特殊性的要求相一致。

管制刑的擴(kuò)大適用主要是指在對(duì)他們進(jìn)行改良及“少年化”的基礎(chǔ)上，充分發(fā)揮他們的刑罰價(jià)值。首先，管制刑只有在有條件執(zhí)行的情況下才適用。因?yàn)樯倌曜钥啬芰^差，沒有良好的環(huán)境，易受外界不良風(fēng)氣的影響而再次走上犯罪的道路。只有在少年家庭有較好的監(jiān)護(hù)條件或社會(huì)幫教措施能夠有效落實(shí)，才可以對(duì)少年適用管制刑。其次，在考察期間應(yīng)遵守的義務(wù)規(guī)定應(yīng)更加切合犯罪少年的特點(diǎn)并考慮對(duì)其教育感化的需要。可借鑒西方國家的“社區(qū)服務(wù)令”，除對(duì)判處管制刑的犯罪少年的人身自由進(jìn)行一般限制外，還要求其每個(gè)月到指定地點(diǎn)參加一定時(shí)間的無償公益勞動(dòng)，即與社會(huì)服務(wù)配合適用。再次，我國目前管制刑的考察監(jiān)督機(jī)關(guān)主要為公安機(jī)關(guān)，我們認(rèn)為可以廣泛發(fā)動(dòng)公眾參與，特別是“志愿人員、自愿組織、當(dāng)?shù)貦C(jī)構(gòu)以及其他社區(qū)資源在社區(qū)范圍內(nèi)并且盡可能在家庭內(nèi)為改造少年犯做出有效的貢獻(xiàn)”[2]，應(yīng)用他們來補(bǔ)充刑事司法的執(zhí)行工作。

2．替代適用少年保護(hù)性處分措施

少年作為人類社會(huì)中的特殊群體，是尤其需要予以保護(hù)的，即便他們實(shí)施了危害社會(huì)的行為。而在刑罰仍是犯罪的主要后果甚至唯一后果的傳統(tǒng)刑法框架下，是無法承載少年刑法基本理念的。保護(hù)性措施回避以刑罰的方式追究刑事責(zé)任而設(shè)立和采用，用以實(shí)現(xiàn)特殊預(yù)防目的的必要保護(hù)和處分措施。它是使福祉政策同犯罪對(duì)策直接相連的制度，是兼具刑事政策和福祉政策的二重性處分{5}。

除了刑罰外，我國現(xiàn)行法所規(guī)定的可以適用于罪錯(cuò)少年的措施主要有以下幾種：責(zé)令嚴(yán)加管教、工讀教育、警告、罰款、拘留、訓(xùn)誡、收容教養(yǎng)、勞動(dòng)教養(yǎng)、收容教育、強(qiáng)制戒毒、責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失等，其法律依據(jù)主要是《刑法》、《治安管理處罰法》和《預(yù)防未成年人犯罪法》等。這些措施大體上可以劃分為四類：行政處罰措施，主要包括警告、罰款、拘留、勞動(dòng)教養(yǎng)、收容教育、強(qiáng)制戒毒；特殊教育行政措施，即工讀教育；《刑法》第37條所規(guī)定的非刑罰處理方法；感化教育性行政措施，即收容教養(yǎng)。然而，刑罰之外的措施，如收容教育、勞動(dòng)教養(yǎng)、工讀教育等非刑罰性措施基本不具有保護(hù)處分的性質(zhì)，因?yàn)樗鼈兙痪哂刑娲捅苊庑塘P的功能，而且報(bào)應(yīng)性色彩或者社會(huì)防衛(wèi)色彩過濃。

保護(hù)性處分措施可以適當(dāng)回避以刑罰的方式追究少年的刑事責(zé)任，因而符合寬罰的思想。構(gòu)建我國的保護(hù)性處分制度，在將上述某些措施改良為保護(hù)性處分措施的同時(shí)，還可以吸收少年司法實(shí)踐中探索的有益措施和借鑒域外經(jīng)驗(yàn)設(shè)置一些：

(1)社會(huì)服務(wù)。即責(zé)令少年從事公益勞動(dòng)或者到某一指定場所，完成一定期限且為無償?shù)纳鐣?huì)服務(wù)勞動(dòng)，服務(wù)的內(nèi)容可包括環(huán)境保護(hù)、打掃衛(wèi)生、為老年人和其他弱勢(shì)群體服務(wù)等{6}。

(2)假日生活輔導(dǎo)。在法定假日以及凡是少年不上課、不工作或者沒有其他正當(dāng)事情做的時(shí)間范圍內(nèi)，由適當(dāng)?shù)臋C(jī)關(guān)、團(tuán)體或者個(gè)人對(duì)少年施以個(gè)別的或群體性的品德教育、課業(yè)輔導(dǎo)、習(xí)藝輔導(dǎo)和勤勞輔導(dǎo)，假日輔導(dǎo)的具體執(zhí)行次數(shù)由少年法庭根據(jù)輔導(dǎo)成效而定。如果少年無正當(dāng)理由拒絕接受假日生活輔導(dǎo)，可再由少年法庭采取相應(yīng)更嚴(yán)厲的措施。

(3)保護(hù)觀察。各國大都將保護(hù)觀察作為一種最重要的社區(qū)保護(hù)處分措施，我國目前正在探索的社區(qū)矯正改革，帶有保護(hù)觀察制度的性質(zhì)。它可以在以下幾種情況下采用：一是對(duì)于有嚴(yán)重不良行為的少年，由少年法庭決定采用；二是作為刑罰替代措施，由少年法庭決定對(duì)犯罪少年采用；三是與普通刑罰配合使用，例如，對(duì)于判處管制刑的，附加適用保護(hù)觀察；四是與“四緩制度”連用；五是對(duì)于假釋少年采用。

（三）刑罰執(zhí)行社會(huì)化

行刑社會(huì)化要求我們擴(kuò)大刑罰執(zhí)行的社會(huì)參與，借鑒國外經(jīng)驗(yàn)，制定各種鼓勵(lì)、扶植政策，吸引社會(huì)上的各類專業(yè)人員和其他社會(huì)志愿者參與行刑工作。許多國家的經(jīng)驗(yàn)表明，在行刑過程中引入民間力量，可以減輕受刑人對(duì)國家強(qiáng)制性權(quán)力所抱有的本能的敵意，促進(jìn)其同社會(huì)的親和傾向；同時(shí)，各類專家參與行刑，還可以彌補(bǔ)監(jiān)獄干警專業(yè)背景單一的缺陷，提高矯正的專業(yè)化程度{7}。

另一方面，針對(duì)少年的特性，可建立半自由刑制度。半自由刑制度是介于完全的監(jiān)禁處遇與完全的社區(qū)處遇之間的一種罪犯處遇制度。半自由刑的主要形式有周末監(jiān)禁、夜間監(jiān)禁、業(yè)余監(jiān)禁等{8}。半自由刑制度是為改革短期自由刑弊端而設(shè)計(jì)的一種新型處遇模式，它不打斷犯罪少年同家庭與社會(huì)之間的聯(lián)系，不影響犯罪少年正常的學(xué)習(xí)與工作，同時(shí)，通過一定的監(jiān)禁又可收到懲罰與教育之功效。20世紀(jì)60年代開始，半自由刑制度在歐美國家受到重視，越來越多的國家引進(jìn)和擴(kuò)大適用這一制度，我國也可嘗試探索自己的半自由刑制度，作為短期自由刑的替代行刑措施。

結(jié)語

少年刑事司法政策常常充當(dāng)著一種先驅(qū)者的角色，她的意義并不單純?cè)谟谄湓诜乐吻嗌倌攴缸镏械某尚?，更重要的是其以國家的形式宣告和確認(rèn)了為成年人的存在，顯示了成人社會(huì)對(duì)他們的重視、尊重和關(guān)愛。對(duì)于少年這樣一個(gè)特殊的群體，我們要做的是同時(shí)扮演好嚴(yán)父和慈母這兩個(gè)角色。

【注釋】

[1]指緩處考察（簡稱緩處）、暫緩起訴（簡稱緩訴）、暫緩判決（簡稱緩判）、緩刑制度，學(xué)界將之合稱為少年司法的“四緩”制度。除緩刑外的其余三項(xiàng)制度都是近些年來我國司法實(shí)踐的創(chuàng)新性探索。

[2]參見《聯(lián)合國少年司法最低限度標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》（北京規(guī)則）第25條第1項(xiàng)。

第5篇：勞動(dòng)教養(yǎng)論文范文

論文摘要 體育自身的特點(diǎn)和社會(huì)需要決定著體育的功能，中華武術(shù)在民族傳統(tǒng)體育中有其獨(dú)特的功能和社會(huì)作用。在分析中華武術(shù)的特點(diǎn)和功能的基礎(chǔ)上，指出武術(shù)在農(nóng)村開展的可行性，重點(diǎn)論述了構(gòu)建社會(huì)主義新農(nóng)村形勢(shì)下中華武術(shù)新的發(fā)展指向。

中國農(nóng)村的進(jìn)步、發(fā)展、繁榮和穩(wěn)定，直接關(guān)系到社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)的興衰成敗，關(guān)系到我國在國際經(jīng)濟(jì)競爭和政治較量中能否保持獨(dú)立自主的地位。體育是社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)的重要組成部分，它與經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步有著極其密切的內(nèi)在聯(lián)系。中華武術(shù)是體育的重要組成部分，有其獨(dú)特的功能和社會(huì)作用。

1中華武術(shù)的價(jià)值功能演變

中華武術(shù)作為與中華民族同生共長的中國傳統(tǒng)體育項(xiàng)目，它與中國傳統(tǒng)文化交融在一起，在不同的歷史時(shí)期有不同的發(fā)展特點(diǎn)。武術(shù)在幾千年的產(chǎn)生、發(fā)展和形成的過程中影響著一代又一代中國人和熱愛中國武術(shù)的外國人，它是中國社會(huì)所特有的產(chǎn)物。中國武術(shù)不但是中華民族的象征，而且還是中國人的一種生活方式。另外，在中國武術(shù)這種特殊的活動(dòng)方式中，可以清楚地看到中國人獨(dú)特的思維方式、行為規(guī)范、審美觀念、心態(tài)模式、價(jià)值取向、人生觀和宇宙觀等。中華武術(shù)是在幾千年的中國傳統(tǒng)文化的滋養(yǎng)和哺育中發(fā)展起來的，形式多樣，內(nèi)容豐富，博大精深，具有強(qiáng)身健體、修身養(yǎng)性、藝術(shù)審美、陶冶情操、防身自衛(wèi)和休閑娛樂等價(jià)值功能。

武術(shù)的價(jià)值功能演變是因當(dāng)時(shí)社會(huì)環(huán)境各種因素的影響而發(fā)生的，武術(shù)的功能演變不可避免地與當(dāng)時(shí)的政治、經(jīng)濟(jì)、文化等因素有密切的關(guān)系?！爸腥A武術(shù)是中華民族漫長歷史發(fā)展、演變的文化結(jié)晶。在其綿延幾千年的發(fā)展歷程中，始終與中國社會(huì)的政治、經(jīng)濟(jì)、文化交融在一起，形成自己獨(dú)特的本質(zhì)屬性和價(jià)值功能，并有別于其他社會(huì)現(xiàn)象，只是在中國歷史變遷發(fā)展的不同時(shí)期，武術(shù)為適應(yīng)當(dāng)時(shí)社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化的需要或是突出它其中某一功能，或是擴(kuò)展其外涵，或是淡化其某一作用，這就在客觀上要求我們?cè)谘芯恐?，必須尊重武術(shù)與中國社會(huì)變遷、演化同步發(fā)展的客觀規(guī)律。將武術(shù)置身于歷史發(fā)展的長河，站在高度抽象、多維思考的角度，從動(dòng)態(tài)上、從武術(shù)發(fā)展的趨勢(shì)上去把握它的本質(zhì)所在，只有這樣，才能準(zhǔn)確地概括出武術(shù)的全部。對(duì)過去的武術(shù)，對(duì)未來的武術(shù)的研究都必須如此?！?/p>

2民族傳統(tǒng)體育在農(nóng)村開展的可行性分析

2.1民族傳統(tǒng)體育在農(nóng)村開展有其得天獨(dú)厚的優(yōu)勢(shì)

民族傳統(tǒng)體育作為傳統(tǒng)文化的組成部分，來自于民間服務(wù)于民間，其獨(dú)特的價(jià)值和功能主要表現(xiàn)在其鮮明的文化特征上（即生產(chǎn)實(shí)用性、民族性、民俗性、宗教信仰性、健身娛樂性、文體交融性等）。傳承于中國傳統(tǒng)哲學(xué)、倫理學(xué)的傳統(tǒng)體育文化，所顯示出的精神情感、生命的人文關(guān)懷，主要體現(xiàn)在靜態(tài)文化價(jià)值（滲透著社會(huì)歷史的精神產(chǎn)物）和動(dòng)態(tài)文化價(jià)值（活躍在現(xiàn)實(shí)生活的一種文化現(xiàn)象，民間的傳承習(xí)俗）兩方面。意味深厚的傳統(tǒng)體育項(xiàng)目在強(qiáng)身健體的同時(shí)追求人的形與神的高度統(tǒng)一，其別具一格的民族藝術(shù)、審美觀、民族情感著重于在姿態(tài)的意趣里塑造人，在提高人的整體素質(zhì)方面是其他體育項(xiàng)目所不能比擬的。

2.2新世紀(jì)農(nóng)村為民族傳統(tǒng)體育的開展提供更廣闊的空間

黨的后，我國農(nóng)村實(shí)行了各種形式的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)責(zé)任制，農(nóng)民經(jīng)濟(jì)收入普遍提高，可供自由支配的閑暇時(shí)間增多，他們迫切要求改變“除了干活吃飯，無所事事”那種枯燥乏味的生活，對(duì)文體活動(dòng)表現(xiàn)出很高的積極性。有文化的新一代農(nóng)民大軍在關(guān)注身體健康同時(shí)更加注重精神的健康。健康觀念的深刻變化，使農(nóng)民們迫切需要一種既健身娛心又培養(yǎng)人品的體育活動(dòng)。民族傳統(tǒng)體育的特點(diǎn)和功能很好地滿足人們這一需要，同時(shí)農(nóng)村的這些變化，從物質(zhì)基礎(chǔ)、時(shí)間保證、思想重視和活動(dòng)陣地等方面，為廣泛開展民族傳統(tǒng)體育文化活動(dòng)提供了有利條件，為農(nóng)村實(shí)施全民健身計(jì)劃提供了可能性。

3農(nóng)村開展民族傳統(tǒng)體育的社會(huì)意義分析

民族傳統(tǒng)體育的文化價(jià)值對(duì)豐富人們的文化生活，弘揚(yáng)集體主義、愛國主義精神，增強(qiáng)國家和民族的向心力、凝聚力，有著不可替代的作用。農(nóng)村開展健康向上、內(nèi)容多樣的民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)，不但能健身娛心、滿足農(nóng)民日益增長的物質(zhì)文化需要，而且有利于建立健康、合理的新型生活方式，創(chuàng)造文明、和諧的農(nóng)村環(huán)境，從而推動(dòng)我國農(nóng)村經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會(huì)各項(xiàng)事業(yè)的快速發(fā)展。中華民族傳統(tǒng)體育的社會(huì)價(jià)值就是挖掘中華民族傳統(tǒng)體育的功能，順應(yīng)和滿足社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化的既定規(guī)則，在政治、經(jīng)濟(jì)、文化各項(xiàng)事務(wù)的具體過程中得以體現(xiàn)。

3.1政治

3.1.1促進(jìn)農(nóng)村的穩(wěn)定和發(fā)展。隨著農(nóng)民生活水平的不斷提高，農(nóng)閑時(shí)間增多，健身意識(shí)不斷增強(qiáng)，農(nóng)民對(duì)文體活動(dòng)的需求也日益增加。如果沒有一種合適的體育活動(dòng)去滿足他們的需要，他們很可能沉溺于酗酒、賭博，不但危害身體，也給農(nóng)村的社會(huì)治安帶來隱患。在農(nóng)村開展農(nóng)民喜聞樂見的民族傳統(tǒng)體育文化活動(dòng)，不但能健體娛心，而且能引導(dǎo)農(nóng)村的社會(huì)風(fēng)氣，民族傳統(tǒng)的功能和價(jià)值在此方面發(fā)揮得淋漓盡致。更重要的是通過參加民族傳統(tǒng)體育文化活動(dòng)，農(nóng)民的精神面貌發(fā)生了變化，整體素質(zhì)得到了提高，積極向上、嚴(yán)守法紀(jì)、互相幫助、相互尊重的新一代農(nóng)民正在成長。近年來，隨著豐富多彩的民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)的開展，農(nóng)村社會(huì)治安情況有了很大變化，賭博、打架等現(xiàn)象少了，參加文體活動(dòng)的多了，這說明在農(nóng)村廣泛開展民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)，對(duì)社會(huì)的穩(wěn)定和發(fā)展有巨大的促進(jìn)作用。

3.1.2增強(qiáng)農(nóng)民凝聚力。凝聚就是團(tuán)結(jié)，凝聚力就是團(tuán)結(jié)力。民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)以它特有的文化認(rèn)同，無疑是一種密切民族關(guān)系，增強(qiáng)人們團(tuán)結(jié)的凝聚劑。它的聚合、凝結(jié)功能主要產(chǎn)生于體育文化的精神層面。民族精神是從各民族的文化思想、民族傳統(tǒng)、價(jià)值觀念、思維方式中升華出來的思想體系，是民族文化中最本質(zhì)、最核心的內(nèi)在規(guī)定。民族傳統(tǒng)體育項(xiàng)目對(duì)培養(yǎng)農(nóng)民的凝聚力是極為有效的，如舞龍、龍舟競渡、拔河等活動(dòng)，多是以村寨鄉(xiāng)里為參賽單位，參賽者除了有強(qiáng)烈的個(gè)人競爭心理外，還都伴有集體榮譽(yù)感。在這類富有競賽性的活動(dòng)中，集體內(nèi)各成員相互配合和協(xié)作的狀態(tài)如何，往往是競賽成敗的關(guān)鍵。即使旁觀者也會(huì)自覺不自覺地進(jìn)入場景之中，這種將個(gè)人與集體融為一體的民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)項(xiàng)目，對(duì)培養(yǎng)民族精神、增強(qiáng)農(nóng)民凝聚力起到了積極的作用。

轉(zhuǎn)貼于

3.2經(jīng)濟(jì)

3.2.1有利于農(nóng)村生產(chǎn)力的發(fā)展。人是生產(chǎn)力構(gòu)成要素中最重要的也是最活躍的因素之一，因此農(nóng)民素質(zhì)的高低對(duì)于農(nóng)村生產(chǎn)力的發(fā)展具有舉足輕重的作用。農(nóng)民由于長期從事繁重的體力勞動(dòng)，不注意鍛煉身體，加上生活水平較低，導(dǎo)致其身體素質(zhì)普遍較差，疾病發(fā)病率高，這也成為制約農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一個(gè)不可忽視的因素。加拿大著名體育專家奧帕茨指出：“身體健康的群體比身體不夠健康的群體較少受傷，工作效率更高。即使受傷也能夠更快地回到工作崗位?！鄙a(chǎn)勞動(dòng)雖然也是四肢活動(dòng)，但它是簡單動(dòng)作的重復(fù)，如果得不到調(diào)劑，日積月累必然造成機(jī)體損傷或畸形，甚至影響或降低勞動(dòng)效率。要樹立科學(xué)健身的新思想、新理念，糾正“勞動(dòng)就是體育鍛煉”的錯(cuò)誤觀念。通過開展民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)，不但可以增強(qiáng)農(nóng)民體質(zhì)，而且可以培養(yǎng)團(tuán)隊(duì)協(xié)作精神，改善農(nóng)民的精神面貌。有朝氣、有活力的新農(nóng)民形象還有利于吸引外來客商前來投資興業(yè)，因而在農(nóng)村開展民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)可以保護(hù)和增強(qiáng)農(nóng)村生產(chǎn)力的主要因素——?jiǎng)趧?dòng)力，促進(jìn)勞動(dòng)生產(chǎn)率的提高，有利于農(nóng)村生產(chǎn)力的快速發(fā)展。

3.2.2促進(jìn)農(nóng)村體育產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。隨著農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，農(nóng)民余暇時(shí)間的增加以及農(nóng)民健康意識(shí)的增強(qiáng)，體育消費(fèi)在農(nóng)民消費(fèi)結(jié)構(gòu)中所占的比重會(huì)不斷增加。民族傳統(tǒng)體育運(yùn)動(dòng)在農(nóng)村的廣泛開展，可以擴(kuò)大農(nóng)村體育人口的數(shù)量，增強(qiáng)農(nóng)民群眾的健身觀念，促進(jìn)他們積極主動(dòng)地參與體育運(yùn)動(dòng)，這必將拉動(dòng)農(nóng)村體育消費(fèi)，客觀上為整個(gè)體育產(chǎn)業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造了有利條件。武術(shù)、氣功、竹竿舞等民族傳統(tǒng)體育運(yùn)動(dòng)都是老少皆宜，又極具健身功效的運(yùn)動(dòng)。農(nóng)村具有廣闊的、天然的健身場所，各地區(qū)可根據(jù)附近地形優(yōu)勢(shì)，開發(fā)形式多樣的民族體育項(xiàng)目，吸引游客參與的同時(shí)，又能加快當(dāng)?shù)伢w育附屬設(shè)施的健全，加速農(nóng)村體育產(chǎn)業(yè)更全面地發(fā)展。

3.3文化

3.3.1豐富農(nóng)民文化生活。民族傳統(tǒng)體育是一種群眾廣泛參與的社會(huì)活動(dòng)。黨的農(nóng)村政策使農(nóng)村經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展，富裕起來的農(nóng)民對(duì)體育文化生活的要求日益迫切，廣大農(nóng)民利用農(nóng)閑季節(jié)、節(jié)假日、民族傳統(tǒng)節(jié)日開展有益的民族體育活動(dòng)，如秧歌舞、太極拳等地方傳統(tǒng)健身項(xiàng)目。這既有利于增強(qiáng)體魄、愉悅身心、陶冶情操、密切人際關(guān)系，也有利于移風(fēng)易俗，豐富農(nóng)民社會(huì)文化生活，提高生活質(zhì)量，促進(jìn)農(nóng)民自身價(jià)值的實(shí)現(xiàn)，形成良好的農(nóng)村社會(huì)風(fēng)氣。

3.3.2促進(jìn)農(nóng)村精神文明建設(shè)。中華民族傳統(tǒng)體育作為一種具有深刻歷史內(nèi)涵和豐富活動(dòng)內(nèi)容的文化類型，在勞動(dòng)教養(yǎng)、道德修養(yǎng)和審美情趣的培養(yǎng)等方面都發(fā)揮著不可替代的作用，從而保證了其社會(huì)文化價(jià)值的實(shí)現(xiàn)。隨著農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，農(nóng)村的物質(zhì)文明和精神文明發(fā)展不協(xié)調(diào)，精神文明建設(shè)相對(duì)滯后，農(nóng)民農(nóng)閑時(shí)的娛樂活動(dòng)主要是打撲克、玩麻將。我國農(nóng)村地區(qū)相對(duì)城市來說，文化水平及文明程度較低，不少地方陳規(guī)陋習(xí)、封建流毒較深。在農(nóng)村開展民族傳統(tǒng)體育，對(duì)于摒棄陋規(guī)惡習(xí)、激發(fā)人們的上進(jìn)心和競爭意識(shí)都具有獨(dú)特的作用。民族傳統(tǒng)體育是一種從邏輯上脫離生產(chǎn)勞動(dòng)的文化活動(dòng)，它將精神的愉悅與充實(shí)作為其主要目標(biāo)，農(nóng)民參與民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)對(duì)增進(jìn)社會(huì)和諧、提升文明素質(zhì)等具有重要作用。如中國武術(shù)，其注重懲惡揚(yáng)善、己諾必誠、尊重師道、立身正直等武德，是一種典型的將道德和審美等作為其重要文化內(nèi)涵的民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)。把廣大農(nóng)民吸引到健康有益的文化體育活動(dòng)中來，占領(lǐng)農(nóng)村思想文化陣地，對(duì)于凈化社會(huì)環(huán)境、促進(jìn)精神文明建設(shè)有著重要的作用。民族傳統(tǒng)體育有助于人們形成博愛的世界觀及自我的超越，提升社會(huì)道德水準(zhǔn)。

4結(jié)語

民族傳統(tǒng)體育獨(dú)特的特點(diǎn)、功能和價(jià)值是其他體育項(xiàng)目所不可比擬的，在農(nóng)村開展民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)有其得天獨(dú)厚的優(yōu)勢(shì)。它既能滿足廣大農(nóng)民的需求，又能促進(jìn)農(nóng)村政治、經(jīng)濟(jì)、文化的發(fā)展。我國是一個(gè)農(nóng)業(yè)人口占多數(shù)的國家，居住分散，民族傳統(tǒng)體育的重點(diǎn)應(yīng)放在鄉(xiāng)鎮(zhèn)。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)為龍頭，村民委員會(huì)為基礎(chǔ)，農(nóng)民體協(xié)為紐帶，形成有輻射力的組織網(wǎng)絡(luò)。以業(yè)余、自愿為原則，開展當(dāng)?shù)剞r(nóng)民喜聞樂見的民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)，既健體娛心，防病治病，又豐富了農(nóng)民的文化生活，轉(zhuǎn)變了觀念，增強(qiáng)了開放意識(shí)和競爭意識(shí)。有地方特色的民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)有利于農(nóng)村以“體”會(huì)友，以“體”會(huì)商，促進(jìn)農(nóng)村的經(jīng)濟(jì)交流。在農(nóng)村廣泛開展民族傳統(tǒng)體育活動(dòng)，有利于提高農(nóng)業(yè)勞動(dòng)生產(chǎn)率，促進(jìn)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展；有利于提高農(nóng)民的思想道德素質(zhì)，促進(jìn)農(nóng)村的穩(wěn)定；有利于加強(qiáng)農(nóng)村精神文明建設(shè)，對(duì)于移風(fēng)易俗，引導(dǎo)農(nóng)民形成健康、科學(xué)、文明的生活方式具有十分重要的意義。

5參考文獻(xiàn)

[1] 江百龍，陳青山.武術(shù)理論基礎(chǔ)[M].北京：人民體育出版社，1995.

[2] 胡小明.民族體育[M].桂林：廣西師范大學(xué)出版社，2000.

[3] 周偉良.中華民族傳統(tǒng)體育概論[M].北京：高級(jí)教程高等教育出版社，2003.

[4] 任海，王慶偉，緯曉東.國外大眾體育[M].北京：北京體育大學(xué)出版社，2003.

第6篇：勞動(dòng)教養(yǎng)論文范文

論文摘要：行政主體與行政相對(duì)人在某些情形下應(yīng)當(dāng)同等，行政同等是制度的要求也是現(xiàn)代法治的要求。支持行政主體與行政相對(duì)人同等的理論基礎(chǔ)是社會(huì)契約論和行政相對(duì)人的獨(dú)立性與行政的開放性的理念。行政主體與行政相對(duì)人并不是一概同等，只有在某些行政行為中才可以體現(xiàn)出來。比如行政補(bǔ)償、行政處罰、行政合同與行政收費(fèi)中，甚至在某些抽象行政行為中亦能體現(xiàn)。

實(shí)現(xiàn)行政主體與行政相對(duì)人同等應(yīng)當(dāng)使雙方的權(quán)利義務(wù)盡可能對(duì)等，通過課以行政方特定義務(wù)并賦予相對(duì)方一定權(quán)利，通過認(rèn)真貫徹行政公然原則，在行政程序中保障雙方的同等性，通過聽證、申辯等具體制度使雙方的同等具體化。



政府與公民的關(guān)系是當(dāng)今社會(huì)公共行政和行政法制的一個(gè)主題。傳統(tǒng)的行政觀念是行政主體在行政法關(guān)系中處于主導(dǎo)地位，它決定著行政法關(guān)系的權(quán)利力與義務(wù)的內(nèi)容，具有國家權(quán)力的代言人的特征與相對(duì)人的關(guān)系是權(quán)力與服從、治理與被治理的關(guān)系。

從本質(zhì)上來說，行政機(jī)關(guān)與公民都享有獨(dú)立同等的主體資格。行政機(jī)關(guān)不因其代表國家從事行政治理活動(dòng)就有高于公民的主體資格。公民亦不因其處于被治理者的地位,就不具有獨(dú)立主體資格而依附于行政機(jī)關(guān)。本文所講的行政主體與相對(duì)人同等是指行政主體與行政相對(duì)人的地位、行政活動(dòng)以及行政救濟(jì)等若干領(lǐng)域同等。

一、行政主體與行政相對(duì)人同等的理論基礎(chǔ)

我們應(yīng)當(dāng)樹立行政機(jī)關(guān)與公民同等的觀念，“同等不只適用于公民之間,同樣也應(yīng)適用于行政機(jī)關(guān)與公民(或組織)之間。沒有行政機(jī)關(guān)與公民之間的同等,也就沒有社會(huì)同等、公民之間的同等；行政機(jī)關(guān)與公民間的不同等,只會(huì)使公民與行政機(jī)關(guān)的關(guān)系更加緊張?！保?］

（一）從行政權(quán)力的來源看

按照古典自然法的觀點(diǎn),國家是公民讓渡一部分權(quán)利而形成的。程序上民眾一旦授權(quán)給政府,行政權(quán)力便具有了對(duì)社會(huì)利益、資源進(jìn)行權(quán)威性分配的正當(dāng)性地位,這樣的國家和組織行使權(quán)力才有正當(dāng)性。國家不得借國家利益和社會(huì)公共利益而隨意侵犯公民的權(quán)利。盧梭曾說:“權(quán)利同等及其所產(chǎn)生的正義概念乃是出自每個(gè)人對(duì)自己的偏私,因而也就是出自人的天性?！保?］對(duì)人的欲看不是通過縱向的等級(jí)制度來限制,而應(yīng)通過橫向的相互尊重與同等對(duì)待來限制。

（二）是制度的要求

是以憲法為條件,以***政治為核心,以法治為基石,以保障人權(quán)為目的政治形態(tài)或政治過程。要求保障人權(quán)和自由以及尊重人的價(jià)值和尊嚴(yán)。我國《憲法》第33條規(guī)定:“公民在法律眼前一律同等。”這一原則同樣也適用于政府與公民之間。只有在人人同等的情況下,才被有意識(shí)地加以發(fā)展。自由和同等是的終極關(guān)懷,也是最高理想。行政機(jī)關(guān)一向處于上風(fēng)地位,對(duì)其進(jìn)行限制是理性的表現(xiàn),同等是對(duì)政府的最好限制。

以國家權(quán)力為本位的政治體制向以公民權(quán)利為本位的政治體制轉(zhuǎn)變,亦是身份社會(huì)向契約社會(huì)的轉(zhuǎn)變?！吧唐方?jīng)濟(jì)是文化得以產(chǎn)生的土壤,在此土壤之上,個(gè)人利益與公共利益都同等化為法權(quán)，并授予個(gè)人對(duì)抗政府侵害的訴權(quán)和賠償權(quán)等權(quán)利”［3］。

（三）行政相對(duì)人的獨(dú)立性與行政的開放性

現(xiàn)代行政法有如下特點(diǎn)：(1)從行政相對(duì)人方面講，行政相對(duì)人具有獨(dú)立的主體資格；(2)從行政方面來講，現(xiàn)代行政呈開放性，具有吸納行政相對(duì)人意見的可能性。以上兩方面是辯證同一、相輔相成的,表現(xiàn)最突出的一點(diǎn)便是行政相對(duì)人的參與性。行政相對(duì)人不是從屬主體而是具有獨(dú)立的主體資格和享有權(quán)利義務(wù)的主體?！凹偃鐩]有獨(dú)立性，行政相對(duì)人的意志就難以得到尊重，當(dāng)然自由就更無法談起。”［4］公眾參與有利于行政相對(duì)人維護(hù)自身正當(dāng)權(quán)益,有利于保證行政政策、行政決定的順利貫徹執(zhí)行。有利于消除歧視,保障社會(huì)公正；有利于加強(qiáng)對(duì)公權(quán)力的監(jiān)視。

（四）從法治理念分析

法治理念包含著對(duì)行政權(quán)力的限制,政府與人民同等,追求對(duì)人性尊嚴(yán)與人權(quán)的保護(hù)。政府與公民在法律眼前一律同等,二者應(yīng)將法律內(nèi)化為內(nèi)心的一種信念?！胺ㄖ卫砟钆c同等理念有異曲同工之妙,法治是同等理念賴以成長的土壤”［5］。

一般情況下，行政主體與行政相對(duì)人不同等。行政主體是社會(huì)事務(wù)的治理者，行政相對(duì)人是被治理者。但在特殊情況下二者可以同等“行政法由于其價(jià)值取向的公益性,在實(shí)體上對(duì)于行政主體與相對(duì)人權(quán)利義務(wù)配置的不對(duì)等性也具有其必要性,但是這種實(shí)體權(quán)利義務(wù)上的不對(duì)等性并不構(gòu)成否定二者同等地位的條件”［6］。行政指導(dǎo)、行政合同、行政調(diào)節(jié)、行政獎(jiǎng)勵(lì)、行政資助等柔性的非強(qiáng)制行政方式的廣泛運(yùn)用,極大地改善了行政主體與相對(duì)人之間的關(guān)系,它能夠促使行政相對(duì)人對(duì)行政活動(dòng)的主動(dòng)參與和積極配合,是***行政、文明行政、寬容行政與高效行政的體現(xiàn)。非強(qiáng)制行政方式適用的空間越廣闊,雙方合作的程度越高,對(duì)抗與沖突的情形就會(huì)愈少,有助于推動(dòng)行政法治的發(fā)展。

二、行政主體與相對(duì)人同等的適用范圍

同等權(quán)的實(shí)現(xiàn)有利于相對(duì)方利益的實(shí)現(xiàn)，每個(gè)人都是自己利益的最佳判定者。賦予相對(duì)方與行政方同等的法律地位,他就可以獨(dú)立自主的反映自己的意志,通過與行政方的同等協(xié)商,才能調(diào)動(dòng)其積極性與主動(dòng)性,更好的實(shí)現(xiàn)自身權(quán)益并有效監(jiān)視行政權(quán)的行使。

治理性質(zhì)的行政行為主要有以下幾種：行政許可（“行政主體應(yīng)行政相對(duì)方的申請(qǐng)，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，依法賦予行政相對(duì)方從事某種活動(dòng)的法律資格或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利的行政行為”［7］）；行政確認(rèn)（“行政主體依法對(duì)相對(duì)方的法律地位、法律關(guān)系和法律事實(shí)進(jìn)行甄別、給于確定、認(rèn)可、證實(shí)并予以宣告的具體行政行為”［8］。）；行政監(jiān)視，即行政主體以法定職權(quán)，對(duì)相對(duì)方遵遵法律法規(guī)規(guī)章，執(zhí)行行政命令、決定的情況進(jìn)行檢查、了解、監(jiān)視的行政行為；行政強(qiáng)制等行政行為。這些行政行為更多的體現(xiàn)了行政治理職能，行政相對(duì)人在參與時(shí)一般無法發(fā)揮同等性。

1、行政補(bǔ)償過程要體現(xiàn)行政主體與行政相對(duì)人的同等性

隨意變更或撤銷行政許可的，應(yīng)當(dāng)對(duì)當(dāng)事人補(bǔ)償，在補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)、補(bǔ)償范圍方面雙方應(yīng)當(dāng)同等協(xié)商。行政機(jī)關(guān)違法對(duì)相對(duì)人造成損失的應(yīng)當(dāng)給予賠償，《國家賠償法》規(guī)定“賠償請(qǐng)求人要求賠償應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出，也可以在

*。申請(qǐng)行政復(fù)議和提起行政訴訟是一并提出?！豹?/p>

這是在行政主體違法的情況下對(duì)作出的行政行為給與補(bǔ)償，某些情況下，行政行為正當(dāng)?shù)囊惨o與補(bǔ)償：以前的行政征收是指行政主體根據(jù)法律規(guī)定，以強(qiáng)制取得相對(duì)方財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的一種具體行政行為，是一種無償行為。2004年憲法修正案作出規(guī)定“行政征收應(yīng)當(dāng)給于適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償?！豹?/p>

2、行政處罰的過程也要體現(xiàn)行政主體與行政相對(duì)人的同等性，行政處罰分為人身自由罰，我國規(guī)定的限制人身自由的處罰有行政拘留和勞動(dòng)教養(yǎng)，大多數(shù)國家規(guī)定限制人身自由的行政處罰需要經(jīng)過聽證程序。行為罰，指限制和剝奪違法相對(duì)方某種行為能力或資格的處罰措施，如責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證、執(zhí)照等。財(cái)產(chǎn)罰是適用較普遍的一種行政處罰方式。行政處罰的程序包括立案、調(diào)查取證、聽取申辯與聽證，行政主體在做出行政處罰前裁決前，應(yīng)告知相對(duì)人：根據(jù)調(diào)查情況預(yù)備對(duì)其做出處罰裁決的理由和依據(jù)。

3、行政收費(fèi)及行政合同，行政收費(fèi)的正當(dāng)性在于它的特別交易性，諸如放射物處置費(fèi)；建筑垃圾處理費(fèi)；登記費(fèi)；國有土地、礦產(chǎn)資源使用費(fèi)、排污費(fèi)等不同于一般的市場等價(jià)交易，也不能說其具有補(bǔ)償性。行政行為在此又一次體現(xiàn)了行政主體與行政相對(duì)人的同等性“為保障稅收和收費(fèi)的現(xiàn)實(shí)正當(dāng)性，必須在行政征收領(lǐng)域確立和張揚(yáng)法治理念：未經(jīng)人們或其代表的同意，不得征稅、收費(fèi)或以其它形式剝奪公民、法人和其他組織的正當(dāng)財(cái)產(chǎn)”。行政合同也要遵循民法中的合同理念，貫徹同等精神。

4、某些抽象行政行為，在行政立法的過程中也需要體現(xiàn)行政主體與行政相對(duì)人的同等，由于“同等不再僅僅意味著法律適用上的同等，社會(huì)成員已產(chǎn)生獲取立法同等的新的渴看”［9］。

三、行政主體與相對(duì)人同等的途徑

如何才能實(shí)現(xiàn)行政主體與相對(duì)人同等？筆者以為需要讓相對(duì)人真正參與到行政決策過程，在行政主體與行政相對(duì)人在充分的博弈基礎(chǔ)上做出決策。

首先，課以行政方特定義務(wù)并賦予相對(duì)方一定權(quán)利而使行政機(jī)關(guān)主導(dǎo)性權(quán)利的行使合乎理性,排斥行政恣意,保證由此而為的行政決定最具有效益,限制行政恣意制度和保障同等協(xié)商制度。通常告知制度、說明理由制度、回避制度、透明公然制度等是其具體制度。“它們所蘊(yùn)含的程序上的權(quán)利與義務(wù)分配強(qiáng)化了相對(duì)方制約行政恣意的能力,促使了上述抗衡同等狀態(tài)的形成”［10］。

其次，通過行政程序使同等成為看得見的同等。當(dāng)事人參與是行政程序公正的基本標(biāo)準(zhǔn)之一，在沒有當(dāng)事人參與的情況下作出有關(guān)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的決定本身就是缺乏公正的，更不用談結(jié)果的公正性。行政當(dāng)事人參與行政程序，可以提出自己的主張和有利于自己的證據(jù)，進(jìn)行辯論促使行政主體作出有利于自己的行政決定。而且更輕易接受裁判結(jié)果。例如《行政處罰法》賦予了當(dāng)事人知情權(quán)、陳述權(quán)、辯護(hù)權(quán)等，通過陳述、申辯、質(zhì)證、聽證等一系列程序性權(quán)利，明確了相對(duì)人在行政處罰過程中的主體地位。以防止行政主體濫用行政處罰權(quán)，保護(hù)當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益。該法第42條首次規(guī)定了聽證制度“行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證”。聽證是指國家機(jī)關(guān)作出決定之前，聽取與該決定有利害關(guān)系確當(dāng)事人的意見的活動(dòng)?！奥犠C制度是現(xiàn)代行政程序的關(guān)鍵性制度,是指行政主體在做出影響行政相對(duì)人權(quán)益的決定前由相對(duì)人表述意見、提供證據(jù)的程序以及行政主體聽取意見、接受證據(jù)的程序所構(gòu)成的法律制度”［11］。

最后，充分履行行政公然原則，否定內(nèi)部文件的效力。新的時(shí)代要求我們必須履行這一原則，我國已加進(jìn)世界貿(mào)易組織，該組織的規(guī)則要求“沒有公然的政策和措施不得實(shí)施”；行政處罰法也規(guī)定了“不公然的法律法規(guī)、規(guī)章不得作為處罰依據(jù)”。不僅法律法規(guī)要公然，其制定過程也要公然，凡是與法律法規(guī)等有利害關(guān)系的人都有權(quán)利參與他們的制定過程，比如價(jià)格聽證制度以及地方立法中經(jīng)常使用的聽證制度，這也是行政主體與行政相對(duì)人同等的基本表現(xiàn)。

結(jié)語：傳統(tǒng)行政法是建立在人民對(duì)政府的懷疑與不信任的理念基礎(chǔ)之上的。在權(quán)力行使中,行政主體與行政相對(duì)人處于相互對(duì)立的地位,行政活動(dòng)假如得不到行政相對(duì)人的配合與支持,權(quán)力活動(dòng)就可能表現(xiàn)出強(qiáng)制性的暴力(或者軟弱無力的狀況)。我國的行政法,是建立在國家利益、集體利益與個(gè)人利益三者一致的理論假設(shè)基礎(chǔ)上的,夸大個(gè)人利益應(yīng)服從集體利益和國家利益。這一假設(shè)條件下的行政法,突出了行政權(quán)力色彩,夸大了行政相對(duì)人的盡對(duì)服從,未給予行政相對(duì)人的利益以應(yīng)有的保護(hù),從而在實(shí)際行政治理活動(dòng)中也產(chǎn)生了行政相對(duì)人與行政主體相互敵對(duì)的局面:抗拒與消極抵制。我們應(yīng)當(dāng)以合作取代沖突。通過合意的契約手段或者在充分尊重***的理念支配下行政,則易獲取行政相對(duì)人的通力合作,從而便于行政職能的實(shí)現(xiàn)。

注釋：

［1］張春莉、楊解君《論行政法的同等理念—概念與觀念》，文史哲，2005年第5期(總第290期)。

［2］盧梭《社會(huì)契約論》商務(wù)印書館出版2003年版，第29頁

［3］張紅艷、孫軍帥：《同等理念在現(xiàn)代行政法中的塑構(gòu)》，衡陽師范學(xué)院學(xué)報(bào)，2005年第26卷第5期。

第7篇：勞動(dòng)教養(yǎng)論文范文

行政處罰是國家特定行政機(jī)關(guān)依法懲戒違反行政管理秩序的個(gè)人、組織的一種行政行為，屬行政制裁范疇。行政處罰行為一種法律制裁，是對(duì)違反行政管理法規(guī)的行政相對(duì)人的一種懲戒、教育手段，目的是使相對(duì)人今后不再犯同一違法行為。因?yàn)樾姓幜P本身所具有的強(qiáng)制力，直接影響相對(duì)人權(quán)利義務(wù)，對(duì)相對(duì)人的聲譽(yù)、財(cái)產(chǎn)、行為甚至人身自由產(chǎn)生不利后果的特點(diǎn)，使得行政處罰嚴(yán)格依法設(shè)定、執(zhí)行、監(jiān)督與救濟(jì)，并遵守法定的行政處罰原則與適用原則?！耙皇虏辉倭P”原則是行政處罰適用原則中重要的一項(xiàng)原則，定義在我國《行政處罰法》第二十四條為“對(duì)違法當(dāng)事人的同一違法行為，不得給予兩次經(jīng)上行政罰款的行政處罰”。這一原則的規(guī)定主要是為了防止處罰機(jī)關(guān)對(duì)相對(duì)人同一違法行為的同一事實(shí)理由處以兩次行政處罰，以獲得不當(dāng)利益，同時(shí)也是為了保障處于被管理地位的相對(duì)人法定權(quán)益不受違法的行政侵犯，使一定的違反行政管理法律法規(guī)的行為與一定的法律任相互掛鉤，進(jìn)而體現(xiàn)法律制度與行政管理的可預(yù)見性與穩(wěn)定性價(jià)值。在行政的具體實(shí)施過程中，由于對(duì)這一原則的理解不盡相同，有的不屬于“一事不再罰”的情形，有的存在重復(fù)處罰、多頭處罰的情形。因此，明確這一原則，即明確對(duì)行政相對(duì)人的同一個(gè)違法的行為不得再罰，既是為了保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益，理是為了體現(xiàn)公正。

關(guān)鍵詞：行政行為一事不再罰行罰處罰行政相對(duì)人

一、關(guān)于“一事不再罰”原則的基本含義及其分析

所謂一事不再罰原則是指對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為不得基于同樣的事實(shí)和理由給予兩次或兩次以上的行政處罰。當(dāng)前我國行政法學(xué)界關(guān)于這一原則具體含義在理解上有以下四種觀點(diǎn)：

第一種觀點(diǎn)：認(rèn)為違法的某一違法行為，不管有幾個(gè)法規(guī)、規(guī)章對(duì)同一行為規(guī)定了多少不同的處罰，違法人只能承擔(dān)一次法律責(zé)任。

第二種觀點(diǎn)：認(rèn)為一事不再罰系指同行政機(jī)關(guān)（含共同行政機(jī)關(guān)），對(duì)同一違法行為只能實(shí)施一次處罰，不得重復(fù)處罰。即一事不再罰原則只禁止同一行政機(jī)關(guān)對(duì)同一違法行為進(jìn)行兩次以上的處罰，如果同一行政機(jī)關(guān)遇有行為人兩個(gè)以上違法行為的，可以處罰兩次或者兩次以上；兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)對(duì)同一速法行為觸犯多種行政法律規(guī)范的，可以給予不同的處罰；某一違法行為觸犯刑法而受刑罰并不排除違法者還應(yīng)承擔(dān)行政處罰責(zé)任。

第三種觀點(diǎn)：認(rèn)為對(duì)相對(duì)人的一個(gè)違法事實(shí)只作一次行政處罰，已經(jīng)作過行政處罰的，不應(yīng)再實(shí)施行政處罰。一個(gè)違法事實(shí)分別觸犯了幾個(gè)行政法規(guī)，構(gòu)成了幾種違法名稱，可以分別有幾個(gè)行政機(jī)關(guān)來處罰，其中一個(gè)行政機(jī)關(guān)處罰了，別的行政機(jī)關(guān)不應(yīng)該再處罰，即“先罰有效，后罰無效”。

第四種觀點(diǎn)：對(duì)同一違法行為，一個(gè)機(jī)關(guān)已經(jīng)給予處罰的，其它機(jī)關(guān)不應(yīng)再次給予相同的處罰，否則就違背了過罰相當(dāng)?shù)脑瓌t。至于已經(jīng)給予其它種類的處罰，則需要根據(jù)實(shí)際情況區(qū)別對(duì)待。

對(duì)以上觀點(diǎn)的簡要分析。

觀點(diǎn)一：將“一事不再罰”絕對(duì)化，在實(shí)際執(zhí)法過程中無法解決一種行為在違法行政法律規(guī)范同時(shí)又觸犯了刑律的情況。若按照這一解釋，某一行為在違反了行政法律規(guī)范同時(shí)又觸犯了刑律的，將“重罰吸收輕罰”規(guī)律加以運(yùn)用，則其就不在追究當(dāng)事人的行政違法責(zé)任。這也與行政處罰法總則中的“一種法律不能代替另一種法律責(zé)任”原則相抵觸。觀點(diǎn)二：雖然沒有抵觸相應(yīng)原則，但在實(shí)際中容易造成多頭處罰、多頭罰款的現(xiàn)象，那么，隨著我國法制的日益完善，行政法律規(guī)范數(shù)量的增多，同一行為被處罰的現(xiàn)象及次數(shù)將不斷增多，會(huì)造成行政相對(duì)人不堪重負(fù)，而且，不同行政機(jī)關(guān)的多頭處罰也會(huì)必然縮小市場主體的活動(dòng)范圍，不利于社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的健康、持續(xù)及穩(wěn)定發(fā)展。觀點(diǎn)三：考慮到“同一違法事實(shí)”“同一理由”的違反同一法律規(guī)范和實(shí)施處罰的主體，有其合理的之處，但其忽視而了不同行政機(jī)關(guān)可否基于同一事實(shí)，但不同理由（不同的行政法律規(guī)范）予以分頭處罰的現(xiàn)象。觀點(diǎn)四：則沒有注意到違法當(dāng)事人的一個(gè)行為可能違反多種行政法律規(guī)范，引起了多個(gè)違法事實(shí)的現(xiàn)象。

綜上分析各家觀點(diǎn)，則學(xué)者們的爭論主要在以下三個(gè)問題：1．何謂“同一違法行為”，即對(duì)“一事”的認(rèn)定；2．什么樣的情況下，對(duì)于同一違法行為，不得實(shí)施兩次以上的行政處罰；3．在什么樣的情況下，對(duì)于同一違法行為，可以由不同的行政主體實(shí)施兩次以上的行政處罰。通過對(duì)這三個(gè)爭論點(diǎn)的進(jìn)一步論述，不僅能夠明確一事不再罰原則的適用范圍，也能更清晰的了解這一原則的內(nèi)涵所在。

二、關(guān)于“一事不再罰”原則的適用范圍問題

其一，關(guān)于行政違法行為與同一違法行為的認(rèn)定。行政違法行為是指違反行政法律規(guī)范的行為。從我國有關(guān)行政管理方面的單行法律、法規(guī)及行政規(guī)章對(duì)行政違法的規(guī)定看，對(duì)于行政違法的標(biāo)準(zhǔn)，在不同法律、法規(guī)及行政規(guī)章中規(guī)定極不一致。有的規(guī)定相對(duì)人在客觀上有違法行為即可以處罰；有的除違法行為外，其行為還必須達(dá)到一定程度才能進(jìn)行處罰，有的規(guī)定除有違法行為外，相對(duì)人在行為時(shí)，主觀上還須有故意等?？傊?，單行法律、法規(guī)及行政規(guī)章對(duì)于什么是應(yīng)當(dāng)行政處罰的違法行為并沒有一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，而是需要按照規(guī)范這一違法行為的單行法律、法規(guī)及行政規(guī)章的具體規(guī)定，去判斷是否構(gòu)成了違法行為。

同一違法行為是指同一行為主體基于同一事實(shí)和理由實(shí)施的一次。在這里，同一個(gè)違法行為即同一個(gè)違法事實(shí)，它既包括一個(gè)行為（或事實(shí)）違反一個(gè)法律，法規(guī)規(guī)定的情況（即同一性質(zhì)的一個(gè)違法行為），也包括一個(gè)行為違反幾個(gè)法律，法規(guī)規(guī)定的情況（即不同性質(zhì)的一個(gè)違法行為），而不包括多個(gè)違法行為。從法律后果上看，同一違法行為有四種形式：1．一行為違反一個(gè)法律規(guī)范，由一個(gè)行政主體實(shí)施處罰；2．一行為違反法律規(guī)范，由兩個(gè)以上行政主體實(shí)施處罰；3．一行為違反兩個(gè)以上法律規(guī)范，由一個(gè)行政主體實(shí)施處罰；4．一行為違反兩個(gè)以上法律規(guī)范，由兩個(gè)以上行政主體實(shí)施處罰。前兩種情況稱之為純單項(xiàng)違法行為，后兩種情況可稱之為同一多項(xiàng)違法行為。一事不再罰原則僅適用純單項(xiàng)違法行為，后兩種情況可稱之為同一多項(xiàng)違法行為。一事不再罰原則僅適用純單項(xiàng)違法行為，不應(yīng)適用于同一多項(xiàng)違法行為。純單項(xiàng)違法行為因其行為只觸犯某一法律規(guī)定，故只能受一次行政處罰，無論是單處還是并處。當(dāng)前，對(duì)同一違法行為，數(shù)個(gè)行政機(jī)關(guān)分別處罰的情況較多，不利于依法保護(hù)相對(duì)人的合法權(quán)益，有導(dǎo)致濫施處罰可能。正確適用一事不再罰原則，一般情況下，一個(gè)違法行為，則只能由一個(gè)行政機(jī)關(guān)處罰。

一事不再罰原則并不適用于同一多項(xiàng)違法行為。即這一情況是同一違法行為違反兩個(gè)以上法律規(guī)范，由一個(gè)行政主體實(shí)施處罰，也就是規(guī)范競合。這種情況由于立法的統(tǒng)一性不夠造成的。隨著行政管理的科學(xué)化程度和立法質(zhì)量的提高，這種現(xiàn)象應(yīng)當(dāng)避免。至于根據(jù)哪個(gè)法律規(guī)范，給予怎么樣的處罰，應(yīng)該按以下規(guī)則辦理：

1．特別法優(yōu)于普通法。二者關(guān)系所反映法律規(guī)范規(guī)定不同受罰行為構(gòu)成要件之間邏輯對(duì)比關(guān)系。重法優(yōu)于輕法為例外，即當(dāng)特別法在處罰上輕于普通法時(shí)，應(yīng)適用普通法，這樣有利于實(shí)現(xiàn)行政處罰目地，體現(xiàn)違法行為與處罰相適應(yīng)的原則。

2．新法優(yōu)于舊法。當(dāng)行為所違反的兩個(gè)以上的法律規(guī)范屬于同一個(gè)效力等級(jí)，或者這些法律規(guī)范在規(guī)定受處罰行為構(gòu)成上不存在屬種關(guān)系時(shí)，行政主體根據(jù)新法優(yōu)于舊法的原則，適用新法對(duì)違法行為予以處罰。另一種情況是對(duì)同一違法行為違反兩個(gè)以上法律規(guī)范，由兩個(gè)以上行政主體實(shí)施處罰。如違反許可法律規(guī)范的行為人，一個(gè)行為往往觸犯數(shù)個(gè)法律規(guī)范，應(yīng)由不同的主管部門分別處罰。為保護(hù)當(dāng)事人的利益，唯一限制是，兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)不得同時(shí)進(jìn)行罰款處罰。除此之外，可以進(jìn)行其他的行政處罰。

其二，違法行為是否受到行政處罰的認(rèn)定?！耙皇虏辉倭P”原則適用根本在于某個(gè)違法行為是否受到行政處罰。最終如何認(rèn)定，可區(qū)分為兩種情況：一是該行為只能由一個(gè)行政機(jī)關(guān)實(shí)施處罰的，該機(jī)關(guān)不得以任何理由給予當(dāng)事人兩次以上的處罰。這種情況下，行政機(jī)關(guān)對(duì)于當(dāng)事人的違法行為是否被查處是很清楚的。如果要排除曾被查處的可能，舉證責(zé)任在該行政機(jī)關(guān)；二是該行為可由兩個(gè)或兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)查處，那么甲機(jī)關(guān)是否給予了處罰？給予了何種處罰？乙機(jī)關(guān)則可能不知道。而一個(gè)違法行為是否受到過處罰，是當(dāng)事人免除部分或全部責(zé)任的有利證據(jù)，若行政機(jī)關(guān)實(shí)施處罰階段進(jìn)行了告知，違法行為人應(yīng)及時(shí)進(jìn)行陳述和申辯，并出具相關(guān)證據(jù)材料，如果當(dāng)事人不就違法行為是否受到行政處罰進(jìn)行陳述和申辯，或陳述和申辯的理由不能成立，應(yīng)視為當(dāng)事人的該違法行為未曾受到過行政處罰。這個(gè)問題如果在行政訴訟階段當(dāng)事人提出的話，舉證責(zé)任應(yīng)在當(dāng)事人，而不在行政機(jī)關(guān)。

其三，關(guān)于兩次處罰的理由和種類。產(chǎn)生一事再罰的原因是多方面的，其中大量的一事再罰都由各行政主體自身違法引起。比如，某一行政主體在已經(jīng)對(duì)相對(duì)人的同一個(gè)違法行為作出處罰的前提下再次為某種目的違法作出第二次處罰。再如，一行政主體已對(duì)相對(duì)人的某一個(gè)違法行為作出處罰，另一個(gè)行政主體基于錯(cuò)誤的管轄再對(duì)該相對(duì)人作出處罰。這些出于行政主體自身違法引起的再罰直接違背處罰法定原則。純正的一事不再罰源于立法上的策略和法理上的考量，其中因法條競合引起的一事再罰是相當(dāng)?shù)湫偷男螒B(tài)。法條競合是指同一行政違法行為因行政方面的立法對(duì)法條的錯(cuò)綜規(guī)定，出現(xiàn)數(shù)個(gè)法條所規(guī)定的構(gòu)成要件在其內(nèi)容上具有從屬、交叉，甚至完全重疊的關(guān)系，而這些法條往往賦予同一、同類或不同的行政主體行使行政處罰權(quán)的情形。如婦女屢教不改尚不夠刑事處分的行為，既違反《中華人民共和國治安管理處罰條例》構(gòu)成治安違反，又違反國務(wù)院教養(yǎng)的有關(guān)規(guī)定構(gòu)成違法，對(duì)此，公安機(jī)關(guān)和勞動(dòng)教養(yǎng)委員會(huì)都有處罰權(quán)。所以行政權(quán)力的交疊，同一違法行為往往會(huì)因?yàn)椴煌睦碛墒艿絻蓚€(gè)或兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)的處罰。即如前所述的同一多項(xiàng)違法行為，而這些情形則不應(yīng)視為違反了一事不再罰原則。我國《行政處罰法》規(guī)定的罰種有7種，其中罰款是各行政執(zhí)法機(jī)關(guān)所公有的權(quán)力，也是在實(shí)踐中使用最多的，為了防止重復(fù)處罰和多頭罰款，一事不再罰原則在適用上僅限于罰款。該法所以對(duì)其他罰種不作規(guī)定主要是因?yàn)槠渌P種不太可能在適用上出現(xiàn)重復(fù)，或即使出現(xiàn)重復(fù)也不太可能對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生實(shí)際上的意義，如警告。

三、關(guān)于一事不再罰原則的例外情形

1．重新作出的行政處罰決定，如行政機(jī)關(guān)認(rèn)為原行政處罰不當(dāng)，撤銷了原行政處罰決定；行政處罰被上的行政機(jī)關(guān)或者人民法院撤銷并責(zé)令重新作出具體行政行為，行政主體據(jù)此重新作出行政處罰決定，不違反一事不再罰。

2．行政處罰的并處。行為人的一個(gè)行為，違反了一個(gè)法規(guī)規(guī)定，該法規(guī)規(guī)定同時(shí)施國主體可以并處兩種處罰，如可以沒收并罰款，罰款并吊銷營業(yè)執(zhí)照等，這種并處亦不違背一事不再罰原則。

3．行政處罰的轉(zhuǎn)處（換罰或易科）。在一些具體的行政法律規(guī)范中，規(guī)定了行政主體對(duì)行為人給予一種處罰后，處罰難以執(zhí)行，行政主體可以改施另一種形式的行政處罰，這種轉(zhuǎn)處的情況也不屬于一事不再罰的范疇。

4．執(zhí)行罰與行政處罰的并處。執(zhí)行罰是對(duì)拒不履行法定義務(wù)的人，由主管行政主體采取連續(xù)罰款的方式促使其履行義務(wù)的一種強(qiáng)制手段。這時(shí)的罰款是一種強(qiáng)制執(zhí)行的方式，目的在于促使義務(wù)人履行義務(wù)，不在于懲罰違法者，可以與對(duì)違法者的行政處罰一并適用，而是這種罰款還可以連續(xù)多次適用，直到義務(wù)人履行義務(wù)為止。

5．行政處罰中的專屬管轄。行政處罰中的有些處罰種類專屬于某特定行政主體，如吊銷企業(yè)執(zhí)照專屬于工商部門，行政拘留專屬于公安部門，則對(duì)當(dāng)事人的同一違法行為在有關(guān)部門處理后，還需要作出專屬于特定行政主體的行政處罰種類的，則可根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，由享有專屬管轄權(quán)的行政主體再次處罰。

6．一個(gè)行為同時(shí)違反了行政法規(guī)范和其他法律規(guī)范的，由有權(quán)機(jī)關(guān)依據(jù)各自的法律規(guī)定實(shí)行多重性質(zhì)不同的法律制裁，不受一事不再罰的限制。對(duì)此，筆者前文已作論述。

7．多個(gè)不同的違法行為違反同一種行政法規(guī)范的，可以由行政主體分別裁決，合并執(zhí)行。每一種違法行為均應(yīng)依法給予一次處罰，不適用一事不再罰。超級(jí)秘書網(wǎng)

四、結(jié)語

對(duì)相對(duì)人的同一違法行為不得再罰，既是為了保護(hù)相對(duì)人的合法權(quán)益，更是為了體現(xiàn)公平、公正。相對(duì)人實(shí)施了一個(gè)違法行為，如果可以反復(fù)多次地進(jìn)行行政處罰，即可以多次追究相對(duì)人的法律責(zé)任，對(duì)相對(duì)人是不公平的，法律制裁也缺乏嚴(yán)肅性和確定性。筆者認(rèn)為，在《行政處罰法》立法過程中提出“一事不再罰”原則的動(dòng)機(jī)是為了消除不同行政機(jī)關(guān)對(duì)同一違法行為重復(fù)處罰的現(xiàn)象，而沒有考慮到這種重復(fù)處罰背后的不重復(fù)性、復(fù)雜性。所以理論上對(duì)一事不再罰的理解的不統(tǒng)一，實(shí)際執(zhí)法部門在實(shí)踐中也感到困惑，為了使行政處罰法的精神能在執(zhí)法實(shí)踐中得到真正徹底的貫徹，盡快統(tǒng)一關(guān)于這一原則的理解和認(rèn)識(shí)，是非常必要的。

參考文獻(xiàn)資料：

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5胡錦光《行政法與行政訴訟法》，中國人民大學(xué)出版社，2000年版

6楊解君《行政法學(xué)》，中國方正出版社，2002年版

7朱新力《論一事不再罰原則》，《法學(xué)》，2001年第11期

第8篇：勞動(dòng)教養(yǎng)論文范文

關(guān)鍵詞：搶劫罪加重情節(jié)轉(zhuǎn)化型

轉(zhuǎn)化型搶劫罪涉及到轉(zhuǎn)化前的犯罪行為和轉(zhuǎn)化后行為和轉(zhuǎn)化的條件。轉(zhuǎn)化型搶劫罪主要表現(xiàn)為《刑法》第二百六十七條第二款“攜帶兇器搶奪的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰”之規(guī)定和第二百六十九條“犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰”的規(guī)定。由此可知，轉(zhuǎn)化型搶劫罪分為兩類：第一類是攜帶兇器搶奪轉(zhuǎn)化而成的；第二類是犯盜竊、詐騙、搶奪罪而出于某種目的繼續(xù)實(shí)施特定行為轉(zhuǎn)化而成的。

0前言

搶劫罪歷來是我國刑法打擊的重點(diǎn)之一，本文著重對(duì)搶劫罪的加重情節(jié)進(jìn)行了分析，從各個(gè)加重情節(jié)中爭議較多的問題入手，對(duì)一些認(rèn)定加重情節(jié)的關(guān)鍵詞語進(jìn)行了明確的解釋，并結(jié)合我國的實(shí)際情況，用具體的事例闡述了搶劫罪的各個(gè)加重情節(jié)。本文從司實(shí)踐出發(fā)，根據(jù)刑法學(xué)有關(guān)理論，結(jié)合有關(guān)學(xué)者的觀點(diǎn)，將重就搶劫罪的加重情節(jié)的有關(guān)情節(jié)，作一個(gè)論述，談一些看法，以期有益于司法實(shí)踐的準(zhǔn)確適用。

1．引言

刑法第二百六十三條規(guī)定了搶劫罪的八種法定加重情節(jié)，它們既有因情節(jié)加重的，也有因結(jié)果加重的。對(duì)于這些加重的犯罪，我國刑法規(guī)定了比一般的搶劫犯罪處罰更加嚴(yán)厲，體現(xiàn)了這八種情節(jié)對(duì)社會(huì)的危害性和依法懲處的重要性。本文深入探討了這八種情節(jié)的具體認(rèn)定。并對(duì)刑法第二百六十七條第二款、第二百六十九條涉及的準(zhǔn)搶劫罪和轉(zhuǎn)化型搶劫罪兩種類型進(jìn)行了論述。

搶劫罪是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，當(dāng)場強(qiáng)行劫取公私財(cái)物的行為。搶劫罪的犯罪客體，也就是搶劫罪所侵犯的為我國法律所保護(hù)的權(quán)益。犯罪客體的性質(zhì)決定于主客觀相統(tǒng)一的犯罪心理態(tài)度（即主觀罪過）與犯罪行為，搶劫罪由其主觀罪過和客觀犯罪行為的內(nèi)容與特點(diǎn)所決定，其犯罪客體表現(xiàn)為雙重客體，即搶劫罪既侵犯公私財(cái)產(chǎn)權(quán)利，又侵犯公民人身權(quán)利。這是由該罪的主觀罪過和客觀犯罪行為的內(nèi)容與特點(diǎn)所決定的。同時(shí)其中公民財(cái)物的財(cái)產(chǎn)權(quán)利是雙重客體中的主要客體。這是因?yàn)?，其一，我國刑法分則把搶劫罪歸類為侵犯財(cái)產(chǎn)罪一章中，說明其主要的客體是財(cái)產(chǎn)權(quán)利；其二，搶劫犯罪的最終目的是占有財(cái)物，侵犯人身權(quán)利是由侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)利派生出來的，并為后者服務(wù)的，前者是手段，后者是目的；其三，就搶劫罪的基本構(gòu)成而言，只有實(shí)際占有了公民財(cái)物，視為犯罪既遂。否則，雖然實(shí)施了搶劫行為，但未占有公民財(cái)物，只能構(gòu)成未遂。搶劫罪的加重情節(jié)是指搶劫罪的加重犯、轉(zhuǎn)化犯及準(zhǔn)搶劫犯形態(tài)。其中刑法第二百六十三條涉及的八種情節(jié)主要是結(jié)果加重犯和情節(jié)加重犯，第二百六十七條第二款、第二百六十九條涉及的是準(zhǔn)搶劫罪和轉(zhuǎn)化型搶劫罪兩種類型。

2.對(duì)搶劫罪加重構(gòu)成情節(jié)的理解

刑法第二百六十三條對(duì)搶劫罪規(guī)定了七種加重情節(jié)和一種加重結(jié)果，對(duì)于這幾種加重類型下面分別予以分析：

2.1入戶搶劫

“入戶搶劫”是搶劫罪的情節(jié)加重之一，是指行為人用各種非法手段進(jìn)入公民家中實(shí)施搶劫的行為，入戶搶劫是近年來搶劫罪中的常見多形。入戶搶劫的社會(huì)危害遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于一般的戶外搶劫，入戶搶劫的危害輻射公民家庭生活的整個(gè)領(lǐng)域，戶內(nèi)所有在場的人極其財(cái)產(chǎn)，都構(gòu)成了搶劫的對(duì)象，都有可能受到犯罪的侵害，同時(shí)，行為人入戶搶劫時(shí)對(duì)于受侵害人來說，其處于相對(duì)封閉的環(huán)境內(nèi)，對(duì)突然遭受的侵害沒有預(yù)見性，也不易于尋求外援，故而該犯罪的危害性較大?！皯簟笔枪癜采砹⒚?，抵御災(zāi)害的前后屏障，是最基本的人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的庇護(hù)所，如果在自己的住所內(nèi)都不能保證自己的人身和財(cái)產(chǎn)的安全，整個(gè)社會(huì)生活秩序也將消失殆盡，入戶搶劫在侵犯公民財(cái)產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利的同時(shí)，亦侵犯了公民的日常生活隱私權(quán)。

2.1.1“戶”的概念及特征。“戶”是指居民生活的私人住宅，包括住室、庭院但并不包括其他場所，如機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位辦公樓、學(xué)校、旅店、飯店、客房、公共娛樂場所等，不應(yīng)當(dāng)介入“戶”的中概念中，否則，有悖立法原意。在衡量一處所是否構(gòu)成刑法意義上的戶，應(yīng)考慮該處所是否足以提供權(quán)利保障以及秩序的安定感。因此，法律意義上的“戶”是指長期或固定生活、起居或者棲息的場所，居民住宅是“戶”的典型，包括封閉的院落、漁民作為家庭生活場所的漁船、牧民居住的帳篷、為生活租用的房屋等等。其他場所，如在實(shí)際功能和心理感覺上存在與私人住宅相同之處，也應(yīng)將其視為“戶”，對(duì)于公共場所，由于并不存在這種特征，不應(yīng)認(rèn)定為戶?！皯簟本哂腥缦聨追N特征：

“戶”具有特殊性?！皯簟笔枪褡罨镜娜松頇?quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的庇護(hù)場所，通常被視為公民最終并且往往最為依賴的權(quán)利所存在的處所范圍，尤其是在人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的保護(hù)中，該概念具有重要意義。對(duì)于“入戶”不能僅理解為進(jìn)入住宅房間或者室內(nèi)。對(duì)于搶劫獨(dú)門獨(dú)院居民住宅的，只要行為人進(jìn)入了住宅院內(nèi)，也應(yīng)視為“入戶搶劫”。對(duì)于“戶”的侵犯，往往使被害人對(duì)社會(huì)秩序的信賴和安定感喪失，這是刑法典將戶作為加重情節(jié)的理由之一。

“戶”具有封閉性?！皯簟币话阆鄬?duì)封閉，在安全防范上具有一定的措施和保障，入戶作為加重情節(jié)也正是因?yàn)榇朔N處所，被害人往往孤立無援，易受到侵害且因不敢反抗或反抗力度不夠，使犯罪人目的更易得逞，這是入戶的社會(huì)危害性的客觀表現(xiàn)，也是法律對(duì)戶進(jìn)行特別保護(hù)的根源。因此認(rèn)定入戶，以行為人進(jìn)入一個(gè)相對(duì)封閉區(qū)域?yàn)橄?。公共場所恰恰并不存在這種封閉性，因而也不適于認(rèn)定為“戶”。在實(shí)踐中，也不應(yīng)簡單地認(rèn)為只有進(jìn)入室內(nèi)才能認(rèn)定為入戶，例如在獨(dú)門獨(dú)院的住所中，只要進(jìn)入住宅院內(nèi)，即構(gòu)成入戶。

2.1.2入戶搶劫的分類。入戶搶劫又可分為典型的入戶搶劫和轉(zhuǎn)化型的入戶搶劫。

典型的入戶搶劫即當(dāng)場以暴力行為、脅迫行為和其他侵犯人身的行為外，還須認(rèn)定入戶與搶劫之間的關(guān)系，這也是入戶搶劫和在戶搶劫的區(qū)分問題。在此，搶劫故意的形成應(yīng)當(dāng)先于入戶行為，入戶無非是搶劫的預(yù)備行為，行為人入戶的目的就是搶劫。單純的沒有搶劫目的并且是以合法目的進(jìn)入戶內(nèi)，后因其他原因在戶內(nèi)實(shí)施搶劫，僅是單純的在戶搶劫，不應(yīng)認(rèn)定為入戶搶劫，但在特定情況下，也可能發(fā)生在戶搶劫轉(zhuǎn)化為入戶搶劫，即入戶前先有盜竊等犯罪意圖，后被發(fā)現(xiàn)在戶內(nèi)使用暴力或以暴力相威脅，其行為符合刑法第二百六十九條規(guī)定的轉(zhuǎn)化型犯罪構(gòu)成要件，應(yīng)認(rèn)定為入戶搶劫。只要行為人在戶內(nèi)實(shí)施暴力相威脅的則按一般犯罪論處，而對(duì)那些在主觀上具有能偷就偷，能搶就搶，犯罪觀念的行為人被發(fā)現(xiàn)后，為使用暴力或以暴力相威脅的，因其主觀上有入戶搶劫觀念，應(yīng)視為入戶搶劫，對(duì)只偷不搶的行為人，不應(yīng)該按入戶搶劫罪處理。

轉(zhuǎn)化型入戶搶劫是指犯盜竊罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的。

轉(zhuǎn)化型入戶搶劫的前提條件是行為人實(shí)施了盜竊行為。因?yàn)楸I竊罪要求數(shù)額較大，構(gòu)成轉(zhuǎn)化型入戶搶劫是否也要求其盜竊行為構(gòu)成犯罪？對(duì)此現(xiàn)有多種觀點(diǎn)，我認(rèn)為只要行為人具有盜竊的故意和行為，不必須構(gòu)成犯罪，這樣既不與立法規(guī)定明顯違背，同時(shí)也不至于放縱某些行為。因此，只要行為人著手實(shí)行入戶盜竊行為，不管既遂未遂，也不論所取財(cái)物數(shù)額大小，均存在轉(zhuǎn)化為入戶搶劫的可能。當(dāng)然，如果使用暴力或者以暴力相威脅，情節(jié)不嚴(yán)重、危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。

轉(zhuǎn)化型入戶搶劫的客觀條件是行為人當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅。所謂當(dāng)場是指行為人實(shí)施入戶盜竊行為的現(xiàn)場即“戶”內(nèi)。這與其他轉(zhuǎn)化型搶劫不同，地點(diǎn)只能限定在戶內(nèi)。其它轉(zhuǎn)化型搶劫不僅包括現(xiàn)場，還包括被人追捕的整個(gè)過程和現(xiàn)場。如入戶盜竊后剛離開戶，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而使用暴力或者以暴力相威脅，則屬于一般搶劫。

轉(zhuǎn)化型入戶搶劫的主觀目的是為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而非法獲取財(cái)物。窩藏贓物是指保護(hù)已經(jīng)非法取得的財(cái)產(chǎn)不被奪回，而并非是指隱匿贓物；抗拒抓捕是指拒絕司法人員的強(qiáng)制措施以及一般公民的扭送等；毀滅罪證是指銷毀和消滅實(shí)施盜竊行為的證據(jù)。

2.2在公共交通工具上搶劫的

既包括在從事旅客運(yùn)輸?shù)母鞣N公共汽車、電車、大中型出租車、客運(yùn)列車、客運(yùn)輪船、客運(yùn)飛機(jī)等正在運(yùn)營中的機(jī)動(dòng)公共交通工具上對(duì)旅客、司售、乘務(wù)人員實(shí)施的搶劫，也包括對(duì)運(yùn)行途中的機(jī)動(dòng)公共交通工具加以攔截后，對(duì)公共交通工具上的人員實(shí)施的搶劫。刑法將“在公共交通工具上搶劫”確定為一種情節(jié)嚴(yán)重的犯罪給予懲罰，其立法原意就在于這類犯罪的受害人往往為不特定的多人即使侵害的對(duì)象為特定的個(gè)人二個(gè)人，也會(huì)直接威脅到同一乘坐交通工具的其他人，因此在公共交通工具上搶劫不僅危害了公民的人身財(cái)產(chǎn)權(quán)利，還嚴(yán)重?cái)_亂了公共秩序，影響了人民群眾的安全，同時(shí)在公共交通工具上，受害人的避讓，積極防衛(wèi)，均受到一定客觀條件的限制，犯罪分子往往更易于得逞。因此，此類犯罪的危害危害性更大，遠(yuǎn)遠(yuǎn)地超過一般的搶劫犯罪。公共交通工具必須具備以下幾種特性：

公共性。公共交通工具是針對(duì)公共交通工具的服務(wù)對(duì)象的范圍而言的，必須具有公共性。公共即指該交通工具是供不特定人或者多數(shù)人使用。而認(rèn)定公共交通工具，必須要看其是否服務(wù)于全社會(huì)不特定的人員，也就是說這種交通工具對(duì)所有不特定的人員都有運(yùn)輸?shù)牧x務(wù)，全社會(huì)不特定人員都有乘坐使用的權(quán)利。

客運(yùn)性。公共交通工具是針對(duì)承運(yùn)對(duì)象而言的，必須具有客運(yùn)性。這里所指的公共交通工具上的搶劫的交通工具必須是擔(dān)負(fù)旅客承運(yùn)任務(wù)的，或以旅客運(yùn)載為主的公共交通工具，排除了專門運(yùn)載貨物的貨車、貨船、貨運(yùn)飛機(jī)等貨運(yùn)公共交通工具。

運(yùn)營性。公共交通工具必須具有運(yùn)營性。所謂運(yùn)營性是針對(duì)侵害行為實(shí)施時(shí)公共交通工具的狀態(tài)而言的。也就是說，認(rèn)定公共交通工具上搶劫應(yīng)看該交通工具是否處在運(yùn)營狀態(tài)。運(yùn)營狀態(tài)的公共交通工具處于高度危險(xiǎn)狀態(tài)，乘客處于其中，對(duì)犯罪行為的抵抗意志及抵抗條件都受到很大的限制。

公共交通工具往往載客較多，在它上面實(shí)施搶劫，一則說明搶劫犯的主觀惡性較大，膽敢在公共場合搶劫；二則因公共交通工具正在行進(jìn)途中，可能給公共交通工具上的旅客、司機(jī)、乘務(wù)員等多人造成人身或者財(cái)產(chǎn)上的重大損失甚至危及交通安全，因而在交通工具上犯的搶劫罪較一般場合的搶劫具有更大的社會(huì)危害性，這也是刑法將其列為加重情節(jié)，提高量刑的原因之一。但是，在出租車上對(duì)司機(jī)的搶劫與這一規(guī)定的立法精神不盡符合，因?yàn)?，此時(shí)的侵害對(duì)象是特定的個(gè)人，不直接危害其他人及公共安全，無論從對(duì)象手段還是結(jié)果等方面都與其他場所針對(duì)特定個(gè)人的一般搶劫，有實(shí)質(zhì)性的區(qū)別。因此，其社會(huì)危害性相對(duì)較小。對(duì)這些犯罪分子一律處于10年以上的重刑，就會(huì)明顯導(dǎo)致過量投入。嚴(yán)重違背罪刑相適應(yīng)的基本原則?！肮步煌üぞ呱蠐尳佟睉?yīng)當(dāng)包括行為人其本身就在該公共交通工具上，對(duì)旅客實(shí)施的劫，也包括行為人在途中對(duì)交通工具加以攔截，而未在公共交通工具上搶劫的，把對(duì)運(yùn)行途中的公共交通工具攔截，也視為對(duì)“公共交通工具的搶劫”的主要針對(duì)當(dāng)前日益猖獗的車匪、路霸行為而言，這是符合司法實(shí)踐的需要，且不違被立法原意。

2.3搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的

這里的“銀行”既包括國有銀行，也包括民營銀行和外國在我國境內(nèi)設(shè)立的銀行；“其他金融機(jī)構(gòu)”是指銀行以外的依法從事貨幣資金的融通和信用的機(jī)構(gòu)，如證券公司、保險(xiǎn)公司、信托投資公司、金融租賃公司、企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司等。但上述銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)作為一個(gè)單位，其本身并不能成為搶劫對(duì)象，能夠成為搶劫對(duì)象的只能是銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的財(cái)物。搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)實(shí)際上只是限定了搶劫行為實(shí)施的特定區(qū)域范圍。銀行和其他金融機(jī)構(gòu)承擔(dān)著貨幣的發(fā)行與回籠、存款吸收和貸款發(fā)放、現(xiàn)金流通和轉(zhuǎn)帳結(jié)算、金銀外幣、有價(jià)證券的買賣等多種任務(wù)，是國家動(dòng)員和分配社會(huì)閑散資金的必經(jīng)渠道，又是國家對(duì)經(jīng)濟(jì)進(jìn)行宏觀調(diào)控的重要環(huán)節(jié)。搶劫銀行或者金融機(jī)構(gòu)的行為一旦得逞，搶劫的錢物數(shù)額往往非常巨大，且常伴隨著嚴(yán)重的暴力行為，社會(huì)危害性極為嚴(yán)重。

搶劫銀行或者金融機(jī)構(gòu)是指行為人侵入銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)所在建筑物內(nèi)對(duì)其財(cái)物進(jìn)行的搶劫。也應(yīng)將搶劫銀行正在行駛中的運(yùn)鈔車中資金的行為包括在內(nèi)。此行為按本文加重情節(jié)論處應(yīng)具備的前提是：行為人對(duì)于被搶劫對(duì)象是銀行或其他金融機(jī)構(gòu)的運(yùn)鈔車具有特定的明知，這一明知無論是發(fā)生在搶劫之前還是發(fā)生在搶劫過程中均可；行為人搶劫目的或者對(duì)象是車內(nèi)資金，而非運(yùn)鈔車輛本身。

如果行為人不知是運(yùn)鈔車而誤當(dāng)一般財(cái)物進(jìn)行搶劫的，應(yīng)按對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的原則處理，除符合其他嚴(yán)重情節(jié)的條件的情況(如搶劫數(shù)額巨大、搶劫致人重傷或者死亡等)外，不得視為情節(jié)嚴(yán)重的搶劫罪。行為人只要明知是銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的特定財(cái)物而實(shí)施搶劫的，不論其實(shí)際上搶劫數(shù)額的多少，均應(yīng)作為搶劫罪的嚴(yán)重情節(jié)處刑，以體現(xiàn)立法對(duì)之從嚴(yán)懲治的精神。最高人民法院關(guān)于審理搶劫案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋：刑法第二百六十三條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)”，是指搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營資金、有價(jià)證券和客戶資金等。搶劫正在使用中的銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的運(yùn)鈔車的，視為“搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)”。

2.4多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的

多次搶劫是指搶劫三次以上，對(duì)于搶劫犯中的慣犯、屢犯來說，由于其多次犯罪，除了主觀惡性大之外，對(duì)社會(huì)治安秩序造成嚴(yán)重威脅，有時(shí)盡管實(shí)際搶劫到的財(cái)物數(shù)總額可能并不大，但嚴(yán)重影響社會(huì)的安寧，社會(huì)危害性很嚴(yán)重，因而多次搶劫的，作為搶劫罪的嚴(yán)重情形之一處罰，但他并不以每次搶劫行為已經(jīng)既遂為前提，只要多次搶劫行為是在刑法規(guī)定的追訴時(shí)效期限內(nèi)即可。搶劫數(shù)額巨大，是最嚴(yán)重的一種侵犯財(cái)產(chǎn)罪，行為人將數(shù)額巨大或者特別巨大的財(cái)物作為搶劫目標(biāo)，只要實(shí)際搶劫所得達(dá)到巨大標(biāo)準(zhǔn)的，以搶劫罪論處?！皳尳贁?shù)額巨大”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，參照各地確定的盜竊罪數(shù)額巨大的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。對(duì)于行為人以數(shù)額巨大的財(cái)物為搶劫目標(biāo)但所搶數(shù)額客觀上未達(dá)到巨大或因意志以外的原因未能搶得財(cái)物的，應(yīng)按其實(shí)際取得的財(cái)物數(shù)額量刑或按搶劫數(shù)額巨大的未遂犯處罰。對(duì)搶劫博物館、重要文物的，應(yīng)作為搶劫數(shù)額巨大處理。其搶劫的財(cái)物的數(shù)額大小，反映出搶劫行為對(duì)公私財(cái)物所有權(quán)的危害程度，從一方面決定著搶劫罪的輕重。因此，搶劫數(shù)額巨大，應(yīng)當(dāng)作為搶劫罪的一種嚴(yán)重情形。

2.5搶劫致人重傷、死亡的

這里所說的致人重傷、死亡，是指行為人在搶劫過程中，因使用暴力或者其他方法（采取的手段是多種多樣的），而直接導(dǎo)致被害人重傷、死亡。作為結(jié)果加重犯，還包括過失致人重傷或者過失致人死亡情形，這在理論和實(shí)踐中均受到認(rèn)可。其特征在于：①客觀上出現(xiàn)了致被害人重傷、死亡的結(jié)果；②這種重傷、死亡的結(jié)果是由搶劫的暴力或者其他方法等手段行為所直接造成的兩者之間存在因果關(guān)系；③行為人對(duì)這種嚴(yán)重結(jié)果的發(fā)生在主觀上有罪過，一般是過失，但也可以是間接故意，甚至直接故意殺人。由于存在著暴力的手段、行為，因此，故意重傷也被包容其中。

應(yīng)當(dāng)指出的是，“搶劫致人死亡”包括故意殺人在內(nèi)，并不意味著凡殺人取財(cái)或取財(cái)殺人的行為都定搶劫罪而從重處罰。作為“搶劫致人死亡”中的故意殺人行為，僅限于將故意殺人作為搶劫財(cái)物的手段而當(dāng)場實(shí)施并當(dāng)場搶走財(cái)物的行為。對(duì)以下三種情況，則不應(yīng)按搶劫罪論處：(1)行為人為謀取被害人的錢財(cái)而先將被害人殺死的，應(yīng)定故意殺人罪，這種圖財(cái)殺人與搶劫中的殺人有兩點(diǎn)區(qū)別。一是圖財(cái)殺人是為了事后取得被害人財(cái)物，而搶劫殺人是在殺人當(dāng)場取得財(cái)物，二是圖財(cái)殺人既可圖謀動(dòng)產(chǎn)，也可以是圖謀不動(dòng)產(chǎn)，而搶劫殺人一般只能侵犯動(dòng)產(chǎn)；(2)如果行為人在搶得財(cái)物后，出于滅口、報(bào)復(fù)或者其他動(dòng)機(jī)將被害人殺死的，應(yīng)定殺人罪，與搶劫罪實(shí)行數(shù)罪并罰；(3)出于貪財(cái)以外的其他動(dòng)機(jī)故意殺人之后，又起意占有死者的財(cái)物，應(yīng)以故意殺人罪和盜竊罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

2.6冒充軍警人員搶劫的

所謂冒充，指通過著裝，出示假證或口頭宣稱的行為向被害人，表明自己是軍警人員，冒充軍警人員。既包括不具有軍警人員身份的人，冒充軍警人員，也包括具有此種軍警人員身份的人，冒充彼種軍警人員，至于被害人對(duì)這種冒充行為是否以假當(dāng)真，還是未被蒙騙，不影響對(duì)此法之情形的認(rèn)定。軍警人員是指軍人和警察，包括中國人民、中國人民武裝警察部隊(duì)的現(xiàn)役軍官（警官）、文職干部、士兵及具有軍籍的學(xué)員、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄、勞動(dòng)教養(yǎng)管理機(jī)關(guān)的人民警察和人民法院、人民檢察院的司法警察。其特征表現(xiàn)在：

2.6.1行為人搶劫時(shí)有冒充軍警人員的行為表示。當(dāng)遇到這種情形時(shí)，無論被害人對(duì)這種冒充行為是以假當(dāng)真還是未被蒙騙，都不影響這一情形的認(rèn)定。這種情形應(yīng)包括以下情況，行為人冒充軍警人員查處違法犯罪行為，如查處賭博、、吸毒、走私行為等。行為人冒充軍警人員的身份雖然對(duì)其侵占非法財(cái)物，如賭資、違禁品、違法所得等犯罪目的的實(shí)現(xiàn)具有一定作用，但是獲取財(cái)物的主要手段是憑借當(dāng)場實(shí)施的暴力或者暴力脅迫，對(duì)方交出財(cái)物或者任其搶走財(cái)物有誤認(rèn)其為軍警人員的因素。

2.6.2被害人已懷疑行為人的身份，但懼怕行為人對(duì)其實(shí)施暴力。當(dāng)行為人對(duì)被害人實(shí)施搶劫時(shí)，被害人已經(jīng)對(duì)行為人的真實(shí)身份發(fā)生懷疑或看出系冒充時(shí)，但因懼怕其暴力行為，也不敢反抗。對(duì)此，冒充行為并不需行為人非法穿軍警人員制服、配備軍警械具，向被害人出示非法獲得的身份證明等，只要具有假冒軍警身份的行為，哪怕是口頭表示，即構(gòu)成該情節(jié)加重犯。

2.7持槍搶劫的

持槍搶劫是指行為人使用槍支或者向被害人顯示持有、佩帶的槍支進(jìn)行搶劫的行為。槍支是指《中華人民共和國槍支管理法》所規(guī)定的以火藥或者壓縮氣體等為動(dòng)力，利用管狀器具發(fā)射金屬彈丸或者其他物質(zhì)，足以致人傷亡或者喪失知覺的各種槍支。持槍搶劫的行為人主觀惡性大，對(duì)公民人身權(quán)利包括健康權(quán)、生命權(quán)的威脅也很大，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。持槍搶劫有兩個(gè)特征要求：一是在法律規(guī)定范圍內(nèi)限定的武器。即行為人所持的槍支應(yīng)當(dāng)屬于公安機(jī)關(guān)制定的有關(guān)槍支管理法中規(guī)定的槍支范圍。二是應(yīng)當(dāng)有客觀真實(shí)的要求。如行為人并未實(shí)際持有槍支，而是口頭上表示有槍；或雖隨身攜帶有槍支，但未持在手中，也未向被害人顯示；或行為人以假亂真，手持仿真槍等，均不屬于該情形。

持槍搶劫在客觀上有可能給被害人隨時(shí)造成人身生命安全的損害，將被害人置于現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)之中，因而其具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，而且行為人的持槍行為本身往往已構(gòu)成本法第128條規(guī)定的非法持有槍支罪。若行為人所持的槍支系非法制造、買賣、盜竊、搶奪、搶劫而來的，則不僅應(yīng)追究其持槍搶劫的刑事責(zé)任，對(duì)其非法制造、買賣、盜竊、搶奪、搶劫槍支的行為也應(yīng)認(rèn)定為相應(yīng)的犯罪，實(shí)行并罰。

2.8搶劫軍用物資或者搶險(xiǎn)、救災(zāi)、救濟(jì)物資的

要認(rèn)定這一法定情形的關(guān)鍵在于正確把握搶劫對(duì)象的范圍，這里的軍用物資，是指除槍支、彈藥、爆炸物以外一切的軍事物品，如軍用汽車、軍用通訊設(shè)備、軍用醫(yī)療用品、軍服、軍被等。救災(zāi)、救濟(jì)物資是指救災(zāi)、救濟(jì)的用途以明確的物資，包括正處于運(yùn)輸或使用當(dāng)中的物資，如果是搶劫曾經(jīng)用于搶劫、救災(zāi)、救濟(jì)工作的，但現(xiàn)在不再屬于這種特定物資的，不屬于該情況。該情節(jié)主要有兩方面的特征要求：一是法律規(guī)定的內(nèi)容要求。這里的搶險(xiǎn)、救災(zāi)、救濟(jì)物資是指用途已經(jīng)明確的物資，包括正處于保管、運(yùn)輸或使用中的。二是行為人的預(yù)見性的心理態(tài)度。該情節(jié)要求在實(shí)施搶劫前或在搶劫過程中，必須查明行為人是否明知這些物資而搶劫。如果在搶劫完后才得知該對(duì)象性質(zhì)或者在不具有該特定明知的情況下?lián)尳傥此斓模詰?yīng)以一般搶劫罪或者數(shù)額巨大的加重?fù)尳僮镎J(rèn)定。

3.轉(zhuǎn)化型搶劫罪的理解與適用

轉(zhuǎn)化型搶劫罪是刑法理論中轉(zhuǎn)化犯的一種，而轉(zhuǎn)化犯是指某一違法行為或者犯罪行為在實(shí)施過程中或者非法狀態(tài)持續(xù)過程中，由于行為人主客觀表現(xiàn)的變化而使整個(gè)行為的性質(zhì)轉(zhuǎn)化為犯罪或更為嚴(yán)重的犯罪，從而應(yīng)以轉(zhuǎn)化后的犯罪定罪或應(yīng)按法律擬制的某一犯罪論處的犯罪形態(tài)。它即可以在罪與罪之間轉(zhuǎn)化，即從輕罪向重罪轉(zhuǎn)化；也可以在非罪（違法行為）與罪之間轉(zhuǎn)化，即從違法行為向犯罪行為轉(zhuǎn)化。根據(jù)該理論不難看出，只有在前后之不同行為中有至少有一行為達(dá)到犯罪或相當(dāng)于犯罪的程度時(shí)才能適用轉(zhuǎn)化犯的規(guī)定。轉(zhuǎn)化型搶劫罪主要表現(xiàn)為《刑法》第二百六十七條第二款“攜帶兇器搶奪的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰”之規(guī)定和第二百六十九條“犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰”的規(guī)定。由此可知，轉(zhuǎn)化型搶劫罪分為兩類：第一類是攜帶兇器搶奪轉(zhuǎn)化而成的；第二類是犯盜竊、詐騙、搶奪罪而出于某種目的繼續(xù)實(shí)施特定行為轉(zhuǎn)化而成的。對(duì)上述兩種類型分析如下：

3.1對(duì)攜帶兇器搶奪的轉(zhuǎn)化型搶劫罪的理解

兇器是指能夠使人產(chǎn)生恐懼心理，具有直接殺傷性較大的器具。如槍支、管制刀具等明顯用以殺傷的器械，或意圖明顯地使用日常用途的器械，為搶奪時(shí)的殺傷工具，如刀、棍等兇器。而攜帶也不應(yīng)被視為一個(gè)純客觀的持有，所謂攜帶應(yīng)指行為人已將兇器外在地表露或者已經(jīng)在語言中表明使一般人感受到威脅的存在，而行為人也確實(shí)有意攜帶兇器作為搶奪工具。而《刑法》第二百六十七條第二款之所以如此規(guī)定，原因在于攜帶兇器搶奪，不僅侵害公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，且對(duì)公民人身安全構(gòu)成威脅，與搶劫罪的社會(huì)危害性相似，當(dāng)搶奪行為發(fā)生時(shí)攜帶兇器在不同程度上都會(huì)使被害人產(chǎn)生恐懼心理，從而一定程度上符合脅迫方式搶劫，按搶劫罪處理。

3.2對(duì)犯盜竊、詐騙、搶奪罪的轉(zhuǎn)化型搶劫罪的理解

行為人的行為是否轉(zhuǎn)化為搶劫罪，關(guān)鍵看盜竊、詐騙、搶奪是否既遂，只有屬于既遂，才轉(zhuǎn)化為搶劫罪。只要行為人實(shí)施了盜竊、詐騙或搶奪行為，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，即轉(zhuǎn)化為搶劫罪。如果犯罪分子在逃離現(xiàn)場時(shí)被人發(fā)現(xiàn)，在受到追捕或者圍堵的情況下使用暴力的，也應(yīng)視為當(dāng)場使用暴力。

3.3轉(zhuǎn)化型搶劫罪的適用

3.3.1前提條件

行為人必須是先“犯盜竊、詐騙、搶奪罪”，而不能是先犯其他罪，這是適用該條的前提條件。只要行為人著手實(shí)行盜竊、詐騙、搶奪行為，不管既遂未遂，也不論行為人取得財(cái)物數(shù)額大小，均存在轉(zhuǎn)化為搶劫罪的可能。當(dāng)然，如使用暴力或以暴力相威脅情節(jié)不嚴(yán)重，危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。另外需要注意的一點(diǎn)是：通說認(rèn)為行為人實(shí)施盜竊、詐騙、搶奪行為，一般認(rèn)為非法占有數(shù)額達(dá)到較大才構(gòu)成犯罪。這里筆者要提醒的是刑法規(guī)定多次盜竊可以構(gòu)成犯罪，所以盜竊數(shù)額未達(dá)較大但次數(shù)多的，也可以轉(zhuǎn)化為搶劫罪。在司法認(rèn)定中不能忽略這種情況的存在。

3.3.2客觀條件

行為人在先行實(shí)施盜竊、詐騙、搶奪行為后，還必須當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅。這一客觀條件可分為行為條件和時(shí)空條件，行為條件即實(shí)施暴力或暴力威脅行為，時(shí)空條件即這種暴力或暴力威脅行為是“當(dāng)場”實(shí)施的。因?yàn)檗D(zhuǎn)化型搶劫罪是由盜竊等行為向搶劫的轉(zhuǎn)化，其暴力或暴力威脅行為的實(shí)施就要與前行為的時(shí)空緊密相聯(lián)，完全不允許有時(shí)空的延展，就往往不可能有后行的暴力或暴力相威脅行為實(shí)施的余地。即本罪的暴力或威脅行為與先行的盜竊等行為在時(shí)空上具有連續(xù)性和關(guān)聯(lián)性。如果行為人不是在非法取得財(cái)物之后出于上述目的而實(shí)施暴力，或以暴力相威脅，就不能按準(zhǔn)搶劫罪論處。例如，行為人是在實(shí)施盜竊、詐騙、搶奪過程中，由于受到被害人的抵抗，為排除障礙當(dāng)場取得財(cái)物而使用暴力或以暴力相威脅的，則可直接適用第二百六十三條搶劫罪定罪處罰。

3.3.3主觀條件

行為人實(shí)施暴力或以暴力相威脅的目的是為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證。如果在盜竊、搶劫、搶奪過程并非處于窩藏贓物、抗拒抓捕或毀滅證據(jù)為目的，而是出于強(qiáng)行非法占有目的，則符合一般搶劫罪的構(gòu)成要件，直接以搶劫罪論處，不應(yīng)按轉(zhuǎn)化型搶劫罪論處。

應(yīng)該說，處以刑罰，不是刑罰本來的目的，杜絕犯罪才是終極目標(biāo)。而準(zhǔn)確處以刑罰，量刑均衡，則是我們司法公正的核心要求，也只有這樣，才能真正維護(hù)法律的權(quán)威性，也是刑法本身規(guī)定的罪刑相適應(yīng)原則的充分體現(xiàn)。